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Hoppe, J. (1999). Die Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland. Kollisionsrechtliche Probleme und internationale Zuständigkeit. Eine Untersuchung anhand praktischer Vertragsgestaltungen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49585-6
Hoppe, Jeannine. Die Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland: Kollisionsrechtliche Probleme und internationale Zuständigkeit. Eine Untersuchung anhand praktischer Vertragsgestaltungen. Duncker & Humblot, 1999. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49585-6
Hoppe, J (1999): Die Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland: Kollisionsrechtliche Probleme und internationale Zuständigkeit. Eine Untersuchung anhand praktischer Vertragsgestaltungen, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49585-6
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Die Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland
Kollisionsrechtliche Probleme und internationale Zuständigkeit. Eine Untersuchung anhand praktischer Vertragsgestaltungen
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 105
(1999)
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Abstract
Die Autorin beschäftigt sich mit aktuellen Problemen, die bei der Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland auftreten. Angesichts des europa- und weltweit orientierten Engagements von Wirtschaftsunternehmen gewinnt diese Thematik zunehmend an Bedeutung. Die hierbei auftretenden kollisionsrechtlichen Probleme werden anhand einer Analyse konkreter Arbeitsverträge aus der Praxis aufgezeigt.Einführend wird dabei die internationale Zuständigkeit der Gerichte für Streitigkeiten entsandter Arbeitnehmer erörtert. Im Anschluß daran erfolgt eine Untersuchung von Art. 30 EGBGB, der zentralen arbeitsrechtlichen Kollisionsnorm. Unter Berücksichtigung der allgemeinen Lehren des internationalen Privatrechts und der untersuchten Vertragsgestaltungen werden hierbei Definitionen für die in Art. 30 EGBGB vorkommenden Begriffe erarbeitet. Desweiteren erfolgt eine Darstellung möglicher Sonderanknüpfungen. Insoweit wird der Untersuchung der aktuellen europäischen Entsenderichtlinie und dem deutschen Arbeitnehmerentsendegesetz besondere Aufmerksamkeit gewidmet. Abschließend werden die erzielten Ergebnisse auf die in der Praxis vorkommenden Vertragsgestaltungen übertragen und so Lösungsmöglichkeiten für die kollisionsrechtlichen Probleme entwickelt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 18 | ||
| Erster Teil: Grundlagen | 21 | ||
| A. Einleitung | 21 | ||
| B. Eingrenzung des Prüfungsgegenstandes | 22 | ||
| C. Rechtstatsächliche Bestandsaufnahme | 24 | ||
| I. Ziel einer Entsendung von Arbeitnehmern ins Ausland | 24 | ||
| 1. Unternehmensinteressen | 25 | ||
| a) Projekte und Know-How-Transfer | 25 | ||
| b) Management-Development | 25 | ||
| c) Personalbedarfsdeckung | 25 | ||
| d) Aufbau und Kontrolle | 26 | ||
| e) Kostenvorteile | 26 | ||
| 2. Arbeitnehmerinteressen | 27 | ||
| II. Art der Auslandstätigkeit und Struktur der Arbeitnehmer | 27 | ||
| III. Entsendungszeitraum | 28 | ||
| IV. Entsendungstypen | 30 | ||
| 1. Strukturierungsmethode | 30 | ||
| 2. Begriffsbildung | 31 | ||
| a) Dienstreise | 31 | ||
| b) Abordnung | 32 | ||
| aa) Vertragsgestaltung | 32 | ||
| bb) Rechts-/ Gerichtswahl | 32 | ||
| cc) Weisungsbefugnisse | 33 | ||
| dd) Vergütungspflicht | 33 | ||
| ee) Beendigung/ Kündigung | 33 | ||
| ff) Wiederaufleben des Grundarbeitsverhältnisses | 34 | ||
| gg) Wohnsitz | 34 | ||
| c) Delegation | 34 | ||
| aa) Vertragsgestaltung | 35 | ||
| bb) Rechts-/ Gerichtswahl | 35 | ||
| cc) Weisungsbefugnis | 35 | ||
| dd) Vergütungspflicht | 36 | ||
| ee) Beendigung/ Kündigung | 36 | ||
| ff) Wiederaufleben des Grundarbeitsverhältnisses | 37 | ||
| gg) Wohnsitz | 37 | ||
| d) Versetzung | 37 | ||
| aa) Vertragsgestaltung | 38 | ||
| (1) Zwei aktive Verträge | 38 | ||
| (2) Aktiv- und Passivvertrag | 39 | ||
| (3) Koordinierung der Verträge | 40 | ||
| (4) Vorteile dieser Vertragsgestaltung | 40 | ||
| bb) Rechts-/ Gerichtswahl | 41 | ||
| cc) Weisungsbefugnisse | 41 | ||
| dd) Vergütungspflicht | 42 | ||
| ee) Beendigung/ Kündigung | 42 | ||
| (1) Lokalarbeitsverhältnis | 42 | ||
| (2) Versetzungsvereinbarung | 43 | ||
| (3) Stammarbeitsverhältnis | 43 | ||
| (a) Getrennte Beurteilung | 43 | ||
| (b) Durchgriff | 44 | ||
| ff) Wiederaufleben des Grundarbeitsverhältnisses | 44 | ||
| gg) Wohnsitz | 44 | ||
| hh) Verknüpfungen der Vertragsverhältnisse | 45 | ||
| e) Übertritt | 45 | ||
| 3. Zusammenfassende Betrachtung | 46 | ||
| Zweiter Teil: Internationale Zuständigkeit | 47 | ||
| A. Bedeutung der Internationalen Zuständigkeit | 47 | ||
| B. Das EuGVÜ | 48 | ||
| I. Ziel und Vorrang des EuGVÜ | 48 | ||
| II. Anwendungsbereich des EuGVÜ | 49 | ||
| 1. Räumlicher Anwendungsbereich | 49 | ||
| 2. Persönlicher Anwendungsbereich | 49 | ||
| 3. Zeitlicher Anwendungsbereich | 49 | ||
| 4. Sachlicher Anwendungsbereich | 50 | ||
| a) Arbeitsrechtliche Streitigkeiten als Zivil- und Handelssache | 50 | ||
| b) Auslandsbezug | 52 | ||
| III. Die Gerichtsstände des EuGVÜ | 53 | ||
| 1. Allgemeiner Gerichtsstand: Art. 2 I EuGVÜ | 53 | ||
| a) Einführung | 53 | ||
| b) Wohnsitz | 54 | ||
| aa) Abordnung/ Delegation | 55 | ||
| bb) Versetzung | 55 | ||
| cc) Ergebnis | 55 | ||
| 2. Gerichtsstand des Erfüllungsortes: Art. 5 Nr. 1 EuGVÜ | 56 | ||
| a) Vertragliche Ansprüche | 56 | ||
| b) Erfüllungsort | 58 | ||
| c) Besonderheiten im Arbeitsrecht | 58 | ||
| aa) Art. 5 Nr. 1 2. und 3. HS EuGVÜ | 59 | ||
| bb) Verhältnis zwischen Art. 5 Nr. 1 1. HS und 2., 3. HS EuGVÜ | 60 | ||
| d) Ergebnis | 62 | ||
| 3. Gerichtsstand der unerlaubten Handlung: Art. 5 Nr. 3 EuGVÜ | 62 | ||
| a) Unerlaubte Handlung | 62 | ||
| b) Ort des schädigenden Ereignisses | 63 | ||
| c) Deliktische Annexzuständigkeit | 64 | ||
| d) Verdrängende vertragliche Annexzuständigkeit | 65 | ||
| 4. Gerichtsstand der Niederlassung: Art. 5 Nr. 5 EuGVÜ | 66 | ||
| a) Gerichtsstand gem. Art. 5 Nr. 5 EuGVÜ für Arbeitsstreitigkeiten entsandter Arbeitnehmer | 67 | ||
| b) Bedeutung für die Entsendungstypen | 68 | ||
| aa) Abordnung | 68 | ||
| bb) Delegation | 68 | ||
| cc) Versetzung | 68 | ||
| dd) Ergebnis | 68 | ||
| c) Verhältnis zwischen Art. 5 Nr. 1 und Nr. 5 EuGVÜ | 69 | ||
| 5. Vereinbarung über die Zuständigkeit: Art. 17 EuGVÜ | 70 | ||
| a) Einführung | 70 | ||
| b) Besonderheiten im Arbeitsrecht | 72 | ||
| c) Maßgeblicher Beurteilungszeitpunkt für die Wirksamkeit einer Zuständigkeitsvereinbarung | 75 | ||
| 6. Zuständigkeit kraft rügeloser Einlassung: Art. 18 EuGVÜ | 77 | ||
| 7. Zusammenfassung | 78 | ||
| C. Lugano-Übereinkommen | 78 | ||
| D. Deutsche Regelungen der Internationalen Zuständigkeit | 79 | ||
| Dritter Teil: Das anwendbare Recht | 81 | ||
| A. Art. 30 EGBGB Arbeitsvertragsstatut | 81 | ||
| I. Einleitung | 81 | ||
| II. Anwendbarkeitsvoraussetzungen | 82 | ||
| 1. Vorrang von Staatsverträgen | 82 | ||
| 2. Auslandsbezug | 83 | ||
| 3. Zeitlicher Anwendungsbereich | 84 | ||
| a) Einführung | 84 | ||
| b) Auslegung | 86 | ||
| aa) Wörtliche Auslegung | 86 | ||
| bb) Systematische Auslegung | 87 | ||
| (1) Art. 17 EVÜ | 88 | ||
| (2) Art. 153 ff EGBGB | 88 | ||
| cc) Historische Auslegung | 89 | ||
| dd) Teleologische Auslegung | 90 | ||
| ee) Zusammenfassung | 91 | ||
| c) Verfassungskonformität der Auslegung | 92 | ||
| d) Ergebnis | 94 | ||
| III. Art. 30 I: Rechtswahl | 94 | ||
| IV. Günstigkeitsprinzip | 96 | ||
| 1. Zwingende Vorschriften im Sinne von Art. 30 I EGBGB | 96 | ||
| 2. Durchführung des Günstigkeitsvergleichs | 96 | ||
| a) Abstrakter Gesamtvergleich | 97 | ||
| b) Einzelvergleich | 97 | ||
| c) Konkreter Gruppenvergleich | 98 | ||
| V. Art. 30 II: Objektives Arbeitsvertragsstatut | 98 | ||
| 1. Systematik von Art. 30 II EGBGB | 98 | ||
| 2. Statutenwechsel | 100 | ||
| 3. Auslegungsgrundsätze für eine Begriffsanalyse und -definition | 101 | ||
| 4. Der Begriff “Arbeitsvertrag” | 103 | ||
| a) Qualifikation | 103 | ||
| aa) Materiellrechtliche Qualifikation nach der lex fori | 105 | ||
| bb) Materiellrechtliche Qualifikation nach der lex causae | 106 | ||
| cc) Autonome kollisionsrechtliche Qualifikation | 107 | ||
| (1) Qualifikation öffentlich-rechtlicher Normen und Eingriffsnormen | 108 | ||
| (2) Der autonome Arbeitsvertrags- bzw. Arbeitnehmerbegriff | 109 | ||
| (3) Qualifikationsprobleme bei Abordnung und Delegation | 115 | ||
| (a) Leiharbeit | 115 | ||
| (b) Arbeitnehmerähnliche Personen | 118 | ||
| (4) Qualifikationsprobleme bei der Versetzung | 125 | ||
| (a) Ruhevertrag (Stamm-, Rumpfvertrag) | 125 | ||
| (b) Beratervertrag (Informationsvertrag) | 132 | ||
| b) Arbeitsvertrag und Arbeitsverhältnis | 134 | ||
| aa) Hervorhebung des “Arbeitsverhältnisses” | 134 | ||
| bb) Bedeutung für Delegation und Abordnung | 135 | ||
| c) Einheitliche oder getrennte Anknüpfung | 137 | ||
| aa) Problemdarstellung | 137 | ||
| bb) Bedeutung für die Entsendungstypen | 138 | ||
| (1) Versetzung | 138 | ||
| (2) Abordnung/ Delegation | 139 | ||
| cc) Akzessorietät und dépeçage | 139 | ||
| dd) Herleitung der dogmatischen Rechtsgrundlage | 140 | ||
| 5. Der Begriff “Gewöhnlicher Arbeitsort” | 142 | ||
| a) Wortlaut | 142 | ||
| b) Sinn und Zweck der Anknüpfung an den gewöhnlichen Arbeitsort | 144 | ||
| aa) “Gewöhnlich” als qualitativ-wertendes Element | 150 | ||
| (1) Betriebliche Eingliederung | 150 | ||
| (a) Beitrag des Arbeitnehmers zum Betriebszweck | 153 | ||
| (b) Organisatorische Einbindung in die Betriebsstruktur | 154 | ||
| (c) Rechtliche Beziehung zum Betriebsinhaber | 155 | ||
| (d) Räumliche Nähe zur Betriebsstätte (Betriebsort) | 156 | ||
| (e) Einbindung in betriebliche Sozialleistungssysteme | 156 | ||
| (f) Zusammenfassung | 157 | ||
| (2) Sonstige Merkmale | 159 | ||
| (3) Zusammenfassung | 160 | ||
| bb) “Gewöhnlich” als quantitatives (zeitliches) Element | 161 | ||
| (1) Verhältnis zwischen Inlands- und Auslandsarbeit | 162 | ||
| (2) Einstellung allein für eine kurzfristige Tätigkeit | 164 | ||
| (3) Einbeziehung hypothetischer Beschäftigungszeiträume in die Bestimmung des zeitlichen Elementes | 164 | ||
| cc) Der Begriff “vorübergehende Entsendung” | 168 | ||
| (1) Systematische Stellung im Norm- und Satzgefüge | 168 | ||
| (2) Wortbedeutung “Entsendung” | 170 | ||
| (3) Wortbedeutung “vorübergehend” | 174 | ||
| (4) Nachträgliche Änderung des Entsendungszeitraums | 181 | ||
| dd) Zusammenspiel von zeitlichen und qualitativen Elementen | 183 | ||
| c) Ergebnis | 185 | ||
| 6. Der Begriff “Niederlassung” | 185 | ||
| 7. Der Begriff “engere Verbindung” | 188 | ||
| a) Grundsätze | 188 | ||
| b) Fallgruppen | 192 | ||
| c) Akzessorische oder getrennte Anknüpfung | 195 | ||
| aa) Bedeutung für die Entsendungstypen | 195 | ||
| (1) Delegation und Abordnung | 195 | ||
| (a) Getrennte Anknüpfung von Grundarbeitsvertrag und Zusatz-(Ergänzungs-) vertrag | 195 | ||
| (b) Akzessorische Anknüpfung von Grundarbeitsvertrag und (Ergänzungs-) Zusatzvertrag | 196 | ||
| (2) Versetzung | 196 | ||
| (a) Getrennte Anknüpfung von Rumpf- und Lokalarbeitsverhältnis | 196 | ||
| (b) Akzessorische Anknüpfung von Rumpf- und Lokalarbeitsverhältnis | 197 | ||
| (3) Ergebnis | 197 | ||
| bb) Allgemeine Wertungen und Interessen | 197 | ||
| (1) Konsistenzinteresse/ innerer Entscheidungseinklang | 198 | ||
| (2) Kontinuitätsinteresse | 200 | ||
| (3) Sachzusammenhangsinteresse oder Abspaltungsinteresse/ kollisionsrechtliche Gerechtigkeit | 201 | ||
| cc) Interessen und Wertungen bei den Entsendungstypen | 204 | ||
| (1) Delegation/ Abordnung | 204 | ||
| (2) Versetzung | 206 | ||
| (3) Einzelprobleme | 211 | ||
| (a) Anknüpfung des Beratervertrages | 211 | ||
| (b) Anknüpfung der betrieblichen Altersversorgung | 213 | ||
| (aa) Vertreter einer akzessorischen Anknüpfung | 215 | ||
| (bb) Vertreter einer getrennten Anknüpfung | 215 | ||
| (cc) Streitentscheid | 216 | ||
| (c) Anknüpfung im Rahmen der Arbeitnehmerüberlassung | 219 | ||
| B. Umfang des Arbeitsvertragsstatuts | 222 | ||
| I. Grundsatz: Art. 31, 32 I EGBGB | 222 | ||
| 1. Allgemeine Inhalte | 223 | ||
| a) Arbeitspflicht und Direktionsrecht | 223 | ||
| b) Nebenpflichten | 223 | ||
| c) Lohnzahlungspflicht | 223 | ||
| d) Urlaub | 224 | ||
| e) Arbeitnehmerüberlassung | 224 | ||
| f) Bestand und Beendigung | 224 | ||
| 2. Die Haftung des Arbeitnehmers als Bestandteil des Arbeitsvertragsstatuts | 225 | ||
| a) Akzessorische oder getrennte Anknüpfung | 225 | ||
| b) Stellungnahme | 225 | ||
| II. Sonderanknüpfungen | 227 | ||
| 1. Form des Arbeitsvertrages | 227 | ||
| a) Allgemeine Betrachtung | 227 | ||
| b) Das Nachweisgesetz | 229 | ||
| 2. Rechts-, Geschäfts- und Arbeitsvertragsfähigkeit | 232 | ||
| 3. Erfüllungsmodalitäten Art. 32 II EGBGB | 232 | ||
| 4. Eingriffsnormen: Art. 34 EGBGB | 233 | ||
| a) Begriff und Ursprung | 233 | ||
| b) Die Qualifikation von Eingriffsnormen | 235 | ||
| aa) Sonderprivatrechtsnormen als potentielle Eingriffsnormen | 237 | ||
| bb) Differenzierung zwischen Sonderprivatrechtsnormen und Eingriffsnormen | 237 | ||
| cc) Stellungnahme | 238 | ||
| c) Das Verhältnis von Art. 30 I EGBGB und Art. 34 EGBGB | 239 | ||
| aa) Die Problematik: Exklusivität oder Spezialität | 239 | ||
| bb) Die vorrangige Norm | 241 | ||
| d) Die europäische Entsenderichtlinie und das deutsche Arbeitnehmerentsendegesetz | 242 | ||
| aa) Ausgangslage | 242 | ||
| bb) Wesentlicher Inhalt | 245 | ||
| (1) Entsenderichtlinie (ERL) | 245 | ||
| (2) Arbeitnehmerentsendegesetz (AEntG) | 247 | ||
| cc) Rechtliche Beurteilung | 248 | ||
| (1) Allgemeine Fragen und Probleme | 248 | ||
| (2) Kollisionsrechtliche Einordnung | 249 | ||
| (3) Entsenderichtlinie und Arbeitnehmerentsendegesetz als Konkretisierung von Art. 34 EGBGB bzw. Art. 7 EVÜ | 251 | ||
| dd) Zusammenfassung | 257 | ||
| Vierter Teil: Resümee | 259 | ||
| A. Allgemeine Erkenntnisse | 259 | ||
| B. Ergebnisse für die Entsendungstypen | 261 | ||
| I. Abordnung und Delegation | 261 | ||
| II. Versetzung | 262 | ||
| III. Dienstreise und Übertritt | 262 | ||
| C. Fazit | 263 | ||
| Literaturverzeichnis | 265 | ||
| Sachverzeichnis | 281 |