Monopole als Handlungsinstrumente der öffentlichen Hand

Thomas Langer

doi:10.3790/978-3-428-49137-7

Monopole als Handlungsinstrumente der öffentlichen Hand

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Langer, T. (1998). Monopole als Handlungsinstrumente der öffentlichen Hand. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49137-7

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Monopole als Handlungsinstrumente der öffentlichen Hand

Langer, Thomas

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 740

(1998)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49137-7
978-3-428-09137-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49137-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 373
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor versucht, den nur auf den ersten Blick eng begrenzten Monopolbegriff unter Berücksichtigung der modernen Entwicklung zu konturieren und zugleich die Einflußmöglichkeiten der öffentlichen Hand auf privatwirtschaftliche Techniken der Aufgabenerfüllung zu hinterfragen:

In weit stärkerem Maße als bislang angenommen existieren Ausschließlichkeitsstellungen der öffentlichen Hand oder mit Billigung der öffentlichen Hand. Insbesondere im Bereich der staatlichen Wirtschaftslenkung und der Wahrnehmung staatlicher Aufgaben unter Einbeziehung Privater scheinen Monopole auf, die nicht zwingend alleine oder ausschließlich von der öffentlichen Hand gehalten werden. So lassen sich auch staatlicherseits angeregte, gebilligte oder beeinflußte Monopolisierungen im Bereich der Wirtschaft - zu denken ist etwa an "freiwillige Selbstbeschränkungsabkommen" - als intendierte Monopole der öffentlichen Hand charakterisieren.

Abschließend wird das Verhältnis der Grundrechte zu den Monopolen erörtert und die Frage der Grundrechtsfähigkeit eines Monopols der öffentlichen Hand diskutiert.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
§1. Einführung	21
I. Monopole als Elemente der Wirtschaftsordnung	21
1. Umbau der Staatsverwaltung	21
2. Marktbeeinflussung	23
3. Privatisierung von Aufgaben	24
II. Erscheinungsformen der Monopole	25
1. Monopolbegriff	25
2. Gegenstand des Monopols	26
3. Monopol aufgrund staatlicher Einflußnahme	27
III. Schutzrechte gegen Monopole	28
IV. Neue Erscheinungsformen von Monopolen	29
1. Umwandlungen	29
2. Intendierte und sukzessive Monopole	30
V. Rechtfertigungsansätze	33
VI. Zielsetzung der Untersuchung	34
§ 2. Der Monopolbegriff	35
I. Wandlung des Begriffs Monopol	35
1. Gang der Entwicklung	37
a) Wirtschaftliche Bedeutung	37
b) Juristische Bedeutung	37
c) Die ursprüngliche Bedeutung des Monopolbegriffs	38
d) Aufweichung des Monopolbegriffs	39
e) Kritische Würdigung	40
2. Originäre Staatsfunktionen – keine Monopole	40
a) Trennung von Staatsbegründung und Wahrnehmung von Staatsaufgaben	41
b) Wettbewerbsbezug	42
c) Treuhänderfunktion des Staates	43
3. Zusammenfassung	44
II. Konkretisierung des Monopolbegriffs	45
1. Ausschließliche Wahrnehmung einer wirtschaftlichen Tätigkeit	45
2. Varianten der Monopole der öffentlichen Hand	46
a) Entwicklung des Monopols	46
aa) Errichtung des Monopols	46
bb) Tatsächliche Entwicklung des Monopols	47
b) Gegenstand des Monopols	48
c) Veränderung des Verwaltungsverständnisses	49
III. Verwaltungsbezug der Monopole der öffentlichen Hand	51
1. Monopole und Verwaltung	51
a) Verwaltungsziel: Aufgabenvollzug	51
b) Monopol als Mittel der Aufgabenerfüllung	52
c) Einbindung der Monopole in das Handeln der öffentlichen Hand	53
d) Monopol als Handlungsform der Verwaltung	54
2. Keine Bestimmung der Organisationsform im GG	54
3. Organisationsermessen des Gesetzgebers	56
a) Fallgestaltung als Maßstab	56
b) Leitpunkte für das Ermessen	57
4. Verhaltenssteuerung durch Monopole	60
5. Monopole als Technik der Aufgabenerfüllung der öffentlichen Hand	61
IV. Ergebnis	63
§ 3. Monopole unter der Herrschaft des GG	65
I. Monopol als Grundrechtsbeeinträchtigung	65
1. Grenzen für die Monopolerrichtung – Übermaß- und Untermaßverbot	65
a) Übermaßverbot	66
b) Übermaßverbot und Monopole	68
aa) Grundrechtskonkurrenz: Art. 33 GG als Maßstabsnorm?	68
bb) Art. 12 GG	69
cc) Art. 14 GG	71
dd) Anwendung des Obermaßverbots	72
c) Untermaßverbot	72
aa) Begriff	72
bb) Erweiterung des Individualschutzes	73
cc) Art und Umfang der Schutzverpflichtung	76
d) Untermaßverbot und Monopole	78
2. Korridor für staatliche Maßnahmen	79
a) Über- und Untermaßverbot als Grenzen	79
b) Anwendung auf die Errichtung eines Monopols	81
c) Dynamik des Korridors	83
d) Ausfüllung des grundgesetzlichen Spielraums bei der Errichtung von Monopolen	84
II. Monopol im System des Grundgesetzes	84
1. Textbefund	85
a) Monopol	85
b) Monopole, die durch Verwaltungskompetenzen im GG erwähnt werden	86
2. Wirtschaftspolitische Neutralität des GG	88
a) Wirtschaftsverfassung	89
b) Keine vollständige Freiheit	89
c) Wirtschaftspolitische Neutralität des GG	90
d) Anpassungsverpflichtung als Korrektiv	92
e) Keine Einführung einer Wirtschaftsverfassung durch den Einigungsvertrag	93
3. Verfassungsrechtlicher Rahmen für wirtschaftsbeeinflussende Maßnahmen	94
a) Ausfüllung der grundgesetzlichen Vorgaben durch den Gesetzgeber	95
b) Anwendung auf die Monopole	96
c) Korrektiv	97
III. Zusammenfassung	98
§ 4. Typenzuordnung der Monopole	100
A. Monopol als Mischform	100
I. Aufgabenbezug des Monopols	100
II. Kriterien für eine Unterscheidung der Monopole	100
B. Weiche Kriterien	102
I. Begründung des Gesetzgebers	102
II. Abgrenzung nach dem Textbefund des GG	102
1. Finanzmonopol als eigener Typus	103
a) Finanz- und andere Monopole – Zulässigkeit im System des GG	107
b) Keine abschließende Regelung	110
c) Zielsetzung der Finanzmonopole	111
aa) Wirkungsweise	113
bb) Formen der Finanzmonopole	113
cc) Das Branntweinmonopol	114
dd) Beurteilung	115
d) Fiskalischer Charakter der Finanzmonopole	116
e) Überschneidung von Finanzierungs- und Verwaltungszwecken	117
f) Keine nachhaltige Abgrenzung	118
2. Die Monopole im übrigen	119
a) Verwaltungsmonopol träger- oder aufgabenorientiert?	119
b) Orientierung an dem Monopolträger	119
c) Aufgabenorientierung	120
d) Inhalt der Verwaltungsmonopole	121
3. Abgrenzung innerhalb der Verwaltungsmonopole	121
a) Abgrenzung nach der Zielsetzung der Verwaltungsmonopole	122
b) Leistungsmonopole	122
aa) Leistung und Eingriff	123
bb) Verwendung des Leistungsbegriffs	125
c) Zielgruppen der Monopole	126
aa) Sozialvorsorge	127
bb) Sicherheit	130
cc) Lenkung	132
d) Keine ausreichende Differenzierung durch die Leistungszwecke der Monopole	133
e) Ineinandergreifen der Kriterien	134
f) Eingeschränkte Nutzbarkeit der Unterscheidung nach Leistung und Eingriff	135
C. Harte Unterscheidungskriterien	136
I. Ausgestaltung des Monopols	136
1. Teilmonopol und Vollmonopol	136
a) Juristischer Monopolbegriff	138
b) Tatsachenbefund	139
c) Monopole im System der öffentlichen Hand	139
d) Teilmonopol	140
e) Qualität der Unterscheidung Vollmonopol – Teilmonopol	141
2. Monopole sind immer Vollmonopole	142
II. Errichtung der Monopole	142
1. Voraussetzungen	142
a) Wirkungsweise des Monopols	143
b) Entwicklung des Monopols	143
c) Träger des Monopols	144
d) Verbindung von Kriterien	144
e) Angebots- und Nachfragemonopole	144
2. Obergruppen der Monopole nach der Form der Errichtung	146
a) Rechtliche Monopole	146
aa) Aktive und passive Monopole	147
(1) Aktive Monopole	147
(2) Passive Monopole	148
bb) Ergebnis	149
b) Faktische Monopole	149
aa) Monopol?	150
bb) Wettbewerbsteilnahme	150
cc) Zielsetzung durch die öffentliche Hand	151
dd) Faktische Angebots- und Nachfragemonopole	152
c) Faktisches Folgemonopol	153
aa) Erscheinungsform	153
bb) Rechtliche Einordnung	154
d) Unterscheidung nach den Monopolträgern	155
D. Mischformen	156
I. Erfassung neuer Erscheinungen	156
1. Handlungs- und Organisationsfreiheit der öffentlichen Hand	156
2. Sukzessives und intendiertes Monopol	159
II. Sukzessive Monopole	160
1. Voraussetzungen - Abgrenzung zu Auslauffristen	161
2. Rechtliche und faktische Begründung	162
a) Faktisches sukzessives Monopol	162
b) Rechtliches sukzessives Monopol	162
3. Typik	163
a) Faktische sukzessive Monopole	164
b) Rechtliche sukzessive Monopole	164
4. Entwicklungslinien	164
III. Intendierte Monopole	166
1. Zuordnung der kooperativen Vorgaben zu den Interventionsmitteln der öffentlichen Hand	166
a) Ge- und Verbote	167
b) Regelungsanreize	167
aa) Planung	168
bb) Öffentlich gebundenes Unternehmen	168
cc) Informelles/kooperatives Verwaltungshandeln – Privatisierung	169
2. Abgrenzung: faktisches Monopol – sukzessives Monopol – intendiertes Monopol	171
a) Intendierte Monopole als gewollte faktische Monopole	172
b) Regelungsschematismus	173
aa) Kooperative Zieldefinition	174
bb) Selbstverpflichtungen der Wirtschaft	176
cc) Staatliche Zielkontrolle	177
dd) Auswirkungen der Übertragung auf die Wirtschaft/Monopolwirkung	178
c) Zwangsläufige Abstimmung und Zentralisation	179
d) Monopolwirkung	180
3. Das intendierte Monopol als neue Handlungsform	181
a) Rechtliche Vorgaben	182
b) Abwendung einer Regelung durch Monopolisierung	183
§ 5. Zuordnung eines Monopols zur öffentlichen Hand	184
I. Problemstellung	184
1. Formenwahlfreiheit als Ausgangspunkt	186
2. Einfluß- und Einwirkungsmöglichkeiten der öffentlichen Hand	187
3. Analogie zum öffentlichen Unternehmen	189
a) Öffentliches Unternehmen	189
b) Monopol	190
4. Einflußmöglichkeiten	191
5. Wirkung der Zuordnung	192
II. Zurechnung der Monopoltypen zur öffentlichen Hand	193
1. Öffentlich-rechtliche Trägerschaft	193
a) Organisationsakt als Ausgangspunkt	193
b) Daseinsvorsorgeeinrichtungen	195
c) Sonstige Monopole	195
d) Einflußbereiche	196
2. Gemischtwirtschaftliche Unternehmen	197
a) Problemstellung	197
b) Privatisierung und Verwaltungsverschlankung	198
c) Typische Konstellation für Monopole unter Beteiligung gemischtwirtschaftlicher Unternehmen	198
aa) Aufgabenzuweisung durch die öffentlichen Hand	198
bb) Mittelbares Monopol	199
cc) Bewertung	201
d) Zurechnung zur öffentlichen Hand	202
aa) Maß der Beteiligung	202
bb) Rechtsform	204
cc) Einflußmöglichkeiten	205
(1) Einwirkung auf das Verhalten	205
(2) Einordnung der Aufgabe	206
e) Ergebnis	207
f) Einfluß der öffentlichen Hand auf gemischtwirtschaftliche Unternehmen	207
g) Relevanz der Einwirkungsmöglichkeiten	209
3. Privatwirtschaftliche Träger von Monopolen	210
a) Kein unmittelbarer Verwaltungsbezug	210
b) Indienstnahme und Beleihung	211
c) Intendierte Monopole	212
d) Formenmißbrauch	214
e) Das Duale System als Einrichtung der öffentlichen Hand	218
f) Kein Beurteilungswechsel durch informelles Handeln	219
g) Rechtsschutzlücke	220
aa) Öffentlich-rechtlicher Rechtsschutz	220
bb) Zivilrechtsweg	220
cc) Lösung durch die Zurechnung an die öffentliche Hand	221
(1) Effektiver Rechtsschutz – Art. 19 Abs. 4 GG	222
(2) Zurechnung nach Verantwortungssphären	222
h) Umfassende Verantwortung der öffentlichen Hand	223
III. Folgen der Zurechnung zur öffentlichen Hand	224
§ 6. Beurteilung der Monopole der öffentlichen Hand	226
I. Bindungen bei der Monopolisierung	226
II. Prüfungsmaßstäbe	227
1. Problematik	227
2. Grundrechte	228
a) Monopolbildung an sich	229
b) Einwirkung auf die Wirtschaft	230
c) Problemerfassung durch die Stufentheorie des BVerfG	231
3. Einfachrechtlicher Schutz	231
4. Rechtliche und faktische Monopole	233
5. Grundrechtsrelevante Problemlagen	233
a) Nutzer	234
b) Potentieller Konkurrent	234
c) Monopolträger und öffentliche Hand	234
III. Prüfungsansatz	235
§ 7. Einsatzzeitpunkte für Monopole der öffentlichen Hand	237
I. Relevanz des Einsatzzeitpunkts	237
1. Problemlage	237
a) Grundrechte	238
b) Einfaches Recht	239
2. Vorgezogener Zeitpunkt für Schutzansprüche	240
II. Monopolerrichtung als Kriterium des Schutzanspruchs	240
1. Grundrechte	240
a) Anforderungen	240
b) Stufenfolge wirtschaftlicher Betätigung der öffentlichen Hand	241
c) Konkrete Grundrechtsgefährdung	242
aa) Absicherung der Alleinstellung	243
bb) Begründung der Alleinstellung	244
d) Rechtliche und faktische Monopolbegründung	244
aa) Rechtliche Monopole	244
bb) Faktische Monopole	244
2. Monopolgruppen	245
a) Einfache Monopole	245
b) Sukzessive Monopole	246
aa) Auslauffristen – rechtliche Monopole	246
bb) Auswirkung der Änderung gesetzlicher Vorgaben	247
cc) Tatsächliche Gegebenheiten – faktische Monopole	247
dd) Monopolbeginn	248
c) Intendierte Monopole	249
III. Schutzansprüche bereits im Vorfeld des Monopols	250
1. Abwehrrechtliche Dimension der Grundrechte	250
2. Dynamischer und präventiver Grundrechtsschutz	251
a) Sukzessive Monopole	251
b) Intendierte Monopole	252
§ 8. Maßstab für die Beurteilung der Monopole	254
I. Problemstellung	254
II. Bindungen für das Handeln der öffentlichen Hand	255
III. Grundrechte	256
1. Schutzinhalt	256
a) Umfassende Monopolwirkung	257
b) Umfassender Geltungsanspruch der Grundrechte	258
c) Unmittelbare Grundrechtsgeltung	258
2. Mechanismus der Grundrechtsbeeinträchtigung bei intendierten Monopolen	260
a) Einwirkung auf die Entscheidung der Wirtschaft	260
b) Der Erlaß der Verpackungsverordnung als Gründungsakt des Dualen Systems	262
3. Grundrechte als Abwehr- und Schutzansprüche	263
a) Abwehr und Leistung als Grundrechtsinhalt	263
b) Intendiertes und sukzessives Monopol als Folge grundrechtlicher Vorgaben	264
4. Grundrechtliche Rechtfertigung	265
5. Konfliktkonstellationen	266
a) Konkurrenten	267
b) Nutzer	267
c) Teilnehmer am Monopol	267
aa) Einwirkungsmöglichkeiten bei gemischtwirtschaftlichen Unternehmen	269
bb) Grundrechtsbeeinträchtigung	269
6. Betroffene Grundrechte	270
a) Art. 12 GG	270
aa) Berufsfreiheit als einheitliches Grundrecht	270
bb) Intendierte Monopole	272
cc) Gemeinschaftsunternehmen	273
b) Art. 14 GG	273
c) Art. 9 Abs. 1 GG	274
d) Art. 2 Abs. 1 GG	275
7. Ausgleich zwischen Abwehr- und Schutzinhalt der Grundrechte	276
a) Stufentheorie	276
b) Stufenzuordnung	277
8. Grundrechtliche Leitlinien	278
a) Errichtung	279
b) Bestand	279
aa) Lockerung des Monopols	280
bb) Ausweitung des Monopols – sukzessives Monopol	280
c) Bildung eines Monopols	280
IV. Kartellrecht	281
1. Anwendbarkeit	281
2. Grundlage des Wettbewerbsschutzes	281
3. Entfallen des Wettbewerbsschutzes	284
a) Ausnahmebereiche	284
b) Immanente Wettbewerbsbeschränkungen	284
c) Übereinstimmung von grundrechtlichen und kartellrechtlichen Rechtfertigungen	285
d) Systembedingte Einschränkungen	287
4. Eingeschränkte Effektivität des Wettbewerbsschutzes	287
V. Zusammenfassung	288
§ 9. Handlungsmöglichkeiten bei Monopolen der öffentlichen Hand	289
I. Anspruchsinhalte	289
1. Kartellrecht	290
a) Wirkungsweise des Wettbewerbsschutzes	290
b) Keine unmittelbar subjektiven Ansprüche aus dem GWB	290
2. Grundrechte	291
II. Maßstäbe für eine Beurteilung der Monopole	291
1. Konstellation	291
2. Zusammenwirken von Kartellrecht und Grundrechten	292
a) Doppelkontrolle	293
b) Keine Anwendung des GWB	296
3. Überschneidung der Monopolkontrolle	297
III. Kontrollrahmen	298
1. Gruppen von Monopolen, bei denen sich Kartellrecht und Grundrechte überschneiden	298
a) Intendierte Monopole	298
aa) Regelungssystematik	298
bb) Einwirkung der öffentlichen Hand	299
cc) Zusammentreffen von öffentlichem und privatem Recht bei dem System nach der Verpackungsverordnung	301
b) Faktische Monopole	301
2. Möglichkeiten der Reaktion	302
a) GWB	303
b) Grundrechte	303
aa) Leistungs- und Abwehrinhalt der Grundrechte	303
bb) Rechtfertigungsmaßstab für Monopole der öffentlichen Hand	305
3. Konfliktkonstellationen	306
a) Monopolbildung und Monopolumfang	306
b) Tätigkeit des Monopols	307
4. Individuelle Ansprüche	308
a) Abwehr	308
b) Aktive Reprivatisierung	309
c) Errichtung eines Monopols	310
IV. Ergebnis	311
§ 10. Grundrechte des Monopols	313
I. Problemstellung	313
II. Ausgangspunkt	314
1. Differenzierung	315
a) Grundrechte als Abwehrrechte	316
b) Grundrechtsschutz der juristischen Person	317
2. Prüfungsaufbau	319
a) Grundrechtsträger	319
b) Wesen des Grundrechts	321
III. Anwendung auf die Monopole der öffentlichen Hand	323
1. Notwendigkeit einer differenzierten Lösung	323
2. Monopoltypen – Beteiligungsverhältnis	324
a) Bildung von Obergruppen	325
b) Abgrenzung nach den Monopolträgern	325
c) Unterscheidung nach der wahrgenommenen Aufgabe	326
d) Ergebnis	326
IV. Anwendung auf die Monopole	326
1. Träger ist die öffentliche Hand	326
a) Keine Grundrechtsfähigkeit	326
b) Kein Einfluß der konkreten Ausgestaltung	327
2. Monopole privater Träger	329
a) Grundrechtsfähigkeit	329
aa) Qualität der juristischen Person	329
bb) Grundrechtsbezug	330
b) Konkrete Regelungsbereiche	332
c) Differenzierung der Handlungsbereiche	333
aa) Zielbestimmung	333
bb) Zielverfolgung	334
c) Bereichsabhängiger Grundrechtsschutz	336
3. Monopole unter Beteiligung der öffentlichen Hand – gemischtwirtschaftliche Unternehmen	337
a) Vorbemerkung	337
aa) Ziel der Beteiligung der öffentlichen Hand	337
bb) Beschränkung auf die Monopole gemischtwirtschaftlicher Träger	338
b) Rechtsprechung des BVerfG	340
c) Kritik	341
d) Lösungsansatz	342
aa) Spaltung des Grundrechtsschutzes	342
bb) Einheitlicher Grundrechtsschutz	343
e) Anwendung auf Monopole in der Hand von gemischtwirtschaftlichen Unternehmen	345
aa) Teilweise Übereinstimmung mit Monopolen privater Träger	345
bb) Wesen der betroffenen Grundrechte	346
cc) Notwendigkeit der Gleichbehandlung	347
V. Zusammenfassung	348
§11. Thesen	350
Literaturverzeichnis	357
Sachwortverzeichnis	370

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