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Urban, S. (2001). Der Kündigungsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes. Das Arbeitsverhältnis im Spannungsfeld zwischen Kündigungsfreiheit und Kündigungsschutz. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50356-8
Urban, Sandra. Der Kündigungsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes: Das Arbeitsverhältnis im Spannungsfeld zwischen Kündigungsfreiheit und Kündigungsschutz. Duncker & Humblot, 2001. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50356-8
Urban, S (2001): Der Kündigungsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes: Das Arbeitsverhältnis im Spannungsfeld zwischen Kündigungsfreiheit und Kündigungsschutz, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-50356-8
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Der Kündigungsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes
Das Arbeitsverhältnis im Spannungsfeld zwischen Kündigungsfreiheit und Kündigungsschutz
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 187
(2001)
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Abstract
Durch die zwischenzeitliche Anhebung des Schwellenwertes des § 23 Abs. 1 Satz 2 KSchG im Jahre 1996 sowie durch zwei Entscheidungen des BVerfG im Jahre 1998 hat die Problematik eines aus verfassungsrechtlichen Gründen gebotenen abgeschwächten arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes im sogenannten kündigungsschutzfreien Raum zunehmende dogmatische und praktische Aktualität gewonnen. Im Mittelpunkt der Diskussion steht neben den wichtigen Fragen nach der Auslegung des Betriebsbegriffes in § 23 KSchG und den Anforderungen an eine abgeschwächte Mißbrauchskontrolle im Rahmen von Beendigungs- und Änderungskündigungen die Problematik der Darlegungs- und Beweislast im Prozeß.Bei der Kündigung außerhalb des KSchG gelten zunächst wie für jedes Rechtsgeschäft formale, keinerlei Bestandsschutz vermittelnde Schranken. Die Vorschriften zum Sonderkündigungsschutz sowie ein grundrechtsgeleitetes Verständnis der zivilrechtlichen Generalklauseln garantieren aber auch außerhalb des KSchG einen »echten« Kündigungsschutz. Der abgeschwächte allgemeine Bestandsschutz darf indes nicht zur Bindung der Arbeitgeberkündigung an einen Sachgrund führen; allein zulässig ist eine Mißbrauchskontrolle positiv zu Tage tretender Kündigungsmotive.Diese Grundsätze gelten nicht nur für die Beendigungskündigung, sondern ebenso für die einseitige Vertragsinhaltsänderung. Als zusätzlicher Rechtsbehelf neben Änderungskündigung und vertraglichem Widerrufsvorbehalt kann eine Teilkündigung einzelner Vertragsklauseln zugelassen werden. Jedenfalls ist das eklatante Schutzdefizit der Arbeitnehmer außerhalb des KSchG aber durch eine analoge Anwendung des § 2 KSchG auszugleichen.Die Beweislastverteilung beim Kündigungsschutz außerhalb des KSchG muß grundrechtliche Wertungen berücksichtigen. Dies zwingt zwar nicht zu einer Beweislastumkehr, aber zu Beweiserleichterungen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 21 | ||
| Vorbemerkungen | 27 | ||
| 1. Kapitel: Das Arbeitsverhältnis im Spannungsfeld zwischen Kündigungsfreiheit und Bestandsschutz | 33 | ||
| § 1 Kündigung des Arbeitsverhältnisses als Ausdruck verfassungsrechtlich verbürgter Freiheitsausübung | 33 | ||
| A. Die Vertragsbeendigung bei Arbeitsverhältnissen | 34 | ||
| I. Der Begriff des Dauerschuldverhältnisses | 34 | ||
| II. Die Kündigung des Dauerschuldverhältnisses | 35 | ||
| 1. Ordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses | 37 | ||
| 2. Außerordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses | 38 | ||
| B. Rechtfertigung des Kündigungsrechts aus der Selbstbestimmungsordnung | 39 | ||
| I. Vertragstreue und Kündigungsfreiheit | 41 | ||
| II. Kündigungsfreiheit der Parteien eines Dauerschuldverhältnisses | 44 | ||
| C. Zusammenfassung | 45 | ||
| § 2 Bestandsschutz des Arbeitsplatzes als Verfassungsgarantie | 45 | ||
| A. Rechtfertigung des partiellen arbeitsrechtlichen Bestandsschutzes mittels des Grundrechts der Berufsfreiheit | 46 | ||
| I. Staatliche Schutzpflicht aus Art. 12 Abs. 1 GG | 48 | ||
| 1. Schutzpflichtlehre | 48 | ||
| 2. Normativer Schutzauftrag, Kündigungsfreiheit des Arbeitgebers und arbeitsrechtlicher Bestandsschutz | 50 | ||
| a) Arbeitsplatzschutz | 51 | ||
| b) Kündigungsrecht des Arbeitgebers | 52 | ||
| c) Gesetzgeberischer Gestaltungsfreiraum | 53 | ||
| II. Drittwirkungslehre | 56 | ||
| B. Zusammenfassung | 58 | ||
| 2. Kapitel: Kündigungsschranken – Verfassungsrechtliche Verpflichtung zur Begrenzung der Kündigungsfreiheit | 60 | ||
| § 3 Formale Kündigungsbeschränkungen | 62 | ||
| A. Allgemeine Anforderungen an die Kündigungserklärung als einseitiges Rechtsgeschäft | 62 | ||
| I. Form der Kündigungserklärung | 62 | ||
| II. Bestimmtheitserfordernisse | 63 | ||
| III. Angabe eines Kündigungsgrundes | 64 | ||
| B. Kündigungsfristen | 65 | ||
| C. Kein Bestandsschutz im eigentlichen Sinne | 66 | ||
| § 4 Besonderer Kündigungsschutz, Kündigungs- und Benachteiligungsverbote | 67 | ||
| A. Sonderkündigungsschutz | 68 | ||
| I. Öffentlich-rechtlicher Kündigungsschutz | 68 | ||
| 1. Mutterschutz und Erziehungsurlaub | 68 | ||
| 2. Schwerbehindertenschutz | 69 | ||
| II. Schutz betriebsverfassungs- und personalvertretungsrechtlicher Amtsträger | 70 | ||
| B. Spezielle Kündigungsverbote | 71 | ||
| C. Diskriminierungs- und Benachteiligungsverbote | 72 | ||
| § 5 Allgemeiner Kündigungsschutz gegen ordentliche Arbeitgeberkündigung außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes – insbesondere im Kleinbetrieb? | 73 | ||
| A. Nichtanwendbarkeit der gesetzlichen Bestimmungen über den allgemeinen Kündigungsschutz | 74 | ||
| I. Sachlicher Anwendungsbereich des Kündigungsschutzgesetzes | 76 | ||
| II. Verfassungsrechtliche Fragen | 77 | ||
| 1. Verstoß gegen Art. 12 GG | 78 | ||
| 2. Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG | 80 | ||
| a) Kündigungsschutzrechtliche Tradition und ratio der Kleinbetriebsklausel | 81 | ||
| (1) Historische Entwicklung der Kleinbetriebsklausel | 81 | ||
| (2) Sinn und Zweck der Einschränkung des sachlichen Geltungsbereiches | 84 | ||
| b) Kein Gleichheitsverstoß bei verfassungskonformer Beschränkung des Betriebsbegriffes | 85 | ||
| (1) Beispielsfälle | 86 | ||
| (2) Betriebsbegriff des § 23 Abs. 1 KSchG | 87 | ||
| (3) Teleologische Reduktion des Betriebsbegriffes | 92 | ||
| (a) Unternehmen bzw. Arbeitgeber | 93 | ||
| (b) Konzernverbundene Betriebe | 94 | ||
| (aa) Meinungsstand | 94 | ||
| (bb) Würdigung | 97 | ||
| (c) Einbeziehung ausländischer Betriebe | 100 | ||
| (aa) Bisheriger Stand in Rechtsprechung und Literatur | 100 | ||
| (bb) Würdigung | 103 | ||
| (4) Zusammenfassung | 106 | ||
| c) Zwischenergebnis | 107 | ||
| III. Ergebnis | 108 | ||
| B. Allgemeiner Kündigungsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 108 | ||
| I. Die Bedeutung der zivilrechtlichen Generalklauseln für den allgemeinen Kündigungsschutz vor dem Inkrafttreten des Kündigungsschutzgesetzes 1951 | 109 | ||
| 1. Betriebsrätegesetz vom 4. Februar 1920 | 110 | ||
| 2. Gesetz zur Ordnung der nationalen Arbeit vom 20. Januar 1934 | 111 | ||
| 3. Entwicklungslinien nach Beendigung des zweiten Weltkrieges | 112 | ||
| a) Sowjetische, amerikanische und französische Besatzungszonen | 113 | ||
| b) Britische Besatzungszone | 113 | ||
| II. Die Bedeutung der zivilrechtlichen Generalklauseln für den allgemeinen Kündigungsschutz nach dem Inkrafttreten des Kündigungsschutzgesetzes 1951 | 115 | ||
| 1. Beispielsfälle | 116 | ||
| 2. Sittenwidrigkeit (§ 138 Abs. 1 BGB) | 118 | ||
| a) Begriff der guten Sitten | 119 | ||
| b) Abgrenzung von der bloß sozial ungerechtfertigten Kündigung nach § 1 Abs. 2 KSchG | 121 | ||
| c) Beispiele für die Sittenwidrigkeit der Kündigung wegen eines verwerflichen Motivs | 125 | ||
| d) „Andere Gründe“ im Sinne der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts | 126 | ||
| e) Objektivierter Beurteilungsmaßstab | 130 | ||
| (1) Meinungsstand | 130 | ||
| (2) Würdigung | 132 | ||
| f) Zusammenfassung | 133 | ||
| 3. Grundsatz von Treu und Glauben (§ 242 BGB) | 134 | ||
| a) Allgemeiner Kündigungsschutz auf der Grundlage des § 242 BGB | 135 | ||
| (1) Meinungsstand nach dem Inkrafttreten des KSchG 1951 | 135 | ||
| (a) Rechtsprechung | 135 | ||
| (b) Literatur | 138 | ||
| (aa) Kein Bestandsschutz auf der Grundlage des § 242 BGB | 138 | ||
| (bb) Abgeschwächter Bestandsschutz über § 242 BGB | 140 | ||
| (2) Tendenzen und Strömungen seit den 80er Jahren | 141 | ||
| (a) Rechtsprechung | 141 | ||
| (b) Literatur | 144 | ||
| (aa) Bindung der Kündigung an einen Sachgrund | 144 | ||
| (bb) Mißbrauchs- und Willkürkontrolle | 147 | ||
| (cc) Kein Bestandsschutz außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 150 | ||
| (3) Beschluß des Bundesverfassungsgerichts vom 27. Januar 1998 (Kleinbetriebsklausel I) | 153 | ||
| (4) Konsequenzen des Kleinbetriebsklauselbeschlusses vom 27. Januar 1998 | 155 | ||
| (a) Richtungswechsel in der Rechtsprechung | 155 | ||
| (b) Interpretation des Kleinbetriebsklauselbeschlusses in der Literatur | 156 | ||
| (aa) Ausbau des allgemeinen Kündigungsschutzes außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 157 | ||
| (bb) Keine Erweiterung des materiellen Kündigungsschutzes außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 161 | ||
| (5) Würdigung | 161 | ||
| (a) Schutz vor willkürlichen und auf sachfremden Motiven beruhenden Kündigungen | 164 | ||
| (b) Lösungsansatz | 168 | ||
| (aa) Anlehnung an die in § 1 Abs. 2 KSchG genannten Gründe | 168 | ||
| (α) ‚Verhaltensbedingte Kündigung‘ | 169 | ||
| (β) ‚Personenbedingte Kündigung‘ | 171 | ||
| (γ) ‚Betriebsbedingte Kündigung‘ | 175 | ||
| (bb) Soziale Auswahlentscheidung | 175 | ||
| (cc) Beschränkung auf arbeitsplatzbezogene Gründe? | 179 | ||
| (dd) Ausdehnung der Grundsätze auf die wegen § 1 Abs. 1 KSchG vom Kündigungsschutzgesetz ausgenommene Personengruppe? | 179 | ||
| (c) Zusammenfassung | 180 | ||
| b) Allgemeine Verstöße gegen den Grundsatz von Treu und Glauben | 183 | ||
| (1) Überblick über die Fallgruppen des § 242 BGB | 183 | ||
| (a) Verbot widersprüchlichen Verhaltens | 183 | ||
| (b) Verwirkung | 184 | ||
| (c) Verzeihung und Verzicht | 185 | ||
| (d) Sonstige Fälle | 185 | ||
| (2) Insbesondere die sogenannte ungehörige Kündigung | 187 | ||
| 4. Schikaneverbot nach § 226 BGB | 189 | ||
| 5. Unbillige Kündigung (§ 315 BGB analog) | 189 | ||
| 6. Begründungspflicht des Arbeitgebers | 192 | ||
| § 6 Änderung von Arbeitsbedingungen außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 194 | ||
| A. Kündigung mit Änderungsvorschlag | 196 | ||
| I. Regelungsbedarf außerhalb des Kündigungsschutzgesetzes | 197 | ||
| 1. Begriff der Änderungskündigung | 198 | ||
| 2. Rechtscharakter und Konstruktion der Änderungskündigung | 198 | ||
| 3. Reaktionsmöglichkeiten des Arbeitnehmers | 200 | ||
| a) Vorbehaltlose Annahme und Ablehnung des Änderungsangebotes | 200 | ||
| b) Annahme unter Vorbehalt | 201 | ||
| II. Lösungsansatz | 201 | ||
| 1. Teilkündigung | 202 | ||
| a) Stand in Rechtsprechung und Literatur | 202 | ||
| b) Würdigung | 203 | ||
| c) Ergebnis | 209 | ||
| 2. Annahme unter Vorbehalt, § 2 KSchG analog | 209 | ||
| B. Maßstab für die Beurteilung der Mißbräuchlichkeit nach § 242 BGB | 212 | ||
| I. ‚Personenbedingte Änderungskündigung‘ | 213 | ||
| II. ‚Verhaltensbedingte Änderungskündigung‘ | 214 | ||
| III. ‚Betriebsbedingte Änderungskündigung‘ und abgeschwächte Sozialauswahl | 214 | ||
| C. Gesetzes- und sittenwidrige Änderungskündigung, §§ 134, 138 BGB | 216 | ||
| D. Zusammenfassung | 217 | ||
| 3. Kapitel: Verfahrensrechtliche Geltendmachung der Unwirksamkeit der Kündigung | 219 | ||
| § 7 Feststellungsklage nach § 256 Abs. 1 ZPO | 220 | ||
| § 8 Fristwahrung – § 4 KSchG analog? | 222 | ||
| § 9 Darlegungs- und Beweislast | 224 | ||
| A. Grundsätze der Darlegungs- und Beweislast | 225 | ||
| I. Bedeutung der Beweislast | 225 | ||
| II. Begriffsbestimmungen | 226 | ||
| 1. Objektive Beweislast | 226 | ||
| 2. Subjektive Beweislast | 227 | ||
| a) Abstrakte subjektive Beweislast | 227 | ||
| b) Konkrete subjektive Beweislast | 228 | ||
| 3. Darlegungslast | 229 | ||
| III. Verteilung der Darlegungs- und Beweislast | 230 | ||
| 1. Ausdrückliche gesetzliche Beweislastverteilung | 230 | ||
| 2. Gesetzliche Vermutungen | 230 | ||
| 3. Allgemeine Grundregel der Beweislastverteilung | 231 | ||
| 4. Sprachliches Regel-Ausnahme-Verhältnis | 232 | ||
| B. Beweislastverteilung im Rahmen des § 23 Abs. 1 KSchG | 232 | ||
| I. Vorliegen eines Betriebes im Sinne des § 23 Abs. 1 KSchG | 233 | ||
| II. Schwellenregelung des § 23 Abs. 1 Satz 2 KSchG | 234 | ||
| 1. Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur | 234 | ||
| 2. Würdigung | 236 | ||
| C. Beweislastverteilung im Rahmen des Bestandsschutzes auf der Grundlage der zivilrechtlichen Generalklauseln | 237 | ||
| I. Beweislastumkehr | 240 | ||
| 1. Analoge Anwendung gesetzlicher Beweislastsonderregelungen | 241 | ||
| 2. Fehlender Verstoß gegen die zivilrechtlichen Generalklauseln als negatives Tatbestandsmerkmal | 243 | ||
| II. Beweiserleichterungen | 244 | ||
| 1. Anscheinsbeweis | 245 | ||
| 2. Abgestufte Darlegungs- und Beweislast | 248 | ||
| D. Zusammenfassung | 251 | ||
| 4. Kapitel: Zusammenfassung in Thesen | 252 | ||
| Literaturverzeichnis | 255 | ||
| Sachwortverzeichnis | 274 |