Die Niederlassungsfreiheit des EGV - nur ein Gleichheits- oder auch ein Freiheitsrecht?

Klaus Lackhoff

doi:10.3790/978-3-428-49824-6

Die Niederlassungsfreiheit des EGV - nur ein Gleichheits- oder auch ein Freiheitsrecht?

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Lackhoff, K. (2000). Die Niederlassungsfreiheit des EGV - nur ein Gleichheits- oder auch ein Freiheitsrecht?. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49824-6

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Die Niederlassungsfreiheit des EGV - nur ein Gleichheits- oder auch ein Freiheitsrecht?

Lackhoff, Klaus

Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft, Vol. 125

(2000)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49824-6
978-3-428-09824-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49824-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 516
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Constitution

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Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Der Autor befaßt sich mit der Bestimmung von Inhalt und Struktur der Niederlassungsfreiheit. Er vertritt dabei den Standpunkt, daß die Niederlassungsfreiheit EG-Ausländern und Inländern nicht nur die Gleichbehandlung sondern auch einen grundrechtlichen Freiheitsbereich auf wirtschaftliche Betätigung verbürgt.

Die umfassende Untersuchung legt dabei die gleichheits- und freiheitsrechtliche Doppelstruktur der Niederlassungsfreiheit offen und bestimmt den Inhalt beider Verbürgungen. Vor allem vier Aspekte werden besonders behandelt: Zunächst wird bei der Festlegung des $.sachlichen Anwendungsbereichs$- der Niederlassungsfreiheit gezeigt, daß - entgegen der Rechtsprechung des EuGH - $arein interne Sachverhalte$z in den Anwendungsbereich der Grundfreiheiten fallen. Insoweit hält der Verfasser eine Rechtsfortbildung für geboten, deren Zulässigkeit und Bindungswirkung für die Bundesrepublik er selbst angesichts des Maastricht-Urteils des BVerfG bejaht. Grundlage für diese Position ist, daß der EGV nicht nur eine Öffnung der nationalen Märkte verlangt, sondern auch das Ziel verfolgt, in der Gemeinschaft möglichst einheitliche Wettbewerbsbedingungen zu schaffen und dem Markt eine wesentliche Steuerungsfunktion zuweist.

Dieses Konzept der wettbewerlichen Selbststeuerung der Märkte bei möglichst weitgehender Wettbewerbsgleichheit ist auch Grundlage für die zweite Hauptthese der Arbeit, daß die Niederlassungsfreiheit nicht nur ein echtes $.Gleichheits-$- sondern auch ein $.Freiheitsrecht$- ist. Sie verbürgt danach sowohl die Gleichbehandlung von Inländern und EG-Ausländern als auch eine $awirtschaftliche Betätigungsfreiheit,$z die nur unter bestimmten Voraussetzungen eingeschränkt werden darf.

Wann ein $.Eingriff$- ("Beschränkung") in diese Freiheit oder eine Ungleichbehandlung vorliegen und unter welchen Voraussetzungen sie $.gerechtfertigt$- werden können, sind die weiteren Schwerpunkte der Untersuchung.

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsverzeichnis	7
Erster Teil: Einleitung	21
A. Gegenstand der Untersuchung	21
B. Gang der Untersuchung	27
Zweiter Teil: Grundlagen der Niederlassungsfreiheit	28
A. Ziele der Niederlassungsfreiheit	28
B. Sachlicher Anwendungsbereich und verwandte Fragen	31
I. Begriff der Niederlassung	31
1. Aufnahme und Ausübung selbständiger Erwerbstätigkeiten	34
a) Erwerbstätigkeit	34
b) Selbständigkeit	43
c) „Aufnahme und Ausübung" der Erwerbstätigkeit	45
2. Gründung und Leitung von Unternehmen	46
3. Ergänzende nützliche allgemeine Befugnisse	49
4. Erfordernis eines grenzüberschreitenden Sachverhalts	55
a) Merkmale eines grenzüberschreitenden Sachverhalts nach der Rechtsprechung des EuGH	59
b) Notwendigkeit eines grenzüberschreitenden Sachverhalts	67
aa) Bedeutung der Frage	67
bb) Generelle Möglichkeit des Einbezugs rein interner Sachverhalte durch den EGV	71
cc) Der Wortlaut	73
dd) Generelle Zulässigkeit einer Rechtsfortbildung	76
ee) Voraussetzungen der Rechtsfortbildung	78
(1) Bestehen einer planwidrigen Lücke	78
(a) Präambel und Art. 2 EGV	82
(b) Gemeinsamer Markt, Art. 2 EGV	83
(aa) Bedeutung des Konzepts des Gemeinsamen Marktes für den Einbezug rein interner Sachverhalte in den Anwendungsbereich des EGV	85
(bb) Bedeutung des Konzepts des Gemeinsamen Marktes für den Einbezug rein interner Sachverhalte in den Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit	87
(c) Binnenmarkt	90
(d) Art. 3 lit. c EGV (Art. 3 Abs. 1 lit. c EGV n.F.)	98
(e) Art. 3 lit. g EGV (Art. 3 Abs. 1 lit. g EGV n.F.)	100
(f) Zusammenfassung	103
(2) Ausfüllung der Lücke	104
ff) Gemeinschafitsrechtliche Grenzen für die Zulässigkeit einer gesetzesimmanenten Rechtsfortbildung	104
gg) Bindung der Bundesrepublik Deutschland an die Rechtsfortbildung	112
(1) Grundgesetzliche Grenzen der Geltung des Gemeinschaftsrechts	115
(2) Die Grenzziehung im vorliegenden Fall	117
(a) Das Integrationsprogramm als Grenze	117
(aa) Art. 12 GG	120
(bb) Art. 3 GG	121
(b) Die Grenze des Unübertragbaren	124
c) Ergebnis	126
5. Abgrenzungen	126
a) Abgrenzung zur Arbeitnehmerfreizügigkeit	126
b) Abgrenzung zur Dienstleistungsfreiheit	127
aa) Die herkömmliche Abgrenzung	127
bb) Möglichkeit einer Beeinflussung der Abgrenzung zwischen der Niederlassungs- und der Dienstleistungsfreiheit durch Einbezug rein interner Sachverhalte in den Anwendungsbereich der Niederlassungsfreiheit	130
cc) Abgrenzungskriterien	133
(1) Abgrenzung zur aktiven Dienstleistungserbringung	133
(a) Bestehen einer Einrichtung	134
(b) Dauer	135
(c) Kriterienbündel	136
(2) Korrespondenzdienstleistung	137
(3) Abgrenzung bei passiven Dienstleistungen	138
(4) Sonstige Dienstleistungsformen	139
dd) Zusammenfassung zur Abgrenzung von Niederlassungsund Dienstleistungsfreiheit	139
c) Abgrenzung zur Warenverkehrsfreiheit	140
d) Zusammenfassung zur Abgrenzung zwischen der Niederlassungsfreiheit und den anderen Grundfreiheiten	142
e) „Kumulverbot"?	142
f) Abgrenzung zum Kapitalverkehr	145
g) Abgrenzung zu Art. 221 EGV (Art. 294 EGV n.F.)	147
h) Das Verhältnis zu Art. 6 EGV (Art. 12 EGV n.F.)	148
6. Ausnahmen vom Anwendungsbereich	151
a) Ausübung öffentlicher Gewalt	151
b) Verkehr	159
c) Landwirtschaft und Fischerei	162
d) EAGV, EGKSV	163
7. Das Verhältnis zu Art. 54, 57 und 220 EGV (Art. 44, 47 und 293 EGV n.F.)	164
a) Art. 54, 57 EGV (Art. 44, 47 EGV n.F.)	164
b) Art. 220 EGV (Art. 293 EGV n.F.)	165
II. Arten der Niederlassung und Niederlassungsfreiheit	171
1. Arten der Niederlassung	171
2. Arten der Niederlassungsfreiheit	175
C. Personaler Anwendungsbereich	180
I. Natürliche Personen	181
1. Drittstaatler	181
2. EG-Ausländer	182
3. Inländer	184
4. Ansässigkeit	187
II. Gesellschaften	188
1. Begriff der Gesellschaft	188
2. Gleichstellungsvoraussetzungen	191
a) Gründung nach den Rechtsvorschriften eines Mitgliedstaats	192
b) „Präsenz" in der Gemeinschaft	192
c) Kontrolltheorie	194
3. Ansässigkeit	196
4. Rechtsstellung der Gesellschafter	197
D. Räumlicher Anwendungsbereich	198
Dritter Teil: Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit	202
A. Verpflichtete	202
I. Die Mitgliedstaaten	202
II. Private	205
III. Die Gemeinschaft	208
B. Die von Art. 52 EGV (Art. 43 EGV n.F.) verbotenen Beschränkungen	209
I. Einleitung	209
II. Die Niederlassungsfreiheit - ein Beschränkungsverbot?	210
1. Einleitung	210
2. Mögliche Konzeptionen fur das Verständnis der Niederlassungsfreiheit	212
3. Gleichheitsrechtliche Konzeptionen	214
a) Einleitung	214
b) Das Differenzierungskriterium	215
c) Inhalt des Gleichheitsrecht	218
aa) Schlechterstellungsverbot	218
bb) Gleichbehandlungsgebot	219
cc) Diskriminierungsverbot	221
dd) Stellungnahme	222
d) Formen der Ungleichbehandlung	224
aa) Offene Ungleichbehandlung aufgrund der Staatsangehörigkeit	224
bb) Versteckte Ungleichbehandlung aufgrund der Staatsangehörigkeit	226
e) Abgrenzung der Ungleichbehandlung gegenüber sonstigen Zuständen der Ungleichheit	236
aa) Ungleichbehandlung durch einen Mitgliedstaat	236
bb) Ungleichbehandlung durch die Gemeinschaft	240
f) Absolutes/Relatives Gleichbehandlungsgebot	240
g) Zusammenfassung	243
4. Freiheitsrechtliche Konzeptionen	243
a) Abgrenzung zu gleichheitsrechtlichen Konzeptionen	243
b) Mögliche freiheitsrechtliche Konzeptionen	245
aa) Berücksichtigungsgebot	246
bb) Eingeschränktes Beschränkungsverbot	247
cc) Umfassendes Beschränkungsverbot	248
c) Freiheitsrechtliche Konzeption der Rechtsprechung?	249
aa) Die Urteile des EuGH zur Niederlassungsfreiheit	250
(1) EuGH Rs. 6/64 (Costa/E.N.E.L.)	250
(a) Sachverhalt und Fragestellung	250
(b) Entscheid	250
(c) Begründung	251
(d) Bewertung	251
(2) EuGH Rs. 2/74 (Reyners)	252
(a) Sachverhalt und Fragestellung	252
(b) Entscheid	253
(c) Begründung	253
(d) Bewertung	254
(3) EuGH Rs. 48/75 (Royer); EuGH Rs. 118/75 (Watson und Belmann); EuGH Rs. 8/77 (Sagulo); EuGH Rs. 157/79 (Pieck)	255
(4) EuGHRs. 71/76 (Thieffry)	258
(a) Sachverhalt und Fragestellung	258
(b) Entscheid	259
(c) Begründung	259
(d) Bewertung	261
(5) EuGH Rs. 90/76 (van Ameyde/UCI)	262
(a) Sachverhalt und Fragestellung	262
(b) Entscheid	263
(c) Begründung	263
(d) Bewertung	264
(6) EuGH Rs. 11/77 (Patrick)	265
(a) Sachverhalt und Fragestellung	265
(b) Entscheid	266
(c) Begründung	266
(d) Bewertung	267
(7) EuGH Rs. 16/78 (Choquet)	268
(a) Sachverhalt und Fragestellung	268
(b) Entscheid	268
(c) Begründung	269
(d) Bewertung	270
(8) EuGH Rs. 115/78 (Knoors)	272
(a) Sachverhalt und Fragestellung	272
(b) Entscheid	273
(c) Begründung	273
(d) Bewertung	274
(9) EuGH Rs. 136/78 (Auer I)	275
(a) Sachverhalt und Fragestellung	275
(b) Entscheid	276
(c) Begründung	276
(d) Bewertung	277
(10) EuGH Rs. 159/78 (Zollagenten)	279
(11) EuGH Rs. 271/82 (Auer II)	280
(a) Sachverhalt und Fragestellung	280
(b) Entscheid	280
(c) Begründung	281
(d) Bewertung	281
(12) EuGH Rs. 107/83 (Klopp)	282
(a) Sachverhalt und Fragestellung	282
(b) Entscheid	284
(c) Begründung	284
(d) Bewertung	286
(13) EuGH Rs. 182/83 (Fearon)	289
(a) Sachverhalt und Fragestellung	289
(b) Entscheid	289
(c) Begründung	290
(d) Bewertung	290
(14) EuGH Rs. 197/84 (Steinhauser)	291
(a) Sachverhalt und Fragestellung	291
(b) Entscheid	291
(c) Begründung	291
(d) Bewertung	292
(15) EuGH Rs. 270/83 (avoir fiscal)	293
(a) Sachverhalt und Fragestellung	293
(b) Entscheid	294
(c) Begründung	294
(d) Bewertung	296
(16) EuGH Rs. 96/85 (Zweitniederlassung für Ärzte - Frankreich)	298
(a) Sachverhalt und Fragestellung	298
(b) Entscheid	299
(c) Begründung	299
(d) Bewertung	300
(17) EuGH Rs. 79/85 (Segers)	300
(a) Sachverhalt und Fragestellung	300
(b) Entscheid	301
(c) Begründung	302
(d) Bewertung	302
(18) EuGH Rs. 212/85 (Laboratorien)	303
(a) Sachverhalt und Fragestellung	303
(b) Entscheid	304
(c) Begründung	304
(d) Bewertung	305
(19) EuGH Rs. 198/86 (Conradi)	307
(20) EuGH Rs. 20/87 (Gauchard), EuGH Rs. 204/87 (Bekaert), EuGH Rs. C-l 12/91 (Werner)	308
(21) EuGH Rs. 63/86 (Sozialwohnungen)	309
(22) EuGH Rs. 292/86 (Gullung)	310
(a) Sachverhalt	310
(b) Entscheid	311
(c) Begründung	312
(d) Bewertung	312
(23) EuGHRs. 147/86 (Privatschulen)	313
(a) Sachverhalt und Fragestellung	313
(b) Entscheid	314
(c) Begründung	314
(d) Bewertung	315
(24) EuGH Rs. 143/87 (Stanton), EuGH Rs. 154 und 315 155/87 (Wolf u.a.)	315
(a) Sachverhalt und Fragestellung	315
(b) Entscheid	316
(c) Begründung	316
(d) Bewertung	317
(25) EuGHRs. 38/87	319
(26) EuGH Rs. 81/87 (Daily Mail)	321
(a) Sachverhalt und Fragestellung	321
(b) Entscheid	322
(c) Begründung	322
(d) Bewertung	324
(27) EuGH Rs. 321/87 (Grenzkontrollen)	325
(28) EuGH Rs. C-3/88 (Datenverarbeitung)	326
(29) EuGH Rs. C-61/89 (Bouchoucha)	327
(a) Sachverhalt und Fragestellung	327
(b) Entscheid	327
(c) Begründung	327
(d) Bewertung	328
(30) EuGH Rs. C-340/89 (Vlassopoulou)	330
(a) Sachverhalt und Fragestellung	330
(b) Entscheid	331
(c) Begründung	331
(d) Bewertung	333
(31) EuGH Rs. C-221/89 (Factortame Π), EuGH Rs. C-246/89 (Quotenspringen - Vereinigtes Königreich), EuGH Rs. C-93/89 (Quotenspringen - Irland)	334
(32) EuGH Rs. C-168/91 (Konstadinidis)	335
(33) EuGH Rs. C-19/92 (Kraus)	336
(a) Sachverhalt und Fragestellung	336
(b) Entscheid	337
(c) Begründung	337
(d) Bewertung	339
(34) EuGH Rs. C-379/92 (Peralta)	340
(35) EuGH Rs. C-80/94 (Wielockx), EuGH Rs. C-107/94 (Asscher)	342
(36) EuGH Rs. C-55/94 (Gebhard)	344
(37) EuGH Rs. C-177/94 (Perfili)	345
(38) EuGH Rs. C-53/95 (Kemmler)	346
(39) EuGH Rs. C-101/94 (Wertpapiermakler)	346
(40) EuGH Rs. C-418/93 bis C-421/93; C-460/93 bis C-464/93; C-9/94 bis C-ll/94; C-14/94, C-15/94, C-23/94, C-24/94 und C-332/94 (Semeraro u.a.)	347
(41) EuGH Rs. C-250/95 (Futura Participations)	348
(a) Sachverhalt und Fragestellung	348
(b) Entscheid	349
(c) Begründung	350
(d) Bewertung	351
bb) Zusammenfassung	351
(1) Fälle offener Ungleichbehandlungen	352
(2) Fälle versteckter Ungleichbehandlungen	352
(3) Zweitniederlassungsfreiheit	354
(4) Wegzugsbeschränkungen	356
(5) Umfassendes Beschränkungsverbot	357
5. Die Niederlassungsfreiheit - ein Freiheitsrecht	358
a) Überblick	358
aa) Argumente fur den nur gleichheitsrechtlichen Ansatz	359
bb) Argumente fur den auch freiheitsrechtlichen Ansatz	360
b) Stellungnahme	361
aa) Der Wortlaut des Art. 52 EGV (Art. 43 EGV n.F.)	361
bb) Die systematische Auslegung	363
(1) Art. 53 EGV a.F	363
(2) Art. 54 EGV (Art. 44 EGV n.F.) in Verbindung mit dem Allgemeinen Programm zur Aufhebung der Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit	363
(3) Art. 57 EGV (Art. 47 EGV n.F.)	365
(4) Parallelität der Grundfreiheiten	366
(5) Art. 67 Abs. 1 EGV a.F	372
(6) Art. 6 EGV (Art. 12 EGV n.F.)	372
(7) Föderale Struktur der Gemeinschaft	373
(8) Art. 56 Abs. 1 EGV (Art. 46 Abs. 1 EGV n.F.)	373
(9) Auslegung der Niederlassungsfreiheit im Lichte des EG-Grundrechts der Berufsfreiheit	374
(10) Ergebnis der systematischen Auslegung	377
cc) Teleologische Auslegung	377
(1) Auslegung der Niederlassungsfreiheit im Lichte der Art. 2, 3 lit.c EGV (Art. 2, 3 Abs. 1 lit. c EGV n.F.)	377
(2) Auslegung der Niederlassungsfreiheit im Lichte des Binnenmarktziels	378
(3) Das Beschränkungsverbot, rein interne Sachverhalte und der Marktmechanismus	380
(4) Ergebnis der teleologischen Auslegung	380
dd) Historische Auslegung	381
ee) Ergebnis	381
III. Der Beschränkungsbegriff des Art. 52 EGV (Art. 43 EGV n.F.)	382
1. Einleitung	382
2. Kein Leistungsgehalt?	383
a) Einleitung	383
b) Abwehrgehalt	385
c) Leistungsgehalt	386
d) Annahme eines Leistungsgehalts bei Art. 52 EGV (Art. 43 EGV n.F.)?	389
e) Ergebnis	392
3. Kein eingeschränktes Beschränkungsverbot	392
4. Die Kriterien zur Bestimmung einer Beschränkung	392
a) Struktur und Funktion des Beschränkungsbegriffs	392
b) Auslegung des Art. 52 EGV (Art. 43 EGV n.F.) zur Bestimmung des fur die Annahme einer Beschränkung entscheidenden Kriteriums	395
aa) Wortlaut	395
bb) Systematische Auslegung	395
(1) Art. 3 lit. c EGV (Art. 3 Abs. 1 lit. c EGV n.F.)	396
(2) Art. 54 Abs. 3 lit. h EGV (Art. 44 Abs. 2 lit. h EGV n.F.)	396
(3) Art. 30 EGV (Art. 28 EGV n.F.)	396
(a) Die Dassonville-Formel	397
(b) Die Cassis-Rechtsprechung	399
(c) Die Keck-Rechtsprechung	403
(4) Art. 48 EGV (Art. 39 EGV n.F.)	412
(5) Art. 59 EGV (Art. 49 EGV n.F.)	413
(6) Art. 73b EGV (Art. 56 EGV n.F.)	414
(7) Ergebnis	414
cc) Teleologische Auslegung	415
dd) Ergebnis	416
5. Konkretisierung der Eingriffskriterien	416
a) Einleitung	416
b) Der zugrundeliegende Konflikt	417
c) Übertragung der Cassis-Rechtsprechung?	419
d) Eingrenzung des Merkmals der schutzbereichsbeeinträchtigenden Wirkung	420
aa) Qualifizierung der Wirkung entsprechend der Zielsetzung der Freiheiten	420
(1) Jarass	420
(2) Nettesheim	421
(3) Streinz	423
(4) Schnichels	424
(5) Classen und Epiney	425
(6) Stellungnahme	425
bb) Spürbarkeitserfordernis	428
cc) Potentialität	429
dd) Zwischenergebnis	431
e) Eingrenzung des Beschränkungsbegriffs durch erhöhte Anforderungen an die Beziehung zwischen der Maßnahme des Verpflichteten und dem Eintritt der Beeinträchtigung	431
aa) Adäquanz	432
bb) Vorhersehbarkeit	434
cc) Finalität	435
f) Eingrenzung des Beschränkungsbegriffs mit Rücksicht auf die mitgliedstaatlichen Kompetenzen	437
g) Sonderstellung der Subventionen	439
h) Ergebnis	442
6. Das Verhältnis von versteckten Ungleichbehandlungen und Beschränkungen	442
C. Ergebnis	443
Vierter Teil: Rechtfertigung von Ungleichbehandlungen und Beschränkungen	445
A. Einleitung	445
B. Einschränkungen aufgrund von Art. 56 EGV (Art. 46 EGV n.F.) und sonstigen zwingenden Gründen des Allgemeininteresses	446
I. Der Tatbestand des Art. 56 EGV (Art. 46 EGV n.F.)	446
1. „Anwendbarkeit von Rechts- und Verwaltungsvorschriften, die eine Sonderregelung für Ausländer vorsehen"	447
a) Sonderregelungen	447
b) Ausländerpolizeirecht	448
c) Anwendbarkeit des Art. 56 EGV (Art. 46 EGV n.F.) auf Gesellschaften	449
2. Bestimmung der Gründe der „öffentlichen Ordnung, Sicherheit oder Gesundheit"	449
a) Gemeinschaftsrechtliche oder mitgliedstaatliche Begriffe?	449
b) Öffentliche Ordnung und Sicherheit	451
c) Öffentliche Gesundheit	453
II. Zwingende Gründe des Allgemeininteresses	454
1. Dogmatische Einordnung	454
2. Rechtfertigung von Diskriminierungen aufgrund zwingender Gründe des Allgemeininteresses	457
3. Die zwingenden Gründe des Allgemeininteresses	458
IIΙ. Kollidierendes Vertragsrecht und Grundrechte	459
IV. Ausschluß der Berufung auf schützenswerte Interessen	460
V. Beeinträchtigung oder Gefährdung eines schützens werten Interesses	460
VI. Verhältnismäßigkeit	461
1. Eignung	462
2. Erforderlichkeit	464
3. Angemessenheit	464
C. Art. 90 EGV (Art. 86 EGV n.F.)	465
D. Art. 222 EGV (Art. 295 EGV n.F.)	478
Fünfter Teil: Unmittelbare Geltung	483
Literaturverzeichnis	486
Neunumerierung des EGV durch den Amsterdamer Vertrag	509
Sachregister	511

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