Duncker & Humblot - Berlin: Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform 2002 auf den Unternehmenskauf

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Bergjan, R. (2003). Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform 2002 auf den Unternehmenskauf. Unter besonderer Berücksichtigung der Gewährleistungshaftung des Unternehmensverkäufers. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51243-0

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Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform 2002 auf den Unternehmenskauf

Unter besonderer Berücksichtigung der Gewährleistungshaftung des Unternehmensverkäufers

Bergjan, Ralf

Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft, Vol. 149

(2003)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51243-0
978-3-428-11243-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51243-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 0
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
NBE WISO
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Das am 01.01.2002 in Kraft getretene Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts hat zu grundlegenden Änderungen im allgemeinen Leistungsstörungs- sowie im Kaufrecht geführt. Der Autor befasst sich mit den unmittelbaren Auswirkungen dieser Schuldrechtsreform auf die Haftung des Unternehmensverkäufers. Er behandelt vertiefend die Gewährleistungshaftung des Unternehmensverkäufers im Vergleich zur bisherigen Rechtslage. Hierbei wird die Haftung des Verkäufers beim asset deal und beim share deal jeweils unter Berücksichtigung der bis zum 31.12.2001 geltenden sowie der durch das Schuldrechtsmodernisierungsgesetz geschaffenen Rechtslage untersucht.

Weiterhin zeigt der Verfasser insbesondere die für die praktische Gestaltung von Unternehmenskaufverträgen bedeutenden Änderungen auf und kommt zu dem Ergebnis, dass die Anwendbarkeit des Kaufvertragsrechts der §§ 433 ff. BGB auf den Unternehmenskauf nicht mehr in Zweifel gezogen werden kann, und dass sich die Haftung des Unternehmensverkäufers deshalb grds. auch nach dem vorrangigen Kaufgewährleistungsrecht der §§ 434 ff. BGB richtet. Zudem erfasst der Beschaffenheitsbegriff des § 434 Abs. 1 S. 1 BGB nicht mehr nur körperliche, sondern jetzt auch unkörperliche Eigenschaften der Kaufsache, was zu einer Erweiterung des Beschaffenheitsbegriffs geführt hat.

Durch die uneingeschränkte Geltung des Kaufgewährleistungsrechts ergibt sich, dass sowohl vergangenheits- als auch zukunftsbezogene Verkäuferangaben über Unternehmenskennziffern die Beschaffenheit des Unternehmens prägen und hierauf regelmäßig das Kaufrecht Anwendung findet. Die Erweiterung des Beschaffenheitsbegriffs führt auf Rechtsfolgenseite jedoch zu Einschränkungen beim Unternehmenskauf: So gelten bspw. höhere Anforderungen für die zum Rücktritt oder zum Schadensersatz statt der ganzen Leistung führende Voraussetzung der Erheblichkeit einer Pflichtverletzung i. S. d. §§ 323 Abs. 5 S. 2, 281 Abs. 1 S. 3 BGB. Beim asset deal beschränkt sich die gesetzliche Haftung - trotz der Streichung des § 437 Abs. 1 BGB a. F. - weiterhin auf die Verität des verkauften Gesellschaftsanteils. Schließlich zeigt Ralf Bergjan, dass wie bisher selbständige Garantien vereinbart werden können.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
§ 1 Einführung	21
I. Fragestellung	22
II. Gang der Darstellung	23
§ 2 Die Geschichte des deutschen Schuldrechts	25
I. Entwicklung des Schuldrechts	25
1. Ursprung des deutschen Schuldrechts	26
2. Das Schuldrecht im Rahmen der Entwürfe zum BGB	26
II. Entwicklung des Schuldrechts nach In-Kraft-Treten des BGB	28
1. Schuldrechtliche Vorschriften außerhalb des BGB	30
2. Weiterentwicklung des Schuldrechts durch Rechtsprechung und Literatur	33
a) Verschulden bei Vertragsschluss	33
b) Positive Forderungsverletzung	34
c) Wegfall der Geschäftsgrundlage	35
3. Vertragstypisierung	37
III. Schuldrechtsmodernisierung	37
1. Geschichte der Schuldrechtsreform	38
2. Inhaltliche und strukturelle Änderungen durch das Schuldrechtsmodernisierungsgesetz	41
a) Verjährungsrecht	41
b) Leistungsstörungsrecht	42
aa) Aufnahme von Rechtsinstituten	43
bb) Änderungen der Leistungsstörungsarten	43
(1) Unmöglichkeit	44
(2) Pflichtverletzung	45
(3) Rücktritts-, Widerrufs- und Rückgaberecht der §§ 346 ff. BGB	47
c) Integration von Verbraucherschutzgesetzen	47
d) Kaufrecht	49
aa) Strukturelle und systematische Änderungen	49
(1) Nacherfüllung	52
(2) Rücktritt und Minderung	53
(3) Schadensersatz statt der Leistung und Aufwendungsersatz	54
bb) Inhaltliche Änderungen	56
(1) Sachmangelbegriff	57
(2) Verjährungsfristen fiir Mängelansprüche	59
(3) Verbrauchsgüterkauf	59
e) Überleitungsvorschriften	60
§ 3 Der Unternehmenskauf unter Berücksichtigung des neuen Schuldrechts	61
I. Kauf eines Unternehmens	61
1. Unternehmen als Gegenstand eines Verpflichtungsvertrags	62
2. Unternehmensbegriff	63
a) Rechtsprechung	64
b) Literatur	65
c) Stellungnahme unter Berücksichtigung neuen Schuldrechts	66
d) Zwischenergebnis	67
3. Vertragstypisierung	67
a) Rechtsprechung	68
b) Herrschende Lehre	70
c) Teil der Literatur	70
d) Stellungnahme unter Berücksichtigung neuen Schuldrechts	71
e) Zwischenergebnis	73
II. Arten des Unternehmenskaufs	73
1. Echter Unternehmenskauf (asset deal)	74
a) Sachenrechtlicher Spezialitätsgrundsatz	74
b) Einordnung als Sach- oder Rechtskauf?	75
aa) Entwicklung der Rechtsprechung	76
bb) Schrifttum	77
cc) Stellungnahme unter Berücksichtigung neuen Schuldrechts	79
dd) Zwischenergebnis	81
c) Der Unternehmenskauf als Stückkauf	82
2. Anteilskauf (share deal)	82
a) Typisierung nach bisherigem Schuldrecht	83
aa) Rechtsprechung	84
bb) Literatur	84
b) Typisierung nach neuem Schuldrecht	85
c) Exkurs: Nichtigkeit eines Anteilskaufvertrags bei anfänglich objektiver Unmöglichkeit?	87
aa) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	87
bb) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	89
cc) Zwischenergebnis	90
III. Pflichten des Unternehmensverkäufers	90
1. Echter Unternehmenskauf	91
2. Anteilskauf	93
IV. Form des Unternehmenskaufvertrags	95
1. Allgemeine Formvorschriften	95
a) Bisherige Rechtslage	96
b) Neue Rechtslage	97
2. Formvorschriften für echten Unternehmenskauf	98
a) Mitverkauf von Grundstücken	98
b) Mitverkauf von GmbH-Gesellschaftsanteilen	99
3. Formvorschriften für Anteilskauf	100
a) Verkauf von GmbH-Gesellschaftsanteilen	100
b) Verkauf von Anteilen anderer Gesellschaften	102
4. Zwischenergebnis	102
V. Anwendbarkeit der Verbraucherschutzbestimmungen	103
1. Verbraucherdarlehen gem. §§ 491 ff. BGB	103
a) Persönlicher Anwendungsbereich	104
aa) Unternehmer i. S. d. § 14 BGB	104
(1) Natürliche Person, juristische Person, rechtsfähige Personengesellschaft	105
(2) Gewerbliche oder selbständig berufliche Tätigkeit	106
bb) Verbraucher i. S. d. § 13 BGB	107
(1) Grenzfälle zwischen privatem und gewerblichem Kauf beim Anteilskauf	109
(a) Kapitalgesellschaften	109
(b) Personengesellschaften	110
(2) Existenzgründerdarlehen beim echten Unternehmenskauf	111
b) Sachlicher Anwendungsbereich	112
c) Rechtsfolgen	112
d) Zwischenergebnis	113
2. Verbrauchsgüterkauf gem. §§ 474 ff. BGB	114
3. Allgemeine Geschäftsbedingungen gem. §§ 305 ff. BGB	115
VI. Anwendbarkeit handelsrechtlicher Vorschriften	117
1. Handelsgeschäft gem. §§ 343 f. HGB	117
a) Echter Unternehmenskauf	118
b) Anteilskauf	119
2. Handelskauf gem. §§ 373 ff. HGB	120
3. Zwischenergebnis	121
VII. Ergebnis	121
§ 4 Die neue Gewährleistungshaftung des Unternehmensverkäufers im Vergleich zur bisherigen Rechtslage	124
I. Haftung beim echten Unternehmenskauf.	124
1. Haftung aus Kaufgewährleistungsrecht	125
a) Anwendbarkeit des Kaufgewährleistungsrechts	125
aa) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	126
(1) Sachmängelgewährleistungsvorschriften der §§ 459 ff. BGB a. F. analog	126
(2) Lehre vom Verschulden bei Vertragsschluss	127
(3) Lehre vom Wegfall der Geschäftsgrundlage	128
(4) Irrtum über die Kalkulationsgrundlage	129
bb) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	129
cc) Zwischenergebnis	131
b) Sach- oder Rechtsmängelgewährleistungsrecht?	132
aa) Beurteilung nach bisherigem Kaufrecht	132
bb) Beurteilung nach neuem Kaufrecht	133
cc) Zwischenergebnis	136
c) Der Sachmangelbegriff beim Unternehmenskauf	136
aa) Vereinbarte Beschaffenheit gem. § 434 Abs. 1 S. 1 BGB	136
(1) Bisheriger Fehlerbegriff i. S. d. § 459 Abs. 1 BGB a. F.	137
(a) Rechtsprechung	139
(aa) Qualitätsmängel	139
(bb) Quantitätsmängel	140
(cc) Zusicherung von Unternehmenszahlen	141
(b) Schrifttum	142
(aa) Qualitätsmängel	142
(bb) Quantitätsmängel	143
(cc) Zusicherungen von Unternehmenszahlen	144
(2) Neuer Beschaffenheitsbegriff i. S. d. § 434 Abs. 1 S. 1 BGB	144
(a) Allgemeines	145
(b) Besonderheiten beim Unternehmenskauf	148
(aa) Qualitätsmängel	148
(bb) Quantitätsmängel	150
(cc) Zusicherung von Unternehmenszahlen	151
(dd) Zwischenergebnis	154
(c) Fehlen ausdrücklicher Beschaffenheitsvereinbarungen	154
(aa) Eignung für vorausgesetzte Verwendung gem. § 434 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 BGB	155
(bb) Gewöhnliche Verwendung und übliche Beschaffenheit gem. § 434 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 BGB	156
(α) Anwendbarkeit des § 434 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 BGB auf Unternehmenskäufe	157
(β) Gewöhnliche Verwendung gem. § 434 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 Var. 1 BGB	158
(γ) Übliche Beschaffenheit gem. § 434 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 Var. 2 BGB	159
(cc) Werbeaussagen gem. § 434 Abs. 1 S. 3 BGB	160
(dd) Zwischenergebnis	161
(3) Sonderfall mangelhafter Einzelgegenstände oder -rechte	162
(a) Beurteilung nach bisherigem Kaufrecht	162
(b) Beurteilung nach neuem Kaufrecht	163
(aa) Sachmängel gem. § 434 BGB	164
(bb) Rechtsmängel gem. § 435 BGB	165
(cc) Zwischenergebnis	166
bb) Fehlen einer zugesicherten Eigenschaft als Sachmangel nach neuem Kaufrecht?	166
(1) Fehlen einer zugesicherten Eigenschaft gem. § 459 Abs. 2 BGB a. F	166
(a) Eigenschaft	167
(aa) Rechtsprechung	167
(bb) Schrifttum	170
(b) Zusicherung	171
(2) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	171
cc) Sonstige Erweiterungen des Sachmangelbegriffs gem. § 434 BGB	176
d) Gefahrübergang	177
e) Gesetzlicher Haftungsausschluss des § 442 Abs. 1 BGB	179
aa) Streichung des § 464 BGB a. F	180
bb) Grob fahrlässige Unkenntnis bei Nichtvornahme einer Unternehmen sprüfung?	182
cc) Zwischenergebnis	184
f) Verjährung der kaufrechtlichen Gewährleistungsansprüche	185
aa) Beurteilung nach bisherigem Kaufrecht	185
bb) Beurteilung nach neuem Kaufrecht	187
(1) Abbedingung der gesetzlichen Verjährungsfrist	189
(2) Sonderfall der Verjährungshemmung bei außergerichtlichen Anspruchsverhandlungen gem. § 203 BGB	190
(3) Zwischenergebnis	192
g) Rechtsbehelfe des Unternehmenskäufers bei Vorliegen eines Unternehmensmangels	193
aa) Nacherfüllungsanspruch gem. §§ 437 Nr. 1, 439 BGB	194
(1) Unmöglichkeit der Mangelbeseitigung gem. § 275 Abs. 1 BGB	196
(2) Leistungsverweigerungsrecht gem. § 275 Abs. 2 und 3 BGB	197
(3) Leistungsverweigerungsrecht gem. § 439 Abs. 3 S. 1 BGB	199
(4) Zwischenergebnis	201
bb) Rücktritt vom Unternehmenskaufvertrag gem. §§ 437 Nr. 2 Var. 1, 440, 323, 326 Abs. 5 BGB	202
(1) Fristsetzung zur Mangelbeseitigung	203
(2) Entbehrlichkeit der Fristsetzung gem. § 323 Abs. 2	204
(a) Ernsthafte und endgültige Leistungsverweigerung nach Nr. 1	204
(b) Relative Fixgeschäfte nach Nr. 2	206
(c) Interessenfortfall nach Nr. 3	208
(d) Abbedingung des Fristsetzungserfordernisses nach § 323 Abs. 1 BGB	210
(3) Entbehrlichkeit der Fristsetzung gem. § 440 S. 1 BGB	210
(a) Fehlgeschlagene Mangelbeseitigung gem. § 440 S. 1 Var. 2 BGB	211
(b) Unzumutbarkeit der Mangelbeseitigung gem. § 440 S. 1 Var. 3 BGB	212
(4) Entbehrlichkeit der Fristsetzung gem. § 326 Abs. 5 BGB	213
(5) Rücktritt vor Fälligkeit gem. § 323 Abs. 4 BGB	214
(6) Quantitative Teilleistung gem. § 323 Abs. 5 S. 1 BGB	215
(7) Unerheblichkeit der Pflichtverletzung gem. § 323 Abs. 5 S. 2 BGB	216
(a) Allgemeines	217
(b) Besonderheiten beim echten Unternehmenskauf.	218
(aa) Erhöhte Anforderungen an die Erheblichkeit der Pflichtverletzung	218
(bb) Beurteilungsmaßstab	220
(cc) Darlegungs- und Beweislast	221
(dd) Ausschluss des § 323 Abs. 5 S. 2 BGB bei Abgabe einer Garantie	222
(8) Ausschluss des Rücktrittsrechts gem. § 323 Abs. 6 BGB	223
(9) Rückabwicklung des Unternehmenskaufvertrags gem. §§ 346 ff. BGB	224
(a) Pflichten des Unternehmenskäufers	224
(b) Pflichten des Unternehmensverkäufers	225
(c) Zwischenergebnis	226
cc) Kaufpreisminderung gem. §§ 437 Nr. 2 Var. 2, 441 BGB	227
dd) Schadensersatz gem. §§ 437 Nr. 3 Var. 1, 440, 280, 281, 283,311 a BGB	229
(1) Pflichtverletzungsschadensersatz i. V. m. § 280 Abs. 1 BGB	230
(2) Ersatz des Verzögerungsschadens i. V. m. §§ 280 Abs. 1 und 2, 286 BGB	232
(3) Schadensersatz statt der Leistung	233
(a) Anspruch gem. §§ 437 Nr. 3 Var. 1, 440, 280 Abs. 1 und 3 Var. 1, 281 BGB	234
(aa) Voraussetzungen der §§ 280 Abs. 1 und 3 Var. 1,281 BGB	234
(α) Großer Schadensersatz	235
(β) Kleiner Schadensersatz	236
(γ) Wahlrecht des Unternehmens Verkäufers	237
(bb) Unerheblichkeit der Pflichtverletzung gem. §281 Abs. 1 S. 3 BGB	238
(b) Anspruch gem. §§ 437 Nr. 3 Var. 1, 280 Abs. 1 und 3 Var. 3, 283 BGB	239
(c) Anspruch gem. §§ 437 Nr. 3 Var. 1,311a Abs. 2 BGB	240
(4) Zwischenergebnis	241
ee) Aufwendungsersatz gem. §§ 437 Nr. 3 Var. 2, 284 BGB	242
2. Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss	244
a) Konkurrenzverhältnisse	244
aa) Kaufgewährleistungsrecht der §§ 434 ff. BGB	244
(1) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	244
(a) Rechtsprechung	246
(b) Schrifttum	246
(2) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	247
(a) Allgemeines Konkurrenzverhältnis	247
(aa) Vorrang des Kaufgewährleistungsrechts	248
(bb) Rückabwicklung des Kaufvertrags gem. § 249 S. 1 BGB im Wege der Naturalrestitution	250
(cc) Arglist des Verkäufers	251
(b) Besonderheiten beim Unternehmenskauf	252
(c) Zwischenergebnis	254
bb) Anfechtungsrecht nach § 123 BGB	256
(1) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	257
(a) Rechtsprechung	257
(b) Schrifttum	258
(2) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	259
(a) Allgemeines Konkurrenzverhältnis	259
(b) Besonderheiten beim Unternehmenskauf	260
(c) Zwischenergebnis	261
b) Sorgfaltspflichtverletzungen	261
aa) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	261
bb) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	264
(1) Bedeutung der Sorgfaltspflichtverletzung im Kaufrecht	265
(2) Besonderheiten beim Unternehmenskauf	266
(a) Sorgfaltspflichtverletzung durch positives Tun	266
(b) Aufklärungspflichtverletzungen durch Unterlassen	268
(3) Zwischenergebnis	270
c) Verjährung	271
aa) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	271
bb) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	272
3. Ergebnis	273
a) Haftung des Unternehmensverkäufers nach neuem Kaufrecht	273
b) Haftung des Unternehmensverkäufers aus Verschulden bei Vertragsschluss	275
II. Haftung beim Anteilskauf	276
1. Haftung aus Kaufgewährleistungsrecht	277
a) Anwendbarkeit des Kaufgewährleistungsrechts	277
aa) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	277
bb) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	278
cc) Zwischenergebnis	279
b) Heranziehung des kaufrechtlichen Rechtsmängelgewährleistungsrechts	279
aa) Beurteilung nach bisherigem Kaufrecht	279
(1) Grundsatz der Anwendbarkeit des Rechtsmängelgewährleistungsrechts	280
(2) Ausnahme beim Verkauf sämtlicher oder die Gesellschaft beherrschender Gesellschaftsanteile	281
(a) Ergänzende Rechtsprechung des BGH	282
(b) Konkretisierungsvorschläge durch das Schrifttum	283
bb) Beurteilung nach neuem Kaufrecht	285
(1) Haftung des Rechtsverkäufers	285
(a) Haftungsumfang	287
(b) Verschuldensmaßstab	288
(c) Zwischenergebnis	290
(2) Haftung des Anteilsverkäufers	290
(a) Grundsatz	290
(b) Besonderheiten beim Verkauf die Gesellschaft beherrschender Anteile	291
(aa) Analoge Anwendung des § 434 BGB	291
(bb) Beherrschende Unternehmensstellung	293
(cc) Weitere Konsequenzen bei Anwendbarkeit des § 434 BGB	294
(dd) Zwischenergebnis	295
c) Verjährung	296
d) Rechtsbehelfe des Anteilskäufers	298
2. Haftung aus Verschulden bei Vertragsschluss	300
a) Konkurrenzverhältnis zum Rechtsmängelgewährleistungsrecht nach bisherigem Recht	300
b) Konkurrenzverhältnis zum Kaufgewährleistungsrecht nach neuem Recht	301
c) Zwischenergebnis	302
3. Ergebnis	303
III. Haftung unabhängig von der Art des Unternehmenskaufs	303
1. Positive Forderungsverletzung	304
a) Konkurrenzverhältnis zum Kaufgewährleistungsrecht	304
aa) Beurteilung nach bisherigem Kaufrecht	304
bb) Beurteilung nach neuem Kaufrecht	306
b) Verjährung	307
c) Zwischenergebnis	308
2. Störung der Geschäftsgrundlage	309
a) Beurteilung nach bisherigem Schuldrecht	309
b) Beurteilung nach neuem Schuldrecht	310
c) Zwischenergebnis	312
3. Ergebnis	312
IV. Haftung durch Übernahme selbständiger Garantien	312
1. Selbständige Garantien und Haftungsausschlüsse nach bisherigem Schuldrecht	313
a) Selbständige Garantien	314
b) Haftungsausschlüsse	316
2. Selbständige Garantien und Haftungsausschlüsse nach neuem Schuldrecht	318
a) Garantien	318
aa) Unselbständige Garantien gem. § 443 BGB	319
bb) Selbständige Garantien gem. §§ 311, 241 BGB	320
cc) Zwischenergebnis	321
b) Haftungsbeschränkungen und -ausschlüsse gem. § 444 BGB	321
aa) Allgemeines	322
(1) Problem des Haftungsausschlusses bei Übernahme einer Garantie	322
(2) Teleologische Reduktion des Garantiebegriffs in § 444 Var. 2 BGB	323
(3) Zwischenergebnis	325
bb) Besonderheiten beim Unternehmenskauf	325
(1) Arglistiges Verschweigen gem. § 444 Var. 1 BGB	327
(2) Übernahme einer Garantie gem. § 444 Var. 2 BGB	329
(3) Zwischenergebnis	330
3. Ergebnis	330
§ 5 Bedeutung der Überleitungsvorschriften für die Haftung des Unternehmensverkäufers nach neuem Schuldrecht	332
§ 6 Zusammenfassung der wichtigen Änderungen	335
Literaturverzeichnis	339
Sachwortverzeichnis	351