Der Urkundenprozeß unter besonderer Berücksichtigung von Verfassung (rechtliches Gehör) und Vollstreckungsschutz

Christian Hertel

doi:10.3790/978-3-428-47550-6

Der Urkundenprozeß unter besonderer Berücksichtigung von Verfassung (rechtliches Gehör) und Vollstreckungsschutz

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Hertel, C. (1992). Der Urkundenprozeß unter besonderer Berücksichtigung von Verfassung (rechtliches Gehör) und Vollstreckungsschutz. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47550-6

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Der Urkundenprozeß unter besonderer Berücksichtigung von Verfassung (rechtliches Gehör) und Vollstreckungsschutz

Hertel, Christian

Schriften zum Prozessrecht, Vol. 109

(1992)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-47550-6
978-3-428-07550-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-47550-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 204
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhalt	7
Abkürzungsverzeichnis	14
Einleitung	17
A. Das Verhältnis von Verfassung und einfachgesetzlicher Regelung, insbesondere der Zivilprozeßordnung	22
I. Das Grundrechtsverständnis	22
1. Verfassungsvorrang und Bindung des Gesetzgebers	22
2. Überprüfbarkeit durch ein Verfassungsgericht	23
II. Mehrfunktionalität der Grundrechte durch den Einfluß der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	24
1. Die klassischen Grundrechtsfunktionen	24
2. Mehrfunktionalität und objektive Wertordnung	25
III. Verhältnis von Verfassung und Prozeßrecht im besonderen	26
1. Prozeßgrundrechte	26
2. Materiellen Grundrechten entspringende Verfahrensschutzrechte	26
3. Allgemeine Verfahrensgrundrechte	27
a) Einführung	27
b) Zuschlagsentscheidungen	27
c) Verfassungsrechtliche Grundlagen	29
d) Gefahren für die ZPO	30
4. Mittelbare Drittwirkung von Grundrechten	30
IV. Bedeutung für den Urkundenprozeß – Das Recht auf Beweis	31
1. Allgemeines	31
2. Verfassungsrechtliche Grundlage des Rechts auf Beweis	32
a) Justizgewährungsanspruch	32
b) Gleichheitsgrundsatz	33
c) Das rechtliche Gehör	35
aa) Inhalt	35
bb) Umfang	38
cc) Kernbestand und Mehrfunktionalität	39
dd) Rechtliches Gehör vor der Entscheidung als Grundsatz, rechtliches Gehör im nachhinein als Ausnahme	41
ee) Verfassungsrechtliche Grundlage der Einschränkung des Rechts auf Beweis	43
ff) Rechtliches Gehör und Beibringungsgrundsatz	45
V. Rechtliches Gehör, materielle Rechtskraft und effektiver Rechtsschutz	46
VI. Einheitliche Betrachtung von Erkenntnis- und Vollstrekkungsverfahren	49
B. Urkunden-, Wechsel- und Scheckprozeß	51
I. Der Urkundenprozeß	51
II. Der Wechsel- und Scheckprozeß	53
III. Verfassungsrechtliche Interessenlage	53
IV. Vergleich mit anderen abgekürzten Verfahrensarten	54
1. Urkundenprozeß und Mahnverfahren	54
a) Bedeutung von Widerspruch und Einspruch	54
b) Rechtliches Gehör, Rechtskraft und Einlassungszwang	55
2. Urkundenprozeß und vorläufiger Rechtsschutz	56
3. Urkundenprozeß und vollstreckbare Urkunde	58
a) Die vollstreckbare Urkunde	58
b) Verzicht auf Rechtsschutz	59
c) Empfänger der Verzichtserklärung	60
d) Ergebnis	61
4. Schlußfolgerung	62
V. Das besondere Rechtsschutzbedürfnis wegen erhöhter Beweiskraft	64
VI. Das Nachverfahren	68
1. Bedeutung des Nachverfahrens als Rechtfertigungsgrund	68
2. Eingriffe, die nicht auf einer Beweismittelbeschränkung beruhen	70
3. Eingriffe, die auf einer Beweismittelbeschränkung beruhen	71
a) Nachträglicher Ausgleich des Vollstreckungsschadens ist möglich	72
b) Irreparable Schäden	73
aa) Immaterielle Nachteile	73
bb) Rufschäden	75
cc) Irreparable Schäden aufgrund faktischer Unmöglichkeit	78
c) Zwischenergebnis	79
VII. Der Verzicht	80
1. Der Grundrechtsverzicht	80
2. Der Verzicht auf das rechtliche Gehör im allgemeinen	82
3. Wechselprozeß und Verzicht auf rechtliches Gehör	84
a) Problemstellung	84
b) Beschränkung des rechtlichen Gehörs als Bestandteil des materiellen Rechts	84
4. Rechtliches Gehör, Klagbarkeit und Justizgewährungsanspruch	86
5. Der Verzicht auf rechtliches Gehör im Urkundenprozeß	88
a) Zulässigkeit	88
b) Erklärungsadressat	89
6. Verzichtserklärung und Prozeßgrundrecht	89
7. Vorläufiges Ergebnis	91
8. Verzichtserklärung im Wechselprozeß	91
9. Verzichtserklärung im Urkundenprozeß	92
VIII. Rechtfertigung des Urkundenprozesses durch ein rein öffentliches Interesse	96
1. Ausgangslage	96
2. Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts zu § 554b ZPO	97
3. Übertragbarkeit auf den Urkundenprozeß	98
C. Historische Entwicklung des Urkundenprozesses	100
I. Notwendigkeit einer eingehenden Darstellung	100
II. Entwicklung im Gebiet des heutigen Norditaliens	101
1. confessus in iure	101
2. iudex chartularius	103
3. clausula executiva	104
4. Der eigentliche Executivprozeß	104
III. Die Entwicklung in Deutschland	105
IV. Der gemeinrechtliche Executivprozeß im 19. Jahrhundert und dessen Einbettung in die Theorie der summarischen Prozesse	106
1. Ausgangslage	106
2. Die Theorie der summarischen Verfahren	107
3. Der gemeinrechtliche Executivprozeß	108
a) Verfahrenseröffnung	108
b) Produktionstermin	109
c) Beweisregel und Streitgegenstand	110
d) Urkundenqualität	112
e) Vorläufigkeit der Entscheidung	112
f) Vollstreckungsschutz	113
4. Würdigung des gemeinrechtlichen Executivprozesses unter dem Gesichtspunkt des rechtlichen Gehörs	113
5. Vom Urkundenbeweis zum Urkundenbeweis	114
V. Der Streit um die Beibehaltung des Urkundenprozesses	117
1. Die hannoveranischen Protokolle	117
2. Die Motive zur CPO von 1877	121
D. Rechtfertigung wegen sofortiger Liquidstellung des urkundlich belegten Anspruchs – Beweisbedürftigkeit von nicht bestrittenen, zugestandenen und offenkundigen Tatsachen im Urkundenprozeß	124
I. Rechtslage	124
II. Auslegung nach dem Wortlaut	126
III. Systematische Auslegung	129
1. Rechtsprechung des BGH	129
2. Funktion der Urkunde	129
3. Unterschiedliche Behandlung von nicht bestrittenen, zugestandenen und offenkundigen Tatsachen?	132
IV. Teleologische Auslegung	134
V. Historische Auslegung	135
VI. Zusammenfassung	137
E. Erkenntnis- und Vollstreckungsverfahren	138
I. Verfassungswidrigkeit des Urkundenprozesses?	138
II. Notwendigkeit einer eigenständigen Untersuchung der Einstellungsmöglichkeiten nach §§ 707 und 719 ZPO	139
F. Das Ermessen des Zivilrichters	142
I. Ermessen im allgemeinen	142
II. §§ 707, 719 ZPO als Ermessensregelungen	143
1. Äußerungen der Rechtsprechung	143
2. Äußerungen in der Literatur	144
a) Die Ansicht Wieczoreks	144
b) Überwiegende Ansicht	145
3. Verhältnis von Erfolgsprognose und Ermessen	145
a) Meinung Künkels	145
b) Meinung Schneiders	146
4. Vorläufiges Ergebnis	148
III. Ermessen im Zivilprozeß	149
1. Verwaltungsrechtlicher Handlungsspielraum und verfassungsrechtliche Begründung	149
2. Ermessen des Zivilrichters im Unterschied zum Verwaltungsrecht	150
a) Die Ansicht Fenges und deren Auswertung	150
b) Die Ansicht von Schmidt-Lorenz und deren Auswertung	152
IV. Eigene Ansicht, insbesondere unter Auswertung der Thesen Henckels	154
1. Verwaltungsverfahrensrechtliches und richterliches Ermessen	154
2. Einfluß der Prozeßmaximen	155
3. Das dogmatische Verständnis vom Verhältnis des materiellen Zivilrechts zum Prozeßrecht und die daraus resultierende Ablehnung eines Handlungsspielraums im Vollstreckungsschutz	156
a) Die Thesen Henckels	156
b) Sonstige Meinungen	158
aa) Die Ansicht von Lippross	158
bb) Die Ansicht Weylands	158
cc) Die Meinung Arens	159
c) Zuordnung des Schuldnerschutzes zum öffentlichen Recht	159
d) Verdienst Henckels	160
e) Faktische Kürzung einer Rechtsposition durch den Schuldnerschutz	161
f) Der Vollstreckungsschutz mit überwiegend privatrechtlicher Wertung	161
g) Die Abtrennung des Schuldnerschutzes von anderen Regelungen des Vollstreckungsrechts mit Hilfe des Vollstreckungsrechtsverhältnisses	163
4. Bestätigung der Ansicht durch die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	164
a) Verfassungskonforme Auslegung	164
b) Materielles und Prozeßrecht	165
c) Einbruchstellen der Grundrechte in das Prozeßrecht	165
5. Verfahrensermessen im Zivilprozeß	166
6. Ergebnis	167
G. Die Einstellungsvorschriften der §§ 707, 712, 719 ZPO	168
I. Einleitung	168
II. Der unersetzbare Nachteil	169
III. Weitere Einstellungskriterien	171
IV. Die Interessenabwägung	172
1. Art des Interesses	172
2. Überwiegendes Interesse	173
3. Frühere Ansicht	173
4. Die Gesetzesnovelle von 1977	175
5. Heutige Ansicht	178
6. Kritische Würdigung der Gesetzesnovelle von 1977	179
a) Die ohne Sicherheitsleistung vorläufig vollstreckbaren Urteile	179
b) Vollstreckbarkeit des Vorbehaltsurteils ohne Leistung einer Sicherheit	180
c) Verbriefung bei Scheck und Wechsel	181
d) Übertragung auf den gewöhnlichen Urkundenprozeß	182
V. Die Erfolgsprognose	183
VI. Verhältnis von Interessenabwägung und Erfolgsaussicht	185
VII. Grundrechtsbetroffenheit als weiteres Einstellungskriterium?	186
VIII. Lösungsvorschlag	187
IX. Unterschiedliche Behandlung von § 719 und § 707 ZPO	190
1. § 719 ZPO	190
2. § 707 ZPO	190
H. Zusammenfassung und Ausblick	192
Literaturverzeichnis	196

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