Studien zum Gesetzesvorbehalt im Strafrecht

Volker Krey

doi:10.3790/978-3-428-43946-1

Studien zum Gesetzesvorbehalt im Strafrecht

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Krey, V. (1977). Studien zum Gesetzesvorbehalt im Strafrecht. Eine Einführung in die Problematik des Analogieverbots. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-43946-1

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Studien zum Gesetzesvorbehalt im Strafrecht

Eine Einführung in die Problematik des Analogieverbots

Krey, Volker

Schriften zum Strafrecht, Vol. 26

(1977)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-43946-1
978-3-428-03946-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-43946-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 269
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 98.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 64.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Abkürzungsverzeichnis	16
Einleitung	19
Erster Abschnitt: Problemstellung	24
Kapitel 1: Herkömmliche Unterscheidung zwischen richterlicher Rechtsfindung secundum und praeter legem und ihre Bedeutung	24
§ 1. Darlegung dieser Differenzierung	24
I. Rechtsfindung secundum legem	24
II. Rechtsfindung praeter legem	24
§ 2. Bedeutung der Differenzierung zwischen Rechtsfindung secundum und praeter legem für die Gesetzesbindung des Richters im Strafrecht	26
I. Der strafrechtliche Gesetzesvorbehalt – Art. 103 II GG –	26
1. Bedeutung des Analogieverbots	27
2. Geltungsbereich des Analogieverbots	29
a) Materielles Strafrecht	30
b) Strafprozeßrecht	35
c) Ordnungswidrigkeitenrecht	36
II. Der Gesetzesvorbehalt des öffentlichen Rechts	37
1. Bedeutung dieses Gesetzesvorbehalts	37
2. Reichweite des öffentlich-rechtlichen Gesetzesvorbehalts im Strafrecht	41
§ 3. Grenzziehung zwischen der richterlichen Rechtsfindung secundum und praeter legem	43
I. Zur übergreifenden Bedeutung dieser Problemstellung	43
1. Strafrecht	43
2. Öffentliches Recht	44
3. Zivilrecht	44
II. Zu den Abgrenzungskriterien im einzelnen	45
1. Abstellen auf den Wortsinnn des Gesetzes als Auslegungsschranke	45
2. Gegner der Lehre vom Gesetzeswortsinn als Grenze der Rechtsfindung secundum legem	49
3. Der gesetzliche bzw. gesetzgeberische Regelungszweck als zusätzliche Auslegungsschranke neben dem Wortsinn des Gesetzes	53
Kapitel 2: Zum Zusammenhang der Unterscheidung zwischen richterlicher Rechtsfindung secundum und praeter legem mit hergebrachten Vorstellungen von der Gesetzesanwendung als Erkenntnisakt	55
§ 1. Rechtsfindung secundum und praeter legem als Stufen des rechtsschöpferischen Anteils des Richters an der Bildung des Entscheidungsobersatzes	55
I. Rechtsfindung secundum legem	55
1. Zur Subsumtion als rein logischem Schluß	55
2. Rechtsschöpferischer Charakter der Gesetzesauslegung?	56
a) Zum Auslegungsbild in dogmengeschichtlicher Sicht	56
b) Zum Verständnis der Gesetzesauslegung als Erkenntnisakt im heutigen Schrifttum	67
II. Rechtsfindung praeter legem	76
§ 2. Zur Unterscheidung zwischen Rechtsfindung secundum legem und Rechtsfortbildung	77
I. Darlegung dieser Differenzierung	77
II. Zur vermittelnden Ansicht von Larenz	78
Kapitel 3: Zur Deutung der Gesetzesauslegung als normbildendem (normvollendendem) Akt	80
§ 1. Die Konkretisierung von Generalklauseln als normbildender (normvollendender) Akt	80
I. Zum Begriff der Generalklausel	81
II. Die Generalklausel als gesetzliche Ermächtigung zur Bildung richterlichen Fallrechts	81
1. Gründe für die Verwendung von Generalklauseln bei der Gesetzgebung	82
2. Zur Konkretisierung von Generalklauseln als Normergänzung	87
3. Generalklauseln und richterliches Fallrecht	90
4. Zusammenfassung	96
§ 2. Zur normbildenden (normvollendenden) Bedeutung der Auslegung kasuistischer Regelungen	97
I. Zum Begriff der kasuistischen Regelung	97
II. Unbestimmte und normative Rechtsbegriffe als gesetzliche Ermächtigung zur richterlichen Rechtsfortbildung im Sinne einer Normvollendung	97
1. Die Auslegung unbestimmter und normativer Rechtsbegriffe als Normergänzung	97
2. Gesetzesnormen mit unbestimmten und normativen Rechtsbegriffen als Ermächtigung zur normvollendenden Bildung richterlichen Fallrechts	100
3. Die Strafrechtsnorm als Produkt arbeitsteiligen Zusammenwirkens von Gesetzgebung und Rechtsprechung bei der Normbildung	101
Kapitel 4: Kritische Stimmen zur herkömmlichen Differenzierung zwischen Rechtsfindung secundum und praeter legem	108
§ 1. Zur Kritik an der Unterscheidung zwischen Rechtsfindung secundum und praeter legem	108
I. Mennicken	108
II. Esser	108
III. Kriele	109
IV. Hans-Peter Schneider	110
§ 2. Konsequenzen dieser Kritik für den Gesetzesvorbehalt des Strafrechts (Art. 103 II GG) und des öffentlichen Rechts?	110
Zweiter Abschnitt: Die Gesetzesnorm als Regelungsrahmen für die richterliche Rechtsfindung secundum legem	113
Kapitel 5: Zur Deutung der Gesetze als Regelungsrahmen	113
§ 1. Die Rechtsnorm als gesetzliche Ermächtigung zur Rechtsfortbildung innnerhalb ihres Rahmens	113
I. Zum Wesen der Rechtsnorm	113
II. Zur Deutung der Rechtsnorm als Regelungsrahmen im Schrifttum	116
1. Oskar v. Bülow	116
2. Esser	116
3. Friedrich Müller	117
4. Lemmel	117
5. Nickel	117
6. Arthur Kaufmann	117
7. Wolfgang Meyer	118
8. Niklas Luhmann	118
§ 2. Zum Verhältnis der hier vertretenen Ansicht zu Kelsens Normverständnis	121
I. Kelsens Deutung der Gesetzesnorm als Regelungsrahmen	121
II. Kritik	124
Kapitel 6: Der „mögliche Wortsinn“ des Gesetzes als formale Begrenzung des gesetzlichen Regelungsrahmens	127
§ 1. Zum möglichen Wortsinn des Gesetzes als Auslegungsgrenze	127
I. Rechtsprechung und Lehre zur Wortlautgrenze	127
1. Befürworter der Ansicht vom möglichen Wortsinn der Rechtsnorm als Auslegungsgrenze	127
a) Lehre	127
b) Rechtsprechung	134
2. Kritische Stimmen zur These, der mögliche Wortsinn des Gesetzes sei Auslegungsgrenze	140
a) Lehre	140
b) Rechtsprechung	144
II. Eigene Stellungnahme	146
§ 2. Zur Orientierung am heutigen „Sprachgebrauch des täglichen Lebens“ bei der Feststellung des möglichen Wortsinns der Rechtsnorm	154
I. Der allgemeine Sprachgebrauch als Auslegungsgrenze	154
II. Zur Orientierung am heutigen Sprachgebrauch	162
§ 3. Beispiele für die Überschreitung oder „Unterschreitung“ der Wortlautschranke im Strafrecht	163
I. Überschreitung	163
1. Wortsinnüberschreitungen bei der Gesetzesauslegung in der Rechtsprechung des BGH	163
2. Norminterpretationen im Schrifttum, die den Rahmen des möglichen Wortsinns überschreiten	164
II. „Unterschreitung“ des möglichen Wortsinns	167
§ 4. Ausnahmen von der Wortlautgrenze?	168
I. Stellungnahmen in Rechtsprechung und Lehre	168
1. Druckfehler	168
2. Redaktionsversehen	169
II. Kritik	171
1. Druckfehler	171
2. Redaktionsversehen	171
III. Ergebnis	172
Kapitel 7: Die rechtspolitische Wertentscheidung des Gesetzgebers als materiale Begrenzung des gesetzlichen Regelungsrahmens	173
§ 1. Zum Streit zwischen objektiver und subjektiver Auslegungstheorie	173
I. Meinungsstand	174
1. Subjektive Theorie	174
2. Objektive Theorie	175
3. Methodensynkretismus der Rechtsprechung	176
4. Vermittelnde Ansichten zum Streit zwischen subjektiver und objektiver Theorie	179
5. Kritische Stimmen zur herkömmlichen Auslegungstheoretik	181
II. Eigene Stellungnahme	182
1. Auslegung als gegenwartsbezogene Ausfüllung des gesetzlichen Regelungsrahmens	182
2. Die rechtspolitische Wertung des Gesetzgebers als Auslegungsschranke	184
3. Anmerkung zur „Andeutungstheorie“	186
4. Ergebnis	187
5. Beispiele für die Auslegungsschranke „rechtspolitische Wertentscheidung des Gesetzgebers“	187
§ 2. Die rechtspolitische Wertentscheidung des Gesetzgebers als Leitlinie und Schranke der Gesetzesauslegung	188
§ 3. Zum Problem der Feststellung der gesetzgeberischen Wertentscheidung	190
§ 4. Ausnahmen von der Begrenzung der Gesetzesauslegung durch die rechtspolitische Wertung des Gesetzgebers?	192
Kapitel 8: Rechtsfindung secundum legem als Normbildung innerhalb des Bereichs gesetzlicher Regelungsrahmen	195
§ 1. Die Unterscheidung richterlicher Rechtsfortbildung innerhalb gesetzlicher Regelungsrahmen von der außerhalb solcher Rahmen erfolgenden und ihr Verhältnis zur herkömmlichen Differenzierung zwischen Rechtsfindung secundum und praeter legem	195
§ 2. Differenzierung zwischen der Feststellung des gesetzlichen Regelungsrahmens und seiner Ausfüllung bei der Rechtsfindung secundum legem	197
Dritter Abschnitt: Art. 10311 GG und der öffentlich rechtliche Gesetzesvorbehalt als Schranken für die praeter legem erfolgende Rechtsfindung im Strafrecht	199
Kapitel 9: Zur Bedeutung des strafrechtlichen Gesetzesvorbehalts als Schranke für die Rechtsfortbildung außerhalb gesetzlicher Regelungsrahmen	199
§ 1. Rechtsprechung und Lehre zum Verständnis des strafrechtlichen Analogieverbots	199
I. Zur herrschenden Deutung des strafrechtlichen Analogieverbots	199
II. Kritische Stimmen	200
III. Bindung des Richters an den „Willen des historischen Gesetzgebers“ im Geltungsbereich des Art. 103 II GG?	202
IV. Zusammenfassung	203
§ 2. Art. 103 II GG als Verbot strafbegründender oder -schärfender Rechtsfortbildung außerhalb gesetzlicher Regelungsrahmen	204
I. Normtheoretische Begründung	204
II. Verfassungsrechtliche Begründung	206
1. Zum Grundgedanken des strafrechtlichen Gesetzesvorbehalts	206
a) Schutz der individuellen Freiheit vor richterlicher Willkür	207
b) Strafrechtliches Analogieverbot und demokratisches Prinzip	210
2. Folgerungen aus dem Grundgedanken des strafrechtlichen Gesetzesvorbehalts für dessen Verständnis	213
a) Schutz der individuellen Freiheit vor richterlicher Willkür	213
b) Demokratisches Prinzip	214
III. Zusammenfassung	214
Kapitel 10: Reichweite des strafrechtlichen Analogieverbots	215
§ 1. Zum Geltungsbereich des strafrechtlichen Gesetzesvorbehalts im materiellen Strafrecht	215
I. Deliktsfolgen	215
1. Strafen	215
2. Maßregeln der Besserung und Sicherung	218
3. Auflagen und Weisungen	220
a) Auflagen (§ 56 b StGB)	220
b) Weisungen (§§ 56 c, 56 d StGB)	221
II. Straftatbestand	221
1. Zu Welzels These der Ausklammerung von „Abgrenzungsformeln“ aus dem Schutzbereich des Analogieverbots	221
2. Zur Problematik der §§ 315 I Nr. 4, 315 b I Nr. 3 StGB („ähnlicher, ebenso gefährlicher Eingriff“)	223
3. Unechte Unterlassungsdelikte	225
4. Blankettstrafgesetze	226
5. Zum Analogieverbot bei Akzessorietät strafrechtlicher Begriffe zum Zivilrecht bzw. öffentlichem Recht	227
III. Allgemeiner Teil	228
IV. Strafzumessungsrecht (Regelbeispiele für „besonders schwere Fälle“)	237
§ 2. Zur Geltung des strafrechtlichen Gesetzesvorbehalts im Strafverfahrensrecht	237
I. Ordnungsgeld, Ordnungshaft	237
II. Anwendbarbarkeit im Bereich der Normen über die Verfolgbarkeit des Täters?	238
Kapitel 11: Der öffentlich-rechtliche Gesetzesvorbehalt als Schranke für die Rechtsfortbildung außerhalb gesetzlicher Regelungsrahmen im Strafrecht	240
§ 1. Reichweite des öffentlich-rechtlichen Gesetzesvorbehalts im Strafrecht	240
§ 2. Der Gesetzesvorbehalt des öffentlichen Rechts als „Analogieverbot“	241
I. Normtheoretische Erwägungen	241
II. Parallelität des öffentlich-rechtlichen Gesetzesvorbehalts zum strafrechtlichen	242
III. Grundgedanke des öffentlich-rechtlichen Gesetzesvorbehalts	243
1. Schutz der individuellen Freiheit vor obrigkeitlicher Willkür	243
2. Demokratisches Prinzip	243
IV. Ergebnis	244
Thesen	246
Literaturverzeichnis	249
Sachregister	266

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