Persönlichkeitsverletzung durch unverlangte kommerzielle Kommunikation

Oliver Rothley

doi:10.3790/978-3-428-51211-9

Persönlichkeitsverletzung durch unverlangte kommerzielle Kommunikation

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Rothley, O. (2003). Persönlichkeitsverletzung durch unverlangte kommerzielle Kommunikation. Eine Analyse elektronischer Individualkommunikation unter besonderer Berücksichtigung von E-Mail-Werbung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-51211-9

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Persönlichkeitsverletzung durch unverlangte kommerzielle Kommunikation

Eine Analyse elektronischer Individualkommunikation unter besonderer Berücksichtigung von E-Mail-Werbung

Rothley, Oliver

Beiträge zum Informationsrecht, Vol. 7

(2003)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-51211-9
978-3-428-11211-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-51211-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 300
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Ausgehend von dem tiefgreifenden gesellschaftlichen Wandel im Hinblick auf Information und Kommunikation zeigt Oliver Rothley, dass das allgemeine Persönlichkeitsrecht entgegen vielfach geäußerter Kritik geeignet ist, unverlangte Informationen abzuwehren. Im Rahmen seines individuellen kommunikativen Konzepts obliegt es dem Einzelnen, selbst zu bestimmen, wie sich der Informationsfluss in seine Richtung verhält. Die Berechtigung hierzu erhält der Rezipient aus der ausschließlich ihm zustehenden Verfügungsfreiheit hinsichtlich seiner individuellen Kommunikationsmedien und deren Bedeutung für die untrennbar mit seiner Persönlichkeit verbundenen interpersonalen Kommunikation. Im Ergebnis stellt der Autor heraus, dass insbesondere das vieldiskutierte unverlangte Zusenden von E-Mail-Werbung im Privatbereich neben der Verletzung von § 1 UWG auch eine Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts darstellt.

Neben der Erweiterung des persönlichkeitsrechtlichen Schutzbereichs setzt sich der Autor kritisch mit der Systematik des zivilrechtlichen Persönlichkeitsschutzes auseinander. Rothley gelangt zu seinem Ergebnis mittels einer interessenbezogenen Schutzbereichsanalyse, womit der typischen unstrukturierten Einzelfallabwägung hinsichtlich der hier untersuchten Verletzungshandlungen eine Absage erteilt wird. Neben der schwerpunktmäßigen persönlichkeitsrechtlichen Betrachtung wird die europäische Rechtslage und das Wettbewerbsrecht im Hinblick auf das Thema untersucht. Die Problematik der E-Mail-Werbung zieht sich dabei wie ein roter Faden durch die Arbeit und wird aus Sicht der verschiedenen Rechtsgebiete beleuchtet. Schließlich nimmt der Verfasser auch Stellung zu der praxisrelevanten Problematik der Einverständniserteilung, vor allem bei Verwendung formularmäßiger Klauseln. Neben der kritischen Auseinandersetzung mit der diesbezüglichen Rechtsprechung werden Vorschläge für eine formularmäßige Einverständniserteilung unterbreitet.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
Teil 1: Einleitung	23
A. Einführung in die Problematik	23
B. Gang der Darstellung	29
Teil 2: Kommerzielle Kommunikation in der Informationsgesellschaft	31
A. Grundlegendes zum Begriff der Informationsgesellschaft	31
I. Gesellschaftlicher Wandel	31
II. Der Begriff der „Information“	33
III. Veränderungen in der Kommunikationsstruktur	35
1. Technische Grundlagen	35
a) Internet	36
aa) Entwicklung und Funktion	36
bb) Internetdienste	38
cc) Die Sonderrolle des Internets	41
b) Telefondienste	43
c) Zusammenfassung	45
2. Einordnung neuer Kommunikationsmethoden in die Medienstruktur	46
a) Massenkommunikation	46
b) Individualkommunikation	47
c) Problemdarstellung anhand der E-Mail-Werbung	47
d) Funktionalität als Abgrenzungskriterium	49
e) Das Element der Interaktivität	50
IV. Zusammenfassung	52
B. Unverlangte kommerzielle Kommunikation	52
I. Der Begriff der kommerziellen Kommunikation	52
1. Definition nach der E-Commerce-Richtlinie	52
2. Grünbuch über kommerzielle Kommunikation und sein Folgedokument	53
3. Weites und umfassendes Begriffsverständnis	54
4. Die Stellung der Wirtschaftswerbung innerhalb der kommerziellen Kommunikation	56
a) Begriff der Wirtschaftswerbung	56
b) Gleicher Stellenwert von informativer und suggestiver Werbung	57
5. Das Vertragsangebot als kommerzielle Kommunikation	58
II. Das Verständnis von „unverlangt“	59
III. Direktmarketing als maßgebliche Fallgruppe von unverlangter kommerzieller Kommunikation	60
1. Grundlagen und Begriff	60
2. Wirtschaftliche Bedeutung des Direktmarketing	62
3. Tatsächliche Grundlagen der E-Mail-Werbung	64
a) Entwicklung der E-Mail-Werbung	64
b) Besondere Vorteile für den Werbenden	65
c) Konsequenzen für den Internetverkehr	66
d) Technische Maßnahmen gegen unverlangte kommerzielle Kommunikation	68
e) Der Trend zu einem „Permission Based Marketing“	70
C. Auswirkungen auf die Informationsgesellschaft	71
I. Prognostizierte Vorteile der Informationsgesellschaft	72
II. Die inflationäre Vervielfachung der Informationsmenge	73
III. Die informative Überbelastung des Einzelnen	74
1. Grundlagen und Symptome	74
2. Informationsüberlastung speziell durch kommerzielle Kommunikation	77
a) Grundlagen	77
b) Der Umworbene als „homo oeconomicus“	79
c) Die Minimierung der Informationskosten	81
d) Ausblick	81
IV. Zusammenfassung	83
Teil 3: Die nationale Rechtslage vor gemeinschaftsrechtlichem Hintergrund	84
A. Einleitung	84
I. Die restriktive Haltung bezüglich Telefon-, Fax- und Btx-Werbung	85
1. Telefonwerbung	85
a) Das Eindringen in die Privatsphäre als Hauptargument	85
b) Zwischenergebnis	88
2. Telex- und Telefaxwerbung	89
a) Die Telexentscheidung des BGH als dogmatische Basis	89
b) Auswirkungen auf die Telefaxwerbung	90
3. Btx-Werbung	91
4. Mobilfunk- und SMS-Werbung	92
II. Die verschiedenen Lösungsansätze für die E-Mail-Problematik	92
1. opt-in und opt-out als die grundlegenden Lösungsansätze	92
2. Entwicklung einer restriktiven Haltung	93
a) Die Entscheidungen des LG Traunstein	93
b) Tendenzen der jüngeren Rechtsprechung	93
c) Die Behandlung von E-Mail-Werbung in der Literatur	95
d) Zwischenergebnis	96
B. Gemeinschaftsrechtliche Regelungen zur unverlangten Kommunikation	96
I. Sekundärrechtliche Regelungen	96
1. Vorrang der freiwilligen Selbstkontrolle durch das Subsidiaritätsprinzip	97
2. Richtlinie 97/7 /EG über den Verbraucherschutz bei Vertragsschlüssen im Fernabsatz	99
a) Grundlagen und Anwendungsbereich	99
b) Einschränkung bestimmter Fernkommunikationstechniken gem. Art 10	101
aa) Der Streit um die Harmonisierungswirkung des Art. 10	102
bb) Die Öffnungsklausel des Art. 14 FARL	103
c) Umsetzung der Fernabsatzrichtlinie in nationales Recht	104
aa) Mangelnde Umsetzung durch das Fernabsatzgesetz	104
bb) Rechtliche Anforderungen an die Umsetzung	104
cc) Überprüfung der deutschen Rechtslage	106
dd) Zwischenergebnis zur Umsetzung ins nationale Recht	107
d) Auslegung der Richtlinie	108
aa) Grundlagen zur Auslegung	108
bb) Rechtsgrundlage	108
cc) Die Systematik und der Zweck des Art. 14 FARL	109
dd) Der hypothetische Verbraucherwille in Art. 10 Abs. 2 FARL	111
ee) Entstehungsgeschichte und Zweck der Richtlinie	111
ff) Das Leitbild des verständigen Verbrauchers	113
gg) Der Blick auf andere Sekundärnormen	114
hh) Ergebnis	115
3. Die Datenschutzrichtlinien 95/46/EG und 97/66/EG	115
a) TK-Datenschutzrichtlinie 97/66/EG	116
b) Die allgemeine Datenschutzrichtlinie	117
4. Richtlinie 2000/31/EG über den elektronischen Geschäftsverkehr	118
a) Einführung	118
b) Anwendungsbereich der Richtlinie	119
aa) Dienste der Informationsgesellschaft	119
bb) Die einzelne E-Mail-Nachricht als Dienst der Informationsgesellschaft	120
c) Ausnahmeregelungen	121
aa) Ausnahmen vom Herkunftslandprinzip nach Art. 3 Abs. 3 i.V.m. Anhang	121
bb) Ausnahmen nach Art. 1 Abs. 5	121
cc) Anwendbares Sachrecht	122
dd) Anzuwendendes Sachrecht außerhalb des Herkunftslandprinzips	122
ee) Deliktische Ansprüche	123
ff) Ansprüche aus UWG	125
d) Schlussfolgerungen aus den Verpflichtungen nach Art. 7 der E-Commerce-Richtlinie	126
5. Zusammenfassung	128
II. Der Einfluss der Grundfreiheiten auf kommerzielle Kommunikation	128
1. Die Warenverkehrsfreiheit gem. Art. 28 EG	129
a) Allgemeines	129
b) Anwendbarkeit des Art. 28 EG auf kommerzielle Kommunikation	130
c) Einschränkung durch die Keck-Rechtsprechung des EuGH	131
aa) Der Begriff der „bestimmten Verkaufsmodalität“	132
bb) Keine diskriminierende Wirkung	135
cc) Wertendes Element als Abgrenzungskriterium	136
2. Die Dienstleistungsfreiheit gem. Art. 49 EG	139
a) Allgemeines	139
b) Die Anwendung des Art. 49 EG auf unverlangte kommerzielle Kommunikation	140
aa) Der Dienstleistungsbegriff	140
bb) Werbung als Dienstleistung und der Akzessorietätsgedanke	140
cc) Übertragung der Keck-Rechtsprechung auf Art. 49 EG	141
(1) Das Urteil Alpine Investment als Ausgangspunkt	141
(2) Abschließende Aussage des Alpine Investment-Urteils	142
(3) Differenzierte Sichtweise anhand des Akzessorietätsgedankens	143
(4) Praktische Auswirkungen und Ergebnis	145
Teil 4: Nationale Schutzinstrumente zur Abwehr unverlangter kommerzieller Kommunikation	146
A. Datenschutzrecht	146
I. Mediendienstestaatsvertrag (MDStV)	147
II. Teledienstedatenschutzgesetz (TDDSG)	147
III. Telekommunikationsgesetz (TKG)	149
IV. Bundesdatenschutzgesetz (BDSG)	151
1. Vorrang von Sonderregelungen gem. § 1 Abs. 3 BDSG	151
2. § 28 BDSG	151
B. Deliktischer Rechtsschutz	152
I. Vorüberlegungen	152
1. Das Problem der Aktivlegitimation im UWG	152
2. Quasinegatorische Abwehransprüche aus § 1004 BGB	153
a) Die Anforderungen an die Wiederholungsgefahr	154
b) Der verantwortliche Störer bei unverlangter kommerzieller Kommunikation	155
II. § 826 BGB	158
III. § 823 Abs. 2 BGB	159
1. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 1 UWG	159
2. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 317 StGB	160
IV. Eigentumsschutz i.S.v. § 823 Abs. 1 BGB	160
V. Besitzschutz i.S.v. § 823 Abs. 1 BGB	161
VI. Der Freiheitsbegriff des § 823 Abs. 1 BGB	162
VII. Das allgemeine Persönlichkeitsrecht	163
1. Ausgangspunkt	163
a) Entwicklung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	164
b) Die Wirkung von Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 1 Abs. 1 GG im Zivilrecht	166
aa) Die verschiedenen Ansätze zur Wirkung der Grundrechte im Zivilrecht	166
(1) Die Lehre von der unmittelbaren Drittwirkung	166
(2) Die Lehre von der mittelbaren Drittwirkung	167
(3) Die Grundrechte als Schutzgebote an den Staat	168
bb) Die technische Umsetzung der verfassungsrechtlichen Vorgaben	168
cc) Zwischenergebnis	169
2. Unzureichende Systematik des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	170
a) Die vorherrschende Systematik	170
b) Kritik	170
c) Tatbestandskonkretisierung mittels Schutzbereichsanalyse	171
3. Die Einordnung von unverlangter kommerzieller Kommunikation unter das allgemeine Persönlichkeitsrecht	175
a) Verfassungsrechtliche Mindestanforderungen	175
b) Die Interessenlage des Einzelnen	178
aa) Das mangelnde Interesse an unverlangter Information	178
bb) Funktionalität seiner Individualkommunikationsmittel	179
cc) Stärkung seiner aktiven Rolle in der Kommunikation	180
c) Einordnung der Interessen nach ihrer persönlichkeitsrechtlichen Relevanz	180
aa) Unzulänglichkeit der Fallgruppe „Eindringen in die Privatsphäre“	180
bb) Persönlichkeitsrechtlicher Schutz vor Belästigungen	185
cc) Das Erfordernis eines Wirtschafts- oder Verbraucherpersönlichkeitsrechts	186
dd) Das Recht auf personale Selbstbestimmung	189
d) Das Persönlichkeitsrecht als Schutz der kommunikativen Konzeption	194
aa) Von der Informationsethik zur gesicherten subjektiven Rechtsposition	194
bb) Das individuelle Kommunikationskonzept	198
cc) Ausnahme für juristische Personen	209
dd) Zusammenfassung	210
e) Eingriffshandlung	211
4. Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts	211
a) „Unverlangte“ Kommunikation als Tatbestandsvoraussetzung	211
b) Sozialinadäquanz als Tatbestandsmerkmal	213
c) Die Rolle der Güter- und Interessenabwägung	216
aa) Meinungsäußerungsfreiheit gem. Art. 5 Abs. 1 GG	218
bb) Berufsfreiheit gem. Art. 12 Abs. 1 GG	221
cc) Eigentumsfreiheit gem. Art. 14 Abs. 1 GG	222
5. Rechtswidrigkeit	224
6. Gemeinschaftsrechtliche Konflikte	224
a) Einfluss der sekundärrechtlichen Wertungen	224
b) Der Schutz des Kommunikationskonzepts als zwingendes Allgemeininteresse	225
7. Ergebnis	229
VIII. Die Lösung über die negative Informationsfreiheit	229
IX. Das Recht am eingerichteten und ausgeübten Gewerbebetrieb	234
C. Lauterkeitsrechtliche Beurteilung unverlangter kommerzieller Kommunikation	237
I. Der Begriff der guten Sitten i.S.v. § 1 UWG	238
II. Die verschiedenen Fallgruppen	239
1. Sekundärrechtlicher Einfluss	239
2. Unlauterkeit durch Rechtsbruch	240
a) Allgemeines	240
b) Der Einfluss der persönlichkeitsrechtlichen Wertung auf § 1 UWG	240
3. Unlauterkeit durch Belästigung	241
a) Unterschiede zur Telefonwerbung	242
b) Imitations- und Nachahmungsgefahr	243
c) Blockade und Ausnutzung der Kommunikationsmittel	244
d) Das Problem der Kostenverlagerung	245
e) Funktionsmissbrauch des E-Mail-Dienstes	247
f) Zeitaufwand des Löschens als Unlauterkeitskriterium	248
g) Störungen im Betriebsablauf	249
h) Zwecksetzung des Internets	249
III. Aktivlegitimation	250
D. Bankrechtliche Regelungen	251
Teil 5: Die Einwilligung des Umworbenen	253
A. Allgemeines	253
B. Anforderungen an ein Einverständnis	256
I. Die Zulässigkeit von Mutmaßungen	256
1. Privater Bereich	256
2. Geschäftlicher Bereich	258
II. Ausdrückliches und konkludentes Einverständnis	261
1. Allgemeines	261
2. Ausdrückliches Einverständnis	263
a) Allgemeines	263
b) Einverständniserteilung durch vorformulierte Klauseln	263
aa) Meinungsstand	263
bb) Differenzierte Betrachtung	265
cc) Werbefinanzierte Verträge	266
dd) Vorrang der Individualabrede	268
ee) Unangemessene Benachteiligung i.S.v. § 307 Abs. 1 Satz 1 BGB n.F.	270
3. Konkludentes Einverständnis	273
Teil 6: Resümee	277
Literaturverzeichnis	279
Sachwortverzeichnis	297

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