Anlegerschutz bei der Publikums-KG durch Einrichtung eines Beirats

Friedrich Grote

doi:10.3790/978-3-428-48437-9

Anlegerschutz bei der Publikums-KG durch Einrichtung eines Beirats

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Grote, F. (1995). Anlegerschutz bei der Publikums-KG durch Einrichtung eines Beirats. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-48437-9

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Anlegerschutz bei der Publikums-KG durch Einrichtung eines Beirats

Grote, Friedrich

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 90

(1995)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-48437-9
978-3-428-08437-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-48437-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 258
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Arbeit untersucht, wie die Anlegerkommanditisten in einer Publikums-KG durch die Gewährung von Kontrollrechten geschützt werden können. Ausgangspunkt sind die im HGB geregelten Informations- und Mitwirkungsrechte. Der Verfasser kommt zu dem Ergebnis, daß es in einer Publikums-KG interessengerecht und rechtlich zulässig ist, diese Rechte weitgehend auf einen Beirat zu konzentrieren. Im Wege gesetzesübersteigender Rechtsfortbildung, und zwar mit Rücksicht auf das Anlegerschutzprinzip als rechtsethischem Prinzip, begründet er das rechtliche Erfordernis eines solchen Beirats. Da dessen Ausgestaltung von Zweckmäßigkeitserwägungen abhängt, ist die Rechtsprechung darauf verwiesen, eine gesellschaftsvertragliche Regelung mittelbar zu fördern. Hierzu erörtert der Verfasser die Möglichkeiten zur Forcierung einer entsprechenden Vertragsänderung und zur Ausübung von Druck auf die Gesellschaftsgründer durch drohende Schadensersatzansprüche, wenn der Vertrag nicht von vornherein eine Beiratsklausel enthält. Zum Abschluß der Arbeit werden strukturelle und materielle Mindeststandards entwickelt, die ein anlegerschützender Beirat erfüllen muß. Der Verfasser zeigt, wie die Rechtsprechung diese Mindeststandards weitgehend im Wege der Vertragsauslegung und der Inhaltskontrolle der Gesellschaftsverträge durchsetzen kann.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	16
1. Kapitel: Einführung	17
Α. Begriff der Publikums-KG	17
I. Voraussetzungen	17
II. Erscheinungsformen; Eingrenzung auf den Grundtyp der GmbH&Co KG	18
III. Gründungsmotive; derzeitige Situation	19
1. Steuerrechtliche Motive	19
2. Gesellschaftsrechtliche Motive	24
a) Motive haftungsrechtlicher Art	24
b) Motive innergesellschaftlicher Art	24
B. Rechtliche Anerkennung der Publikums-KG	25
I. Scheitern der Ansätze eines Typenzwangs bzw. der Typenlehren	25
II. Reaktion des Gesetzgebers sowie der Rechtsprechung und Lehre	26
1. Gesetzgeber	26
2. Prospekthaftung	27
3. Inhaltskontrolle	27
III. Fehlen einer konkrete strukturelle Mindestanforderungen stellenden Judikatur; Fragestellung dieser Untersuchung	28
2. Kapitel: Kontrollrechte der Kommanditisten in einer dem gesetzgeberischen Leitbild entsprechenden KG	29
A. Informationsrechte	29
I. Systematik der Informationsrechte; im HGB normierte Rechte	29
II. Umfang des zwingenden Teils des § 166 HGB aus personengesellschaftsrechtlichen Erwägungen	30
1. Umfang kraft gesetzlicher Anordnung	30
a) Wortlaut und Systematik	30
b) Entstehungsgeschichte	30
2. Konkretisierung des Begriffs der Unabdingbarkeit	31
3. Meinungsstand in Literatur und Rechtsprechung	32
a) Übersicht	32
b) Der andere Ansatz von Schmidt	33
4. Unverzichtbarer Teil des § 166 HGB	35
a) Bedeutung der §§ 716 II BGB, 118 II HGB	35
b) Erstreckung dieses Prinzips auf § 166 III HGB	35
c) Unverzichtbare Elemente des § 166 I HGB neben § 166 III HGB	36
5. Unentziehbarer Teil des § 166 HGB	37
6. Zwischenergebnis	37
III. Umfang des zwingenden Teils von § 166 HGB unter Berücksichtigung des Kapitalgesellschaftsrechts	37
1. § 51 a GmbHG als neue gesetzgeberische Wertung mit rechtsformübergreifendem Charakter	37
a) Inhalt des § 51 a GmbHG	37
b) Diskrepanzen zu § 166 HGB und deren Bewertung in der Literatur	38
2. Auswirkungen auf den Umfang des Einsichtsrechts durch analoge Anwendung des §51 a GmbHG	39
3. Auswirkungen auf den Umfang des Kernbereichs	40
4. Steuerrechtliche Anforderungen für die Mitunternehmerschaft	41
5. Zwischenergebnis	42
IV. Auskunftsrechte des Kommanditisten	42
1. Erfordernis eines Auskunftsrechts	42
2. Auskunftsrechte als allgemeines Prinzip des Schuldrechts	42
3. Gesetzlich normierte Auskunftsrecht im Recht der KG	43
a) Auskunftrecht aus §§ 716 II BGB, 118 II HGB	43
b) Auskunftsrecht im Rahmen des § 166 III HGB	43
c) Auskunftsrecht aus $$ 713, 666 BGB, 161 II, 105 II HGB	44
aa) Verhältnis zu § 166 HGB	44
bb) §§ 713, 666 BGB als Kollektivrecht	45
cc) Der Ansatz Hubers	45
dd) Zwingender Teil des Kollektivrechts	46
4. Fehlende Konguenz von ermitteltem Auskunftsbedürfnis und gesetzlich geregelten Auskunftsansprüchen	47
5. Auskunftsrecht kraft richterlicher Rechtsfortbildung	47
a) Keine Ausschlußwirkung durch § 166 HGB	47
b) Dogmatische Herleitung	49
aa) Analogie zu § 51 a I GmbHG	49
bb) Analogie zu § 131 I 1 AktG	49
cc) Annex zu den Mitgliedschaftsrechten	50
c) Kein Ausschluß wegen widerstreitender Interessen	51
6. Zwischenergebnis	52
B. Mitwirkungsrechte	53
I. Inhalt der gesetzlichen Regelung	53
1. Zustimmungspflicht zu außergewöhnlichen Geschäften	53
2. Begriff des außergewöhnlichen Geschäfts	55
II. Abdingbarkeit des Zustimmungsrechts	56
1. Gesellschaftsrechtliche Möglichkeiten	56
2. Steuerrechtliche Erfordernisse	56
3. Kapitel: Interessengerechtigkeit eines Beirats zur Wahrnehmung der Anlegerrechte in der Publikums-KG und Begründung seiner rechtlichen Notwendigkeit im Wege richterlicher Rechtsfortbildung	57
A. Andere Interessenlage in der Publikums-KG	57
I. Gesetzgeberisches Leitbild der KG	57
II. Gesteigerter Kontrollbedarf in der Publikums-KG	57
III. Gefahren weitergehender Kontrollrechte	58
IV. Effektivität weitergehender Rechte	59
V. Konfliktlösungsmöglichkeiten	59
1. Erweiterung der Individualrechtsposition	59
2. Einrichtung eines Gremiums zwischen Geschäftsführung und Gesellschaftern	60
a) Vorteile einer solchen Lösung	60
b) Vertragspraxis; Modelle	61
aa) Empirische Beobachtungen	61
bb) Vertragliche Ausgestaltungen solcher Gremien	62
(1) Unterscheidung nach rechtlicher Verankerung	62
(2) Unterscheidung nach Zugehörigkeit	63
(3) Unterscheidung nach Organqualität bzw. Zusammensetzung	64
(4) Unterscheidung nach Aufgaben	66
cc) Bezeichnung	66
c) Zulässigkeit einer solchen Lösung	67
aa) Vertragsfreiheit	67
bb) Abspaltungsverbot	67
cc) Kernbereichslehre/unverzichtbare Rechte	68
dd) Verbandssouveränität	69
ee) Selbstorganschaft	71
d) Bedenken gegen eine Beiratslösung	72
aa) Minderheitenschutz	72
bb) Individualschutz	72
cc) Kosten des Gremiums/Belastung der Verwaltung	73
dd) Gefahr der Aberkennung der Mitunternehmerschaft	74
B. Praktische Durchsetzbarkeit der Beiratslösung	76
I. Beirat nur im Rahmen richterlicher Rechtsfortbildung durchsetzbar	76
II. Grundsätzliche Legitimität richterlicher Rechtsfortbildung	77
III. Gesetzesimmanente Rechtsfortbildung	80
IV. Gesetzesübersteigende Rechtsfortbildung	80
1. Besondere Zulässigkeitsvoraussetzungen	80
2. Rechtsfortbildung im Bereich der Publikums-KG	81
a) Inhaltskontrolle als Ergebnis gesetzesübersteigender Rechtsfortbildung	81
b) Kein Ausschluß aufgrund entgegenstehender Willensäußerung des Gesetzgebers	81
aa) Ausschluß durch fehlende spezialgesetzliche Regelung	81
bb) Ausschluß durch gesetzliche Regelungen solcher Gremien	82
(1) Gesetzliche Regelungen von Kontrollorganen	83
(2) Konsequenzen aus der Systematik der gesetzlichen Regelungen	83
3. Meinungsstand zur Rechtsfortbildung im Hinblick auf die rechtliche Notwendigkeit eines Beirats	85
a) Rechtsprechung	85
aa) Rechtsprechung des BGH	85
bb) Rechtsprechung anderer Obergerichte	86
b) Stellungnahmen in der Literatur	86
4. Rechtfertigung einer solchen Rechtsfortbildung	91
a) Rechtsfortbildung mit Rücksicht auf ein unabweisbares Bedürfnis des Rechtsverkehrs	91
aa) Anlegerschutzgesichtspunkte als Verkehrsbedürfnis	91
bb) Vermeidung von Wettbewerbsgefahren	91
cc) Verkehrsbedürfnis wegen der großen Gesellschafterzahl	92
b) Rechtsfortbildung mit Rücksicht auf ein rechtsethisches Prinzip	93
aa) Voraussetzungen eines rechtsethischen Prinzips	93
bb) Aus Verfassung abgeleitetes rechtsethisches Prinzip	94
(1) Sozialstaatsprinzip	94
(2) Demokratischem Verständnis inhärentes Prinzip	95
cc) aus einfach-gesetzlichen Normen abgeleitetes Prinzip	96
(1) Anlegerschutzprinzip als gesetzlich anerkanntes rechtsethisches Prinzip	96
(2) Erstreckung des Anlegerschutzprinzips auf die Publikums-KG	97
(a) Anlegerbegriff der herrschenden Meinung	97
(b) Die Kritik Hilles	98
(3) Inhalt des Anlegerschutzprinzips	103
(a) Erfordernis zur Formulierung von Unterprinzipien	103
(b) Differenzierungen in der Literatur	103
aa) Der Ansatz Hopts	103
bb) Der Ansatz Schwarks	104
cc) Der Ansatz Wiedemanns	107
5. Eigener Ansatz	111
a) Ausgangspunkt	111
b) Regelungen mit grundsätzlich zwingendem Aufsichtsrat	111
aa) AG und KGaA	111
bb) Die eG	113
cc) Der große VVaG	114
dd) Zusammenfassung	114
c) Regelung von Gesellschaften ohne zwingenden Aufsichtsrat	114
aa) Die GmbH	115
(1) 1. Sonderfall: Die Kapitalanlagengesellschaft	118
(2) 2. Sonderfall: Das gemeinnützige Wohnungsunternehmen	121
bb) Die Personengesellschaft	121
cc) Die Wohnungseigentümergemeinschaft	122
dd) Der kleine VVaG	123
ee) Exkurs: Der Treuhänder im Hypothekenbankrecht	124
d) Konsequenz: Existenz eines allgemeinen Rechtsprinzips als Unterfall des Anlegerschutzprinzips	125
aa) Inhalt des Prinzips	125
bb) Überwachungsorgan u.U. nur bei besonderer Ausgestaltung notwendig	126
cc) Keine Fixierung auf einheitlichen Aufsichtsrat	126
e) Erstreckung des Prinzips auf die Publikums-KG	126
aa) Parallelstrukturen	126
bb) Entgegenstehende Prinzipien	129
(1) Ausgangspunkt	129
(2) § 52 I GmbHG als Ausdruck eines Stufenverhältnisses	130
(3) Der Grundsatz der Privatautonomie	131
(4) Der Grundsatz der Rechtssicherheit	134
6. Zwischenergebnis	137
4. Kapitel: Mittelbare Maßnahmen zur Förderung der gesellschaftsvertraglichen Einrichtung eines Überwachungsorgans	139
A. Die Einrichtung im Wege der Änderung des Gesellschaftsvertrages	139
I. Einführung; Problemstellung	139
II. Abkehr vom Grundsatz der allseitigen Zustimmung	141
1. Aufgabe des Grundsatzes der allseitigen Mitwirkung	141
2. Einführung des Mehrheitsprinzips	141
a) Mehrheitsklausel vorhanden	141
aa) Allgemeine Zulässigkeit einer Mehrheitsklausel	141
bb) Grenzen durch den Bestimmtheitsgrundsatz	142
(1) Inhalt des Bestimmtheitsgrundsatzes	142
(2) Aufgabe des Bestimmtheitsgrundsatzes für die Publikums-KG	144
b) Keine Mehrheitsklausel vorhanden	145
aa) Ausgangspunkt BGHZ 71, 53 (58 f.)	145
bb) Stellungnahmen in der Literatur	146
cc) Eigene Stellungnahme	147
III. Mehrheitsbildung in der Publikums-KG	149
1. Kein Stimmrechtsausschluß der Kommanditanleger	149
2. Stimmrecht der Komplementär-GmbH	150
a) Vetorecht	150
b) Mehrstimmrechte	152
c) Das Stimmrecht der nicht anwesenden Gesellschafter	154
3. Einführung des Überwachungsorgans einer Mehrheitsentscheidung zugänglich	156
a) Meinungsstand	156
aa) Die Ansicht Stimpels	156
bb) Die Ansicht Heids	156
cc) Die Ansicht Dietrichs	157
b) Eigener Ansatz	157
4. Kündigungsrecht der überstimmten Gesellschafter	159
5. Zwischenergebnis	160
IV. Überwachungsorgan trotz Verfehlens der erforderlichen Mehrheit	161
1. Zustimmungspflicht zu Gesellschaftsvertragsänderungen	161
a) Darstellung der herrschenden Meinung bei der typischen Personengesellschaft	161
b) Kritik an dieser Lehre	162
c) Eigene Stellungnahme	164
2. Anwendbarkeit der Lehre der Zustimmungspflicht auf die Publikums-KG	165
a) Treuepflicht in der Publikums-KG	165
b) Modifikation durch eine Zustimmungsfiktion	166
aa) Ansätze zur Modifikation bei typischen Personengesellschaften	166
bb) Modifikation bei der Publikums-KG	168
3. Anwendbarkeit der Ergebnisse für die Einrichtung eines Beirats	169
4. Zustimmungspflicht bei verschiedenen Vorschlägen	171
5. Zwischenergebnis	171
V. Einberufung der Gesellschafterversammlung	172
1. Grundsätzliche Erwägungen	172
2. Recht zur Einberufung einer Gesellschafterversammlung	172
a) Recht der Kommanditisten, die Einberufung zu verlangen	173
aa) Individualrecht oder Quorum	173
bb) Rechtslage bei zusätzlichem Quorum	175
b) Kosten der Gesellschafterversammlung	176
c) Recht zur Ergänzung der Tagesordnung	176
3. Einladung zur Gesellschafterversammlung und Beschlußfähigkeit	176
a) Allgemeine Grundsätze	176
b) Regelung zur Tagesordnung	177
c) Regelung zu Fristen	178
d) Regelung zur Versendung der Einladung	178
e) Regelung zum Ort der Gesellschafterversammlung	179
f) Regelung zu Beschlußfähigkeitsvoraussetzungen	180
4. Zwischenergebnis	180
B. Die Regelung des Beirats durch die Gründer	181
I. Prospekthaftungsansprüche	181
1. Aufklärungspflicht über einen fehlenden Beirat	181
a) Grundsätze zum Umfang der Aufklärungspflicht	181
b) Konkretisierung durch die Rechtsprechung	181
c) Konkretisierung durch gesetzlich normierte Fälle der Prospekthaftung	182
d) Konkretisierung durch den RegE zum VermAnlG	184
e) Konkretisierung durch Prospektprüfungskataloge von Interessenverbänden und aus der Literatur	184
f) Eigener Ansatz	186
2. Weitere Tatbestandsvoraussetzungen bei der Prospekthaftung	187
3. Schadensumfang	187
4. Mitverschulden	187
5. Zwischenergebnis	188
II. Ansprüche der Anleger aus CIC wegen pflichtwidriger Vertragsgestaltung	189
1. Problemstellung; Stellungnahmen in der Literatur	189
2. Eigene Stellungnahme	190
a) Regelungslücke	190
b) Pflichtverletzung	190
c) Verschulden	192
d) Schaden	192
aa) Umfang beim Anspruch wegen Verwendung unwirksamer AGB	192
bb) Umfang beim Anspruch wegen mangelnder Regelung eines Beirats	193
3. Zwischenergebnis	194
5. Kapitel: Strukturelle Mindeststandards	196
A. Erfordernis struktureller Mindeststandards	196
B. Zusammensetzung des Beirats	197
I. Zahl der Beiratsmitglieder	197
II. Persönliche Voraussetzungen	197
1. Grundsätzlich freie Vereinbarkeit	197
2. Zulässigkeit juristischer Personen	197
3. Voraussetzungen gem. § 100 II 1 AktG	198
4. Inkompatibilität	199
III. Bestellung der Beiratsmitglieder	202
1. Möglichkeiten der Bestellung	202
2. Beteiligung der Komplementär-GmbH bzw. der Gesellschaftsgründer	202
a) Vorschlagsrecht	202
b) Stimmrecht der Komplementär-GmbH	203
aa) Grundsätzliche Zulässigkeit	203
bb) Mehrstimm- und Vetorechte; Sperrminoritäten	205
c) Entsendungsrecht	206
aa) Zweckmäßigkeit eines Entsendungsrechts	206
bb) Entsendungsrecht der GmbH bzw. einzelner Gründer	206
cc) Kombination von Stimm- und Entsendungsrechten	207
3. Gerichtliche Bestellung	207
4. Möglichkeiten der Rechtsprechung	207
C. Amtsdauer	209
I. Erfordernis von Periodizität	209
II. Ablauf der Amtsdauer	209
D. Ausnahmen beim Gründungsbeirat	210
E. Abberufung der Beiratsmitglieder	211
I. Möglichkeit der Abberufung als unabdingbarer Mindeststandard	211
II. Abberufung gewählter Mitglieder	211
1. Abberufung durch Mehrheitsbeschluß	211
a) Beirat mit unbestimmter Amtsdauer	211
b) Beirat mit fester Amtsdauer	212
2. Abberufung aus wichtigem Grund	213
III. Abberufung entsandter Mitglieder	214
F. Zwischenergebnis	215
6. Kapitel: Materielle Mindeststandards	216
A. Mindestbefugnisse im Hinblick auf die Informationsrechte	216
I. Übertragbarkeit der Rechtslage bei der typischen KG auf die Publikums-KG	216
1. Einsichtsrecht	216
2. Auskunftsrecht	217
II. Befugnisse des Beirats	218
1. Vergleichbare Interessenlage wie beim überwachenden Aufsichtsrat	218
2. Überwachung der Geschäftsführung anhand des Jahresabschlusses	219
a) Unabhängige Abschlußprüfung	219
b) Eigenständige Abschlußprüfung	220
c) Sonderprüfung	221
3. Überwachung der laufenden Geschäftsführung	222
a) Berichte der Geschäftsführung als Grundlage	222
b) Eigene Nachforschungspflichten	223
c) Überwachungsschwerpunkte	224
4. Befugnisse zur Durchsetzung der Überwachungstätigkeit	224
a) Maßnahmen gegenüber den Geschäftsführern	224
b) Rechte und Pflichten gegenüber den Gesellschaftern	226
III. Möglichkeiten der Rechtsprechung	227
1. Kein Beirat vorhanden	227
2. Beirat vorhanden	228
IV. Zwischenergebnis	229
B. Mindestbefugnisse im Hinblick auf das Zustimmungsrecht	232
I. Verbot kompensationsloser Abdingbarkeit	232
1. Übertragbarkeit der Rechtslage bei der typischen KG auf die Publikums-KG	232
2. Engere Grenzen der Abdingbarkeit bei der Publikums-KG	233
II. Befugnisse des Beirats	234
1. Zustimmungsrecht als Mindeststandard	234
2. Analogie zu § 111 IV 3 AktG	235
3. Analogie zu § 111 IV 2 AktG	236
4. Befreiung der Komplementär-GmbH von § 181 BGB	236
III. Möglichkeiten der Rechtsprechung	238
1. Kein Beirat vorhanden	238
2. Beirat vorhanden	238
IV. Zwischenergebnis	239
7. Kapitel: Zusammenfassung	241
Literaturverzeichnis	245
Gesetzesmaterialien; Kommissionsberichte; Verbandsveröffentlichungen	257

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