Die Informationsrechte des stillen Gesellschafters

Michael Schlitt

doi:10.3790/978-3-428-48697-7

Die Informationsrechte des stillen Gesellschafters

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Schlitt, M. (1996). Die Informationsrechte des stillen Gesellschafters. in der typischen stillen Gesellschaft und in der stillen Publikumspersonengesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-48697-7

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Die Informationsrechte des stillen Gesellschafters

in der typischen stillen Gesellschaft und in der stillen Publikumspersonengesellschaft

Schlitt, Michael

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 98

(1996)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-48697-7
978-3-428-08697-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-48697-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 305
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	15
Einleitung	19
I. Einführung in die Problemstellung	19
II. Zielsetzung und Themenbegrenzung	25
III. Gang der Darstellung	28
Teil 1: Die Erscheinungsformen der stillen Gesellschaft	30
I. Die typische stille Gesellschaft	30
1. Grundlagen	30
2. Abgrenzung zu verwandten Rechtsverhältnissen	33
a) Partiarisches Darlehen	33
b) Unterbeteiligung	34
II. Die atypische Gesellschaft	36
1. Allgemeines	36
2. Teilhabe des Stillen am Gesellschaftsvermögen	37
3. Beteiligung des Stillen an der Geschäftsführung	38
4. Verknüpfung mit Kommanditbeteiligung	38
5. Mehrgliedrige Gesellschaft	39
6. Fremdnützige Treuhand	39
7. Erscheinungsformen in der Praxis	40
III. Die mehrgliedrige stille Gesellschaft	40
1. Grundsatz	40
2. Gemeinsame Rechtsausübung der stillen Gesellschafter bei fortbestehender Zweigliedrigkeit	41
a) Gemeinsamer Vertreter bzw. Poolvertrag	41
b) Bildung einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts	42
aa) BGB-Gesellschaft als Außengesellschaft	42
bb) BGB-Innengesellschaft	43
cc) Abgrenzungskriterien	44
c) Bestimmungen im stillen Gesellschaftsvertrag	45
3. Gemeinsame Verbandsverfassung	45
a) Zulässigkeit mehrgliedriger Vertragsgestaltungen	46
b) Vorliegen einer stillen Gesellschaft mit Verbandscharakter	49
IV. Die stille Publikumspersonengesellschaft	50
1. Allgemeines	50
a) Begriff der Publikumspersonengesellschaft	50
b) Abgrenzung der stillen Publikumspersonengesellschaft von der Publikums-KG	53
2. Erscheinungsformen	54
a) Die stille Gesellschaft als Hauptbeteiligung	54
b) Treuhandkonstruktionen	58
c) Publikums-GdbR als stille Gesellschafterin	61
3. Anzuwendendes Recht	62
V. Zusammenfassung	64
Teil 2: Die Informationsrechte in der typischen stillen Gesellschaft	65
I. Grundlagen	66
1. Begriff der Informations- und Kontrollrechte	66
2. Bedeutung und Funktion von Informationsrechten	69
3. Unentziehbare und unverzichtbare Mitgliedschaftsrechte	70
4. Informationsarten	70
a) Einsichtsrecht	71
b) Auskunftsrecht	71
c) Sonstige Informationsarten	73
d) Verhältnis zwischen Auskunfts- und Einsichtsrecht	73
5. Kriterien für die Ausgestaltung von Informationsrechten	76
II. Informationsgegenstände	78
1. Angelegenheiten der Gesellschaft	78
2. Angelegenheiten verbundener Unternehmen	80
a) Angelegenheiten zu verbundenen Unternehmen	80
b) Angelegenheiten innerhalb der verbundenen Unternehmen	81
aa) Der Geschäftsinhaber als Obergesellschaft	82
bb) Der Unternehmensträger als Tochtergesellschaft	84
III. Die einzelnen Informationsrechte	85
1. Das ordentliche Informationsrecht (§ 233 Abs. 1 HGB)	85
a) Abschriftliche Mitteilung des Jahresabschlusses	85
aa) Kein Recht auf laufende Information	85
bb) Informationsträger	86
cc) Abschrift	87
b) Einsichtnahme in Bücher und Papiere	88
aa) Informationsträger	88
bb) Zweck der Einsichtnahme	90
cc) Art und Weise der Einsichtgewährung	91
dd) Aufzeichnungen und Kopien	92
ee) Anspruch auf Richtigstellung der Bilanz	93
c) Dispositivität im Rahmen der typischen Gesellschaft	93
aa) Die Auffassungen in der Rechtsprechung	93
bb) Die Ansichten im Schrifttum	94
cc) Stellungnahme	96
dd) Formen der Einschränkung	98
d) Anwendbarkeit des in §§ 716 Abs. 2 BGB, 118 Abs. 2 HGB enthaltenen Rechtsgedankens	98
aa) Meinungsstand	98
bb) Stellungnahme	99
cc) Voraussetzungen	100
2. Das außerordentliche Informationsrecht (§ 233 Abs. 3 HGB)	100
a) Der Regelungsinhalt von § 233 Abs. 3 HGB	101
b) Wichtiger Grund	102
aa) Grundsatz	102
bb) Verweigerung der Ausübung des ordentlichen Informationsrechts	104
c) Inhalt des außerordentlichen Informationsrechts	105
d) Vertragliche Modifikationen	107
aa) Grundsatz	107
bb) Schiedsgerichtsvereinbarungen	108
3. Weiterreichendes außerordentliches Informationsrecht	109
4. Auskunftsanspruch	110
a) Die Rechtslage in der Kommanditgesellschaft	110
aa) Kein Auskunftsanspruch	110
bb) Existenz eines Auskunftsanpruchs	111
(1) Herleitung aus §§ 713, 666 BGB	111
(2) Gedanke von § 51 a GmbHG	112
(3) Außergesetzlicher Auskunftsanspruch	113
(4) Die Auffassung des Bundesgerichtshofs	115
(5) Stellungnahme	116
b) Situation in der stillen Gesellschaft	118
aa) Auskunftsanspruch praeter legem	118
bb) Art und Weise der Auskunftsgewährung	121
cc) Auswirkungen auf den Umfang des Einsichtsrechts	122
dd) Abdingbarkeit	122
5. Kollektives Informationsrecht	123
a) Herleitung aus §§ 713, 666 BGB	124
aa) Unanwendbarkeit	124
bb) Individualanspruch	125
cc) Kollektives Informationsrecht der Gesamtheit aller Stillen	125
dd) Stellungnahme	126
b) Inhalt des kollektiven Informationsanspruchs	127
c) Durchsetzung im Wege der actio pro socio	128
d) Vertragliche Einschränkungsmöglichkeiten	130
6. Weitere Informationsrechte des Stillen	132
a) Auskunft gem. § 235 Abs. 3 HGB	132
b) Rechnungslegung nach §§ 259, 810 BGB	132
c) Auskunftsanspruch nach § 242 BGB	133
d) Recht auf Sonderprüfung	133
e) Vertragliche Erweiterungen	134
7. Zusammenfassung	134
IV. Informationsschuldner	135
1. Grundsatz	135
2. Stille Gesellschaft	136
V. Informationsbeschaffungspflicht des Geschäftsinhabers	137
1. Auskunftsrecht	138
2. Einsichtsrecht	138
VI. Zeitlicher Umfang der Informationsrechte	139
VII. Persönlicher Umfang der Informationsrechte	141
1. Abspaltungsverbot	142
2. Ausübungsüberlassung an Dritte	143
a) Recht zur Einschaltung eines Dritten	143
aa) Hinzuziehung eines Dritten	143
bb) Stellvertretende Ausübung durch einen Dritten	145
cc) Kostenersatz	146
dd) Ausschluß durch Gesellschaftsvertrag	147
b) Pflicht zur Einschaltung eines Sachverständigen	147
aa) Grundsatz	147
bb) Vertragliche Regelung	147
cc) Fehlen einer statutarischen Bestimmung	149
dd) Kostentragungspflicht	150
VIII. Grenzen der Informationsrechte	150
1. Erforderlichkeitskriterium	151
2. Mißbrauchsverbot	152
3. Treuepflicht	153
4. Nachteile für die Gesellschaft	154
a) § 51 a Abs. 2 GmbHG analog	154
b) Nachteilseignung	154
c) Stellungnahme	154
5. Informationsbedürfnis als ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal	155
a) Das Informationsbedürfnis als Legitimation und Begrenzung von Informationsrechten	155
b) Herrschende Lehre	155
c) Die Ansicht in der Rechtsprechung	156
d) Stellungnahme	156
IX. Prozessuale Durchsetzung	157
1. Das ordentliche Informationsrecht	158
2. Das außerordentliche Informationsrecht	159
3. Vorläufiger Rechtsschutz	161
Teil 3: Besonderheiten bei Beteiligung mehrerer stiller Gesellschafter	162
I. Zweigliedriges Organisationsverhältnis	162
II. Mehrgliedrige stille Gesellschaft	163
Teil 4: Die Informationsrechte in der stillen Publikumspersonengesellschaft	164
I. Grundsatz	164
1. Rechtstatsächliche Lage	164
2. Problemstellung	166
3. Überprüfung der Gesellschaftsverträge von Publikumspersonengesellschaften	167
a) Objektive Auslegung	167
b) Inhaltskontrolle	168
4. Lösungsvorschläge und Kritik	173
a) Die Meinungen im Schrifttum	173
aa) § 131 AktG analog	173
bb) §§ 142 ff. AktG analog	175
cc) § 51 a GmbHG analog	175
dd) Außergesetzliches Auskunftsrecht	177
ee) §§ 716 Abs. 2 BGB, 118 Abs. 2 HGB als allgemeiner Rechtsgedanke	178
ff) Antragsunabhängiges außerordentliches Informationsrecht	178
b) Die Ansicht der Rechtsprechung	179
c) Eigener Ansatz	180
II. Der stille Gesellschafter in einer mehrgliedrigen stillen Gesellschaft	182
1. Mediatisierung der Informationsrechte innerhalb der Publikumspersonengesellschaft durch Errichtung eines Beirates	182
a) Grundsätzliches	182
aa) Zulässigkeit der Bildung eines Beirates	183
bb) Motive zur Institutionalisierung	184
cc) Schuldrechtliche oder gesellschaftsvertragliche Grundlage	185
dd) Der Beirat in der stillen Publikumspersonengesellschaft	186
(1) Gestaltungsmöglichkeiten	186
(2) Abgrenzungskriterien	187
(3) Organcharakter des Beirates	188
ee) Zur Zusammensetzung und Binnenstruktur des Beirates	190
ff) Rechtsstellung des Beirates	195
(1) Kompetenzen des Beirates	195
(a) Derivative und originäre Rechte des Beirates	195
(b) Generelle Kompetenzen	195
(2) Pflichten des Beirates und seiner Mitglieder	199
b) Informationsrechte des Beirates	202
aa) Originäre Rechte	202
(1) Auskunftsrecht	202
(2) Einsichtsrecht	203
(3) Beiratsrechte als kollektive Informationsrechte	204
bb) Derivative Rechte	205
(1) Die Wahrnehmung des ordentlichen Informationsrechts nach § 233 Abs. 1 HGB	205
(a) Meinungsstand	206
(b) Stellungnahme	208
(2) Die Ausübung des außerordentlichen Informationsrechts gem. § 233 Abs. 3 HGB	211
cc) Die Informationsrechte der Beiratsmitglieder	212
c) Der trotz Mediatisierung verbleibende Kernbestand an Informationsrechten der stillen Gesellschafter	213
aa) Eintritt des Mediatisierungseffektes durch Errichtung eines Beirates	213
bb) Die bestehenbleibenden Rechte	215
(1) § 233 Abs. 1 HGB: Recht auf Aushändigung einer Abschrift des Jahresabschlusses	215
(2) § 233 Abs. 3 HGB: Das außerordentliche Kontrollrecht	216
(3) Auskunftsrecht des stillen Gesellschafters	217
(4) Rechte der Stillen gegenüber dem Beirat	220
(5) Kollektives Informationsrecht der Gesamtheit aller stillen Gesellschafter gegenüber dem Geschäftsinhaber	223
(6) Einzelklagebefugnis des Anlegers hinsichtlich der kollektiven Informationsrechte	224
cc) Die Rückfallkompetenz (§§ 716 Abs. 2 BGB, 118 Abs. 2 HGB)	226
dd) Hinzuziehung von Sachverständigen	228
ee) Vereinbarkeit der Wahrnehmungsklauseln mit einem Verbot der geltungserhaltenden Reduktion	228
d) Nachträgliche Abschaffung des Beirates	229
e) Die Gesellschafterversammlung in der stillen Publikumspersonengesellschaft	230
aa) Institutionalisierung	230
bb) Rechte der Gesellschafterversammlung	232
cc) Willensbildung innerhalb der Gesellschafterversammlung	233
dd) Mediatisierungswirkung durch Errichtung einer Gesellschafterversammlung	234
ee) Erweiterung der Kontrollrechte durch die Gesellschafterversammlung	236
f) Informationsrechte der Stillen im Auflösungsstadium	237
g) Prozessuale Fragen	238
h) Zusammenfassung	240
2. Zur Rechtslage ohne Einrichtung eines Beirates	240
a) Nachträgliche Schaffung eines Beirates	241
aa) Anhand einer Inhaltskontrolle des Gesellschaftsvertrages	241
bb) Durch vertragsändernden Mehrheitsbeschluß	242
cc) Mitwirkungspflicht der Stillen	242
dd) Mitwirkungspflicht des Geschäftsinhabers	244
b) Die Informationsrechte der Stillen bei Fehlen eines Beirates	244
aa) Das Einsichtsrecht nach § 233 Abs. 1 HGB	245
(1) Vorliegen einer Ausschlußklausel	245
(2) Rechtslage ohne Ausschlußklausel	246
bb) Weitere individuelle Informationsrechte	247
cc) Kollektives Informationsrecht	248
3. Zusammenfassung	248
III. Die zweigliedrige stille Publikumspersonengesellschaft bei gleichzeitiger Bildung einer GdbR unter den Stillen	248
1. Beirat	249
2. Gesellschafterversammlung	249
a) Grundsatz	249
b) Gesellschafterversammlung der Publikumspersonengesellschaft	250
3. Die Auswirkungen auf die Informationsrechte	251
a) Einsichtsrecht gem. § 233 Abs. 1 HGB	251
b) Außerordentliches Informationsrecht gem. § 233 Abs. 3 HGB und Auskunftsrecht	251
c) Informationsrecht des Stillen nach § 716 BGB	251
d) Kollektive Informationsrechte	252
e) Informationsrechte im Auflösungsstadium	253
4. Zusammenfassung	254
IV. Publikums-GdbR als stille Gesellschafterin	254
1. Informationsrechte der BGB-Gesellschaft	255
2. Informationsrechte der Anleger	256
a) Grundsatz	256
b) Gesellschaftsvertragliche Bestimmungen	257
3. Zusammenfassung	258
V. Der Treuhänder als stiller Gesellschafter	258
1. Unechte Treuhand	258
2. Echte Treuhand	259
a) Grundsatz	259
b) Konsequenzen für die Informationsrechte	262
aa) Informationsrechte des Treuhänders	262
bb) Rechte eines Beirates	263
cc) Informationsrechte der Treugeber	264
(1) Gegenüber dem Geschäftsinhaber	264
(2) Gegenüber dem Treuhänder	266
(a) Abschriftliche Mitteilung der Bilanz	267
(b) Auskunftsansprüche	268
(c) Einsichtsrechte	269
(3) Rechte gegenüber dem Beirat	270
(4) Weisungsrecht der Anleger und Abberufung des Treuhänders	270
(5) Einberufung einer Treugeberversammlung	272
c) Zusammenfassung	273
Teil 5: Ergebnisse in Thesen	274
Schrifttumsverzeichnis	278
Stichwortverzeichnis	299

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