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Hartung, F. (2001). Besitz und Sachherrschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49222-0
Hartung, Frank. Besitz und Sachherrschaft. Duncker & Humblot, 2001. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49222-0
Hartung, F (2001): Besitz und Sachherrschaft, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49222-0
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Besitz und Sachherrschaft
Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 245
(2001)
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Abstract
Der Besitz gehört zu den althergebrachten Rechtsinstituten. Seine Wurzeln reichen ins römische und germanische Recht zurück. Gleichwohl bietet die Rechtsfigur des Besitzes auch heute noch Anlaß zu zahlreichen Meinungsstreitigkeiten und Rechtsunsicherheiten, angefangen bei der Frage nach der Rechtsnatur des Besitzes bis hin zu dem Problem, unter welchen Bedingungen die Untreue des Besitzmittlers den mittelbaren Besitz beendet.Diesen Fragestellungen widmet sich Frank Hartung in der vorliegenden Abhandlung. Er weist nach - wobei er auch die geschichtlichen Entwicklungen seit der Antike im Auge behält - daß dem Besitz ein eigener Wert innewohnt, der ihn ebenso zu einem subjektiven Recht macht wie beispielsweise das Eigentum. Es ist das Kontinuitätsinteresse, das Bedürfnis, die gegenwärtigen tatsächlichen Verhältnisse, etwa die Verfügbarkeit einer Sache, möglichst zu bewahren. Ohne einen wirksamen, durch den Besitz bewirkten Schutz dieses Interesses wäre ein modernes Wirtschaftsleben undenkbar. Aus dieser Erkenntnis erarbeitet der Autor im Wege einer teleologischen Gesetzesauslegung die Voraussetzungen des unmittelbaren Besitzes, des Besitzerwerbes durch Einigung, des Besitzdienerverhältnisses, des Erbenbesitzes und des mittelbaren Besitzes, wobei er sich stets grundlegend und kritisch mit den herrschenden Rechtsansichten auseinandersetzt. Dabei werden nicht nur zahlreiche "Lehrbuchprobleme", sondern auch die wichtigsten praktischen Fallgestaltungen des Besitzrechts (z. B. deliktischer Schutz des Besitzes, Fund durch Arbeitnehmer, gutgläubiger Eigentumserwerb beim mittelbaren Besitz) auf eine neuartige, sachgerechte Weise gelöst.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Α. Gegenstand der Untersuchung | 17 | ||
| Β. Der Besitzbegriflf des BGB | 21 | ||
| I. Wortlautauslegung | 21 | ||
| II. Gleichsetzung des Besitzes mit tatsächlicher Sachherrschaft | 23 | ||
| 1. Weitere Besitztatbestände | 25 | ||
| a) Vergeistigte Sachherrschaft | 26 | ||
| b) Fiktion tatsächlicher Sachherrschaft | 27 | ||
| c) Ausklammerung der §§ 857, 868 BGB | 28 | ||
| 2. Besitz ohne Sachherrschaft | 29 | ||
| III. Der Besitz als Rechtsverhältnis und subjektives Recht | 31 | ||
| 1. Die Qualifizierung des Besitzes als subjektives Recht | 32 | ||
| a) Gesetzliche Vorschriften | 33 | ||
| aa) Wortwahl des Gesetzes | 33 | ||
| bb) Vererblichkeit des Besitzes gemäß § 857 BGB | 34 | ||
| cc) Historische Erklärung dieses scheinbaren Widerspruchs | 34 | ||
| dd) Systematische Stellung der §§ 854 ff. BGB | 35 | ||
| b) Materielle Prüfung | 36 | ||
| aa) Das durch den Besitz geschützte Interesse | 37 | ||
| (1) Besitzschutz | 37 | ||
| (a) Rechtsfrieden | 38 | ||
| (b) Schutz des Persönlichkeitsrechts | 40 | ||
| (c) Schutz des Eigentums | 42 | ||
| (d) Kontinuitätsinteresse | 44 | ||
| (aa) Ausschluß liquider Rechtseinwendungen | 45 | ||
| (bb) Kontinuitätsschutz anderer Rechtsinstitute | 46 | ||
| (cc) Schutz des Diebesbesitzes | 47 | ||
| (2) Materieller Besitzervorzug | 50 | ||
| bb) Zuweisungsgehalt des Besitzes | 51 | ||
| cc) Abhängigkeit von weiteren Voraussetzungen | 54 | ||
| dd) Spontane Achtung des Besitzes | 56 | ||
| ee) Fehlende Selbstbehauptungsfähigkeit gegenüber dem Eigentum | 58 | ||
| ff) "Recht" aus "Unrecht" | 59 | ||
| gg) Dauernde Bindung an tatsächliche Grundlage | 60 | ||
| hh) Ergebnis | 60 | ||
| 2. Besitz als Rechtsverhältnis | 61 | ||
| IV. Exkurs: Die Haftung nach § 823 BGB für Besitzverletzungen | 63 | ||
| 1. Der Besitz als "sonstiges Recht" im Sinne des § 823 Abs. 1 BGB | 63 | ||
| a) Meinungsstand | 63 | ||
| aa) Ältere Rechtsprechung | 64 | ||
| bb) Erfordernis einer zusätzlichen Befugnis des Besitzers | 64 | ||
| cc) Recht zum Besitz als Schutzobjekt | 65 | ||
| b) Kritik | 66 | ||
| aa) Kein deliktischer Schutz von Forderungsrechten | 66 | ||
| bb) Eigentumsähnlichkeit des Besitzes | 68 | ||
| cc) Ergebnis | 69 | ||
| 2. § 858 BGB als Schutzgesetz im Sinne des § 823 Abs. 2 BGB | 69 | ||
| 3. Schadensfragen | 72 | ||
| a) Substanzschaden | 72 | ||
| b) Nutzungsschaden | 72 | ||
| c) Haftungsschaden | 76 | ||
| d) Verwendungsschaden | 77 | ||
| e) Ersitzungsschaden | 77 | ||
| 4. Ergebnis | 78 | ||
| C. Die Besitztatbestände | 79 | ||
| I. Der Besitzerwerbstatbestand des § 854 Abs. 1 BGB | 79 | ||
| 1. Rechtsgeschichtlicher Überblick über die Bedeutung der tatsächlichen Sachherrschaft fur den Besitz | 81 | ||
| a) Das römische Recht | 81 | ||
| b) Das germanische Recht | 83 | ||
| aa) Bedeutung der Gewere | 83 | ||
| bb) Die Arten der Gewere und deren Erwerb | 84 | ||
| (1) Fahrnisrecht | 84 | ||
| (2) Liegenschaftsrecht | 85 | ||
| c) Das gemeine Recht | 87 | ||
| d) Die Kodifikationen des 18. und des 19. Jahrhunderts in Deutschland | 91 | ||
| e) Die Entstehung der Besitzvorschriften des BGB | 93 | ||
| aa) Die Vorarbeiten und der Teilentwurf Sachenrecht, 1880 | 93 | ||
| bb) Die Änderungsvorschläge zum Teilentwurf. | 97 | ||
| cc) Der Entwurf der 1. Kommission | 98 | ||
| dd) Die Kritik am 1. Entwurf | 101 | ||
| ee) Der 2. Entwurf (E 2) | 104 | ||
| f) Schlußfolgerungen | 106 | ||
| aa) Differenzierung des Besitzbegriffes nach den Besitzfunktionen? | 106 | ||
| (1) Das Besitzrecht des BGB als Folge sich wandelnder Schutzbedürfhisse | 107 | ||
| (2) Einheitlichkeit des Besitzbegriffs in der geschichtlichen Entwicklung | 110 | ||
| (3) Eigenbesitz als Besitz besonderer "Farbe" | 111 | ||
| (4) Probleme bei der Gesetzesanwendung | 112 | ||
| (5) § 836 Abs. 3 BGB | 112 | ||
| (6) Einschränkungen bei Ernst | 112 | ||
| bb) Loslösung des Besitzes vom Erfordernis der tatsächlichen Sachherrschaft | 113 | ||
| (1) Heranziehung der civilis possessio des gemeinen Rechts | 113 | ||
| (2) Berücksichtigung der deutschrechtlichen Einflüsse | 116 | ||
| (3) Die Formulierung des Besitztatbestandes in § 854 Abs. 1 BGB | 118 | ||
| 2. Der Begriff der tatsächlichen Sachherrschaft | 125 | ||
| a) Die tatsächliche Gewalt als nicht näher zu bestimmender Elementarbegriff | 125 | ||
| b) Sachzugriff als Unrecht | 132 | ||
| c) Sachherrschaft als Wahrscheinlichkeit der Durchsetzung des eigenen Willens | 133 | ||
| d) Physische Einwirkungsmöglichkeit | 135 | ||
| aa) Die Bedeutung der tatsächlichen Sachherrschaft fur Erwerb und Aufrechterhaltung des Besitzes | 137 | ||
| bb) Die Beurteilung der Besitzlagen | 138 | ||
| cc) Der Besitzerwerb durch Ergreifung | 139 | ||
| e) Schutzwürdiges Kontinuitätsinteresse | 142 | ||
| aa) "Tatsächliche Gewalt" als Blankettbegriff | 142 | ||
| bb) Die Entscheidung über den Besitztatbestand | 143 | ||
| cc) Kritische Würdigung | 144 | ||
| (1) Bezugnahme auf die §§ 855, 856 Abs. 2, 857 BGB | 144 | ||
| (2) Kriterien zur Entscheidung der Besitzfrage | 145 | ||
| (3) Nichtbeachtung des Wortlautes | 147 | ||
| (4) Relativität des Besitzbegriffs | 147 | ||
| f) Der Besitz als ein tatsächliches, von Kontinuitätsinteressen getragenes Machtverhältnis | 150 | ||
| aa) Tatsächliche Machtbeziehung | 152 | ||
| bb) Teleologische Auslegung (Kontinuitätsinteresse) | 153 | ||
| (1) Der Begriff des Kontinuitätsinteresses | 153 | ||
| (2) Überwiegende Schutzwürdigkeit | 154 | ||
| (a) Realisierbarkeit des Interesses | 154 | ||
| (b) Priorität | 155 | ||
| (c) Eingriff in das Persönlichkeitsrecht | 156 | ||
| (d) Rechtliche Interessen | 158 | ||
| (e) Vertrauenstatbestände | 159 | ||
| (f) Verhalten der Beteiligten | 159 | ||
| cc) Ergebnis | 160 | ||
| (1) Überblick | 160 | ||
| (2) Der Stellenwert des Kontinuitätsinteresses und seine Begründung | 161 | ||
| (3) Relativität des Besitzbegriffes? | 163 | ||
| dd) Einzelfälle | 164 | ||
| (1) Nicht auf Dauer angelegte Sachbeziehungen | 164 | ||
| (2) Jagdfalle | 164 | ||
| (3) Weit entfernte Gegenstände | 165 | ||
| (4) Abstellen von Waren vor dem Verkaufsraum | 166 | ||
| (5) "Ruhrwiesen-Fall" | 167 | ||
| (6) Durch Vertragspflichten eröffnete Einwirkungsmöglichkeit | 168 | ||
| 3. Der Besitzwille | 171 | ||
| a) Der Besitzwille als zwingende Voraussetzung des Besitzes | 171 | ||
| aa) Herleitung und Anforderungen | 172 | ||
| bb) Einfügung in den Organisationsbereich | 174 | ||
| cc) Aufrechterhaltung des Besitzes | 175 | ||
| b) Die Irrelevanz des Besitzwillens als selbständiger Bestandteil des Besitztatbestandes | 175 | ||
| aa) Der Wortlaut des § 854 Abs. 1 BGB | 175 | ||
| bb) Begriff der "Herrschaft" | 176 | ||
| cc) Pflichten aus dem Besitzerwerb | 177 | ||
| dd) § 867 BGB | 178 | ||
| ee) § 872 BGB | 179 | ||
| ff) Fälle eindeutiger Zuordnung | 180 | ||
| gg) Verkehrsanschauung als Grenze des "generellen" Besitzwillens? | 181 | ||
| hh) Abschließende Betrachtung der herrschenden Willenstheorie | 182 | ||
| ii) Willenserfordernis aufgrund der Einordnung des Besitzes als subjektives Recht? | 183 | ||
| jj) Ergebnis | 184 | ||
| c) Der Besitzwille als bloßer Faktor des schutzwürdigen Kontinuitätsinteresses | 184 | ||
| d) Einzelfälle | 186 | ||
| aa) Der verlorene Tausend-DM-Schein (BGHZ 101, 186) | 186 | ||
| (1) Kritik aus der Sicht der h.M. | 187 | ||
| (a) Tatsächliche Sachherrschaft | 188 | ||
| (b) Besitzwille | 188 | ||
| (2) Grundsätzliche Kritik | 189 | ||
| (a) Fundrechtliche Interessen der Beteiligten | 190 | ||
| (b) Kontinuitätsinteressen | 193 | ||
| bb) Der Gastwirtschaftstoiletten-Fall (RG JW 1925, 784 f.) | 197 | ||
| 4. Die Aufrechterhaltung und die Beendigung des unmittelbaren Besitzes (§ 856 BGB) | 199 | ||
| II. Die anderen Besitztatbestände | 200 | ||
| 1. § 854 Abs. 2 BGB | 200 | ||
| a) Rechtsgeschäftlicher Erwerb? | 200 | ||
| b) § 854 Abs. 2 BGB als Tatbestand tatsächlicher Sachherrschaft | 203 | ||
| c) Übergang des Kontinuitätsinteresses | 204 | ||
| aa) Einwirkungsmöglichkeit | 204 | ||
| bb) Einigung | 204 | ||
| cc) Anwendung der gesetzlichen Regeln über das Rechtsgeschäft | 205 | ||
| d) Ergebnis | 206 | ||
| 2. § 855 BGB | 207 | ||
| a) § 855 BGB als ein Tatbestand tatsächlicher Sachherrschaft des Besitzherrn | 207 | ||
| aa) Soziales Abhängigkeitsverhältnis | 207 | ||
| bb) Objektives Handeln auf Grund des Abhängigkeitsverhältnisses | 210 | ||
| cc) Kritik | 211 | ||
| (1) Keine Abhängigkeit kraft gesellschaftlicher Stellung | 211 | ||
| (2) Besitzdienerverhältnis als Nachklang der alten Sklaverei? | 213 | ||
| (3) Entscheidung nach konfliktfremden Erwägungen | 214 | ||
| dd) Andere Tatbestandsumschreibungen | 216 | ||
| (1) Willentliche Unterordnung | 216 | ||
| (2) Jederzeitiger Zugriff | 218 | ||
| ee) Einschränkung der Besitzfolgen bei § 935 BGB | 221 | ||
| ff) Zwischenergebnis | 224 | ||
| b) § 855 BGB als Tatbestand schutzwürdiger Kontinuitätsinteressen des Besitzherrn | 224 | ||
| aa) Gesetzgebungsgeschichte | 224 | ||
| (1) Der Unterschied des 1. Entwurfs zu früheren Rechtsordnungen | 225 | ||
| (2) Die Reaktion der 2. Kommission | 226 | ||
| (3) Schlußfolgerungen | 227 | ||
| (a) Bestätigung bereits gewonnener Ergebnisse | 227 | ||
| (b) Maßgeblichkeit der Interessenlage | 228 | ||
| (c) Ausnahmecharakter des § 855 BGB | 230 | ||
| bb) Systematischer Zusammenhang mit § 854 Abs. 1 BGB und teleologische Auslegung | 231 | ||
| cc) Das entscheidende Kriterium: Die Fremdnützigkeit | 231 | ||
| (1) Keine eigenen rechtlichen Interessen des Besitzdieners | 232 | ||
| (2) Schutzwürdige Kontinuitätsinteressen des Besitzherrn | 234 | ||
| (a) Tatsächliche Einwirkungsmöglichkeit | 234 | ||
| (b) Aspekte der Interessenbewertung | 235 | ||
| dd) Kritik | 236 | ||
| ee) Einzelfälle | 240 | ||
| (1) Ausgelagerte Arbeitsgeräte und Dienstwagen | 240 | ||
| (2) Musterstücke des Handlungsreisenden | 241 | ||
| (3) Besitzerwerb durch den Besitzdiener | 243 | ||
| (a) Voraussetzungen | 243 | ||
| (b) Fund durch Arbeitnehmer | 244 | ||
| (4) Besitzverlust durch Besitzdiener | 249 | ||
| 3. Der Erbenbesitz, § 857 BGB | 249 | ||
| a) Rechtsnatur | 250 | ||
| b) Tatbestands Voraussetzungen | 252 | ||
| aa) Besitz des Erblassers | 253 | ||
| bb) Erwerber als endgültiger Erbe | 254 | ||
| cc) Keine Interessenabwägung im Einzelfall | 254 | ||
| c) Rechtsfolgen | 255 | ||
| d) Beendigung des Erbenbesitzes | 256 | ||
| 4. Der mittelbare Besitz, § 868 BGB | 256 | ||
| a) Mittelbarer Besitz als Tatbestand "vergeistigter Sachherrschaft" | 256 | ||
| aa) Voraussetzungen des mittelbaren Besitzes nach der Theorie von der vergeistigten Sachherrschaft | 257 | ||
| (1) Konkretes Rechtsverhältnis | 258 | ||
| (2) Besitzrechtliche Überordnung | 259 | ||
| (3) Besitzrechtsableitung | 259 | ||
| (4) Herausgabeanspruch | 260 | ||
| (5) Besitzmittlungswille des unmittelbaren Besitzers | 261 | ||
| (6) Besitzwille des mittelbaren Besitzers | 262 | ||
| bb) Kritik | 263 | ||
| (1) Theoretische Grundlage | 263 | ||
| (2) Abhängigkeit des mittelbaren Besitzes vom Besitzmittlungswillen des Besitzmittlers | 264 | ||
| (a) Beweisschwierigkeiten und Probleme der Eigentumsvermutung nach § 1006 Abs. 3 BGB | 265 | ||
| (aa) Bedeutungsverlust des § 1006 Abs. 3 BGB | 265 | ||
| (bb) Einschränkung des § 1006 Abs. 3 BGB durch die h.M. | 266 | ||
| (aaa) Bloße Erwerbsvermutung | 266 | ||
| (bbb) Kritik | 267 | ||
| (ccc) Ergebnis | 269 | ||
| (b) Eigentumsverlust durch Untreue des Besitzmittlers | 270 | ||
| (c) Wertungswiderspruch zwischen § 933 und § 934 BGB | 272 | ||
| (d) In der Literatur vertretene Lösungsversuche | 275 | ||
| (aa) Die Lehre vom Nebenbesitz | 275 | ||
| (bb) Maßgeblichkeit des älteren Herausgabeanspruchs | 278 | ||
| (cc) Haftungspflicht aus unrechtmäßigem Besitz ("fiirtum- Lösung") | 280 | ||
| (3) Ergebnis | 281 | ||
| b) Der mittelbare Besitz als ein Tatbestand schutzwürdiger Kontinuitätsinteressen | 281 | ||
| aa) Die Maßgeblichkeit der Kontinuitätsinteressen | 282 | ||
| bb) Die Voraussetzungen des schutzwürdigen Kontinuitätsinteresses | 284 | ||
| (1) Nutzungsabrede | 284 | ||
| (2) Herausgabeanspruch | 285 | ||
| (3) Kein Besitzmittlungswille | 288 | ||
| Literaturverzeichnis | 290 | ||
| Sachregister | 306 |