Zur Dogmatik des ordre public

Christian Völker

doi:10.3790/978-3-428-49028-8

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Völker, C. (1998). Zur Dogmatik des ordre public. Die Vorbehaltsklauseln bei der Anerkennung fremder gerichtlicher Entscheidungen und ihr Verhältnis zum ordre public des Kollisionsrechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49028-8

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Zur Dogmatik des ordre public

Die Vorbehaltsklauseln bei der Anerkennung fremder gerichtlicher Entscheidungen und ihr Verhältnis zum ordre public des Kollisionsrechts

Völker, Christian

Tübinger Schriften zum internationalen und europäischen Recht, Vol. 43

(1998)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49028-8
978-3-428-09028-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49028-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 341
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private international law & conflict of laws

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Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor untersucht in einem ersten Teil Herkunft, Struktur und Funktion des Vorbehalts der öffentlichen Ordnung im Rahmen der Anerkennung von Entscheidungen fremder staatlicher Gerichte und von in nationalem oder internationalem Kontext ergangenen Schiedssprüchen. Daraufhin vergleicht er diesen mit dem ordre public-Vorbehalt, den der deutsche Erstrichter bei der Anwendung fremden Rechts zu beachten hat. Völker kommt zum Ergebnis, daß im wesentlichen die Inlandsbeziehung des Einzelfalls und nicht die Tatsache, daß einmal ein Rechtssatz, im anderen Fall eine Streitentscheidung Prüfungsgegenstand ist, den Maßstab für die unter dem Gesichtspunkt des ordre public zu zeigende Toleranz gegenüber (be)fremd(lich)en Vorstellungen von »Recht« darstellt. Ein generelles Stufenverhältnis zwischen kollisionsrechtlichem und anerkennungsrechtlichem ordre public wird ebenso verworfen wie ein entsprechendes Stufenverhältnis bei der Anerkennung inländischer oder ausländischer Schiedssprüche. Im Anschluß versucht der Autor allgemeine Kriterien zur Inhaltsbestimmung des ordre public im Einzelfall zu entwickeln. Den juristischen Reizthemen punitive damages, pre-trial discovery und american rule of costs kommt dabei die ihnen gebührende Bedeutung zu.

Im dritten Teil der Arbeit stellt sich die inzwischen anzutreffende Unterscheidung verschiedenster ordre public-Spezien und Subspezien als eine mit Ausnahme des »europäischen« Aspekts überflüssige Begriffshypertrophie heraus. Auch insoweit zeigt sich, daß die Inlandsbeziehung das sachgerechte Lösungen erlaubende Differenzierungskriterium der Wahl ist.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungen	18
§ 1 Einleitung	25
A. Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen	25
B. Gang der Darstellung	26
C. Terminologisches	28
§ 2 Geschichte und Funktion des anerkennungsrechtlichen ordre public	29
A. Geschichtliche Grundlagen	29
I. Die Anerkennung fremder Gerichtsentscheidungen im allgemeinen	29
II. Entwicklung des ordre public als Anerkennungshindernis im besonderen	33
1. Römisch-rechtliche Vorläufer eines kollisionsrechtlichen ordre public	34
a. Entwicklung in der Wissenschaft	34
b. Frühe Kodifikationen	35
2. Entwicklung ab dem 19. Jahrhundert	37
a. Entwicklung in der Wissenschaft	37
b. Kodifikationen	40
B. Anwendungsbereiche	44
I. Der ordre public bei der Anerkennung von Entscheidungen staatlicher Gerichte	44
II. Der ordre public bei der Anerkennung ausländischer Schiedssprüche	46
III. Praktische Bedeutung	47
IV. Rechtsvergleichender Überblick	49
C. Anerkennungsrechtlicher und kollisionsrechtlicher ordre public	51
I. Die Theorie vom ordre public atténué de la reconnaissance	51
1. Die überwiegende Ansicht	51
2. Mindermeinung und grundsätzliche Kritik	53
II. Unterschiedliche Funktion	56
1. Funktionen der Vorbehaltsklausel im Internationalen Privatrecht	56
a. Durchsetzung elementarer Rechtsgrundsätze der lex fori	57
b. Souveränitätsgedanke und Schutz von unmittelbaren Staatsinteressen	57
c. Positive und negative Funktion des ordre public	58
d. Externe Entscheidungsharmonie	61
2. Funktionen der Vorbehaltsklausel im Internationalen Zivilverfahrensrecht	61
a. Wahrung fundamentalster Forderungen der Gerechtigkeit	62
b. Durchsetzung fundamentaler Staatsinteressen	62
c. Negative Funktion	65
d. Wahrung der mit der internationalen Entscheidungsanerkennung bezweckten Ziele	65
3. Ergebnis	67
III. Unterschiedliche Struktur	67
1. Unterschiedliches Prüfungsobjekt	67
a. Prüfungsobjekt der kollisionsrechtlichen Vorbehaltsklausel	68
b. Prüfungsobjekt der anerkennungsrechtlichen Vorbehaltsklausel	68
(1) Ergebnis der Anerkennung	69
(2) Stellungnahme	71
c. Vergleich	71
2. Unterschiedlicher Anwendungsbereich	72
a. Verfahrensrechtlicher ordre public	73
b. International zwingende Eingriffsnormen	74
c. Weitere Fälle	76
3. Unterschiedliche Stringenz der Rechtsfolgen?	76
a. Die Rechtsfolge bei Eingreifen des kollisionsrechtlichen ordre public	77
b. Die Rechtsfolge bei Eingreifen des anerkennungsrechtlichen ordre public	78
(1) Exequatur sélectif	78
(2) Exequatur réductif	80
(a) Überhöhter isolierbarer Rechtsfolgeausspruch	80
(b) Unaufgeschlüsselter Gesamtrechtsfolgeausspruch mit ordre public-widrigem Teilinhalt	82
(3) Ergebnis	85
(4) Die ausländische Entscheidung als unabänderliches Faktum	85
(a) Hinkende Rechtsverhältnisse	85
(b) Kritik	86
(c) Achtung der res iudicata und wohlerworbener Rechte	87
(d) Geringere Beispielswirkung ausländischer Entscheidungen	88
IV. Generell unterschiedlicher Maßstab oder Ansatzpunkt Inlandsbeziehung?	89
1. Fehlende Abhängigkeit in beide Richtungen	89
2. Rechtfertigung durch das Kriterium Inlandsbezug	91
§ 3 Methoden der Konkretisierung	94
A. Annäherung aus Systematik und Wortlaut	94
I. Das Verhältnis der allgemeinen Vorbehaltsklausel zu den weiteren Anerkennungsvoraussetzungen	94
1. Insbesondere die explizit das erststaatliche Verfahren betreffenden Anerkennungsvoraussetzungen	94
2. Weitere Unterfälle	97
3. Konsequenz	100
II. Die unterschiedlichen Formulierungen der Vorbehaltsklauseln	102
1. Insbesondere die “offensichtliche” Unvereinbarkeit	104
a. Interpretationsansätze	104
b. Stellungnahme	106
2. Alternativen zur Generalklausel?	108
B. Formeldefinitionen	110
I. Die Rechtsprechung des Reichsgerichts	110
II. Die Rechtsprechung seit 1945	111
III. Formeldefinitionen im Ausland	113
IV. Definitionsversuche in der Literatur	113
V. Ergebnis	114
§ 4 Aspekte der Inhaltsbestimmung – System mit drei Variablen	115
A. Die “wesentlichen Grundsätze”	115
I. Ordre Public und Verfassung	117
1. Ordre public und Grundrechte	119
a. Grundrechte und Inlandsbezug	122
(1) Die “Spanierentscheidung” des BVerfG	122
(2) Bewertungen	124
b. Grundrechte und “Offensichtlichkeit” des Verstoßes	126
c. Art. 1 Abs. 1 i.V.m. Art. 2 Abs. 1 GG – Faires Verfahren	127
(1) Möglichkeit der Einflußnahme auf das Verfahren	127
(2) Anforderungen an den Spruchkörper	128
d. Art. 2 Abs. 1 GG	131
(1) Allgemeine Handlungsfreiheit und Privatautonomie	131
(2) Allgemeines Persönlichkeitsrecht	132
e. Art. 3 Abs. 1 GG	132
(1) Grundsatz	132
(2) Die american rule of costs	133
(3) Sonderfall Haftungsrecht?	135
f. Art. 5 Abs. 1 und Abs. 3, Art. 12 GG	136
g. Art 14 GG	136
h. Art. 103 Abs. 1 GG	137
(1) Reduzierte Anforderungen	137
(2) Beispielsfälle	140
i. Art. 103 Abs. 2 GG	141
(1) Bestimmtheitsgebot	141
(2) Staatliches Strafmonopol	142
k. Art. 103 Abs. 3 GG	143
2. Ordre public und Art. 34 GG	144
II. Ordre public und Völkerrecht	144
1. Allgemeine Regeln des Völkerrechts	145
2. Sonstiges Völkerrecht	146
III. Ordre Public und Europäisches Gemeinschaftsrecht	147
1. Unmittelbar geltendes Gemeinschaftsrecht	148
a. Problem der révision au fond	149
b. Wirkung auch gegenüber Drittstaaten	150
2. Richtlinien und ordre public	151
IV. Ordre public und Grundsatz der Verhältnismäßigkeit	153
1. Konkretisierung	154
a. Pauschalierungen	154
b. Übertragung der Formel des Verfassungsrechts	155
2. Insbesondere die Leistungsfähigkeit des Schuldners	157
V. Ordre public und die rechtsethischen Grundsätze der §§ 138, 826 BGB	159
1. Terminologische Übereinstimmungen	160
2. Funktionale Übereinstimmungen	161
3. Betrügerische Machenschaften	163
4. Mißbräuchliche Klageerhebungen	165
VI. Anerkennungsrechtlicher Ordre public und deutsches Internationales Privatrecht	166
1. Textliche Sonderstellung und Reform	167
2. Überlagerung des Kollisionsrechts und forum shopping	168
3. Fehlender materiellprivatrechtlicher Gerechtigkeitsgehalt	171
VII. Art. 38 EGBGB und anerkennungsrechtlicher ordre public	172
1. Art. 38 EGBGB als spezialgesetzliche Ausprägung des ordre public	173
2. Zielsetzung von Art. 38 EGBGB	174
3. Stellungnahme	176
VIII. Rechtspolitische Erschütterung der Regelung	179
1. Erschütterung der Regelung im Anerkennungsstaat	179
2. Beispiele	180
a. Nemo contra se edere tenetur	180
b. Begründungspflicht richterlicher Entscheidungen	181
c. Prozeßkostentragung und Veranlasserprinzip	183
d. Dispositionsmaxime und Unzulässigkeit von Popularklagen	183
e. Pactum de quota litis	184
f. Strenge Kompensationsfunktion des Schadensrechts	185
(1) Ersatz materieller Schäden	188
(2) Ersatz immaterieller Schäden	188
(a) Genugtuungsfunktion des § 847 BGB	188
(b) Verletzungen des allgemeinen Persönlichkeitsrechts und anderer Immaterialgüterrechte	190
(3) Abfindungszahlung nach §§ 9, 10 KSchG	191
(4) Inanspruchnahme Privater zur Verfolgung öffentlicher Interessen	192
(5) Täter-Opfer-Ausgleich	193
g. Weitere Grundsätze des Schadensrechts	193
3. Erschütterung der Regelung im Urteilsstaat	194
IX. Die Frage nach internationalen Standards – Rechtsvergleichung zur Gewinnung eines Maßstabs	196
1. Die Relevanz internationaler Standards	196
2. Aubins Ansatz	198
a. Der “Regelfall”	198
b. Der “atypische” Fall	199
3. Die Ermittlung eines internationalen Standards	200
a. Internationale Übereinkommen	200
b. Sonstige “internationale Texte”	201
c. Gemeinschaftsrechtliche Richtlinien	201
d. Der Referenzkreis	201
B. Krasser Unterschied der Anwendungsergebnisse	203
I. Der wertungsjuristische Ansatz	204
1. Materiellrechtliche Interessen und Inlandsbezug	204
2. Internationalprivatrechtliche und internationalverfahrensrechtliche Gerechtigkeit	204
3. Arten von Wertungsunterschieden	205
4. Faktorentheorie	206
II. Blick auf die Rechtsordnungen – nicht auf die Rechtssätze	206
1. Erfordernis funktionaler Rechtsvergleichung	207
2. Beispiele	208
a. Materiellrechtlicher Prozeßkostenersatz und Erfolgshonorare	209
b. Pre-trial discovery	210
c. Gewinnabschöpfung im Gewande des Schadensersatzanspruchs	211
d. Systeme der sozialen Sicherheit und claim preclusion-doctrine	212
III. Blick auf den Einzelfall – nicht auf den Regelfall	213
1. Konkreter Verstoß nicht abstrakte Gefahr	214
a. Verfahrensrechtlicher ordre public	215
b. Materiellrechtlicher ordre public	217
2. Verhalten der Parteien	218
a. Vorprozessuales Verhalten	218
b. Verhalten im erststaatlichen Verfahren	219
c. Verhalten im zweitstaatlichen Verfahren	222
(1) Ordre public-Vorbehalt und révision au fond	223
(a) Zweifel an Tatsachen	225
(b) Zweifel an der rechtlichen Einschätzung	229
(2) Rügepflicht eines ordre public-Verstoßes	230
C. Relevanz des Inlandsbezuges	231
I. Objektive Anknüpfungspunkte des Inlandsbezugs	233
II. Auslandsbezug	235
III. Relatives System	235
1. Anknüpfungspunkt und inländische Interessenwertung	236
2. Gewicht der Inlandsbeziehung und Art des Verstoßes	239
IV. Absolutes System	241
V. Inlandsbeziehung und Diskriminierungsverbote	244
1. Art. 6 Abs. 1 EGV	244
2. “Inländerbehandlung” nach FCN-Vertrag	245
VI. Relevante Zeitpunkte	246
1. Zeitpunkt der Inhaltsfestlegung des ordre public	246
2. Zeitpunkt der Bewertung der Binnenbeziehung	250
§ 5 Versuche einer Inhaltsklärung durch Begriffsaufsplitterung	252
A. Verfahrensrechtlicher und materiellrechtlicher ordre public	252
B. Voller und abgeschwächter ordre public	254
C. Ordre public interne und ordre public international	254
I. Der ursprüngliche Ansatz Brochers	254
II. Der Ansatz des BGH	256
III. Sonderproblem Schiedsgerichtsbarkeit	257
1. Die Unterscheidung zwischen schiedsrichterlichem und staatsgerichtlichem ordre public	257
a. Ausgangspunkt	257
b. Diskussion in der Schweiz	258
c. Verfassungsrechtliche Vorgaben	259
d. Volenti non fit iniuria?	259
e. Problem Doppelexequatur	263
f. Ergebnis	264
2. Ordre public d’arbitrage interne und ordre public d’arbitrage international	265
a. Die überwiegende Ansicht	265
b. Analyse der Argumente	267
(1) Begrenzung der These auf Verfahrensstandards	268
(2) Internationale Praxis als Argument?	269
c. Bewertung	272
IV. Die dem ordre public international zugeschriebenen Inhalte	275
1. Ordre public international und Internationaler ordre public	275
2. Die völkerrechtlichen Varianten	275
3. Ordre public vraiment international und ordre public transnational	276
4. Weitere Varianten	280
5. Stellungnahme	282
D. Ordre public universel	282
I. Inhalte	282
II. Stellungnahme	283
E. Völkerrechtlicher ordre public	285
F. Europäischer ordre public	286
I. Der ordre public des EuGVÜ	288
1. Keine generell engere Auslegung staatsvertraglicher Vorbehaltsklauseln	288
2. Sonderfall EuGVÜ?	290
a. Intentionen der Vertragsstaaten	292
b. Besonderer Standard der Zuständigkeitsgerechtigkeit	293
c. Art. 28 Abs. 3 EuGVÜ	294
d. Auslegung durch den Gerichtshof	295
(1) Wesentliche Grundsätze der Union	297
(2) Wichtige nationale Rechtsgüter	299
II. Europäischer ordre public im autonomen Recht?	300
1. Das Integrationsmoment	300
2. Reduktion von Wertungen mit ordre public-Qualität durch Rechtsvergleichung	302
3. Ergebnis	303
G. Zusammenfassung	303
Anhang – Normtexte	305
Literaturverzeichnis	313
Sachverzeichnis	337

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