Das Vorkaufsrecht im Privatrecht

Klaus Schurig

doi:10.3790/978-3-428-43341-4

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Schurig, K. (1975). Das Vorkaufsrecht im Privatrecht. Geschichte, Dogmatik, ausgewählte Fragen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-43341-4

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Das Vorkaufsrecht im Privatrecht

Geschichte, Dogmatik, ausgewählte Fragen

Schurig, Klaus

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 23

(1975)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-43341-4
978-3-428-03341-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-43341-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 201
Collections: NBE HIST
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Legal history

Pricing

Institution: € 76.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 49.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	8
Inhalt	10
Einleitung	16
Teil 1: Geschichte	19
A. Vorbemerkung	19
B. Römisches Recht	21
I. Hintergrund	21
II. „Gesetzliche" Vorkaufsrechte	22
1. Vorrecht bei „venditio bonorum"	22
2. Vorrecht bei „ in diem addictio"	23
3. Vorrecht bei „emphyteusis"	23
4. Ostrom	25
III. Rechtsgeschäftliche Vorkaufsrechte	26
C. Deutsches Recht	28
I. Hintergrund	28
II. Näherrechte	30
1. Erblosung	30
2. Andere Näherrechte	33
a) Marklosung	33
b) Bürgerretrakt, Territorialretrakt	33
c) Ritterschaftliche Retrakte	33
d) Miteigentümerretrakt, Ganerbenretrakt	34
e) Grundherrenretrakt, Lehnsretrakt	34
f) Teillosung, Gespilderecht, Zins- und Fronlosung, Dachlosung	35
g) Nachbarlosung	35
3. Rechtsgeschäftliche Näherrechte	35
D. Gemeines Recht und Partikularrechte	37
I. Näherrechte und Rezeption	37
II. Streit um die Rechtsnatur	39
III. Näherrecht und Vorkaufsrecht	42
IV. Bedeutungswandel des Angebots	45
V. Rechtsgeschäftliche Näherrechte	46
VI. Niedergang	47
E. Zum Bürgerlichen Gesetzbuch	50
I. Ausgangspunkte	50
II. Kodifikationen	51
1. Bayern	51
2. Preußen	52
3. Österreich	54
4. Französische Rechtsgebiete	55
5. Sachsen	55
III. BGB-Entstehungsgeschichte	56
1. Obligatorisches Vorkaufsrecht	56
2. Dingliches Vorkaufsrecht	58
IV. Wurzel der BGB-Vorkaufsrechte	60
Teil 2: Rechtsnatur	62
A. Das Vorkaufsrecht im allgemeinen	62
I. Meinungsstand	62
1. „Theorien"	62
2. „Eintrittstheorie"	62
3. „Vorvertragstheorie"	63
4. „Ermächtigungstheorie"	64
5. „Offertentheorie"	64
6. „Bedingungstheorie"	65
7. „Gestaltungsrechtstheorie"	65
II. Stellungnahme und Lösung	66
1. Vorkaufsrecht und Gestaltungsrecht	66
a) Das Vorkaufsrecht als Gestaltungsrecht	66
b) Bedeutung	67
c) Vereinbarkeit von Gestaltungsrechtscharakter und den „Theorien"	67
aa) „Bedingungstheorie"	68
bb) „Offertentheorie"	68
aaa) Recht des Angebotsempfängers als Gestaltungsrecht	68
bbb) Einwände	69
ccc) Widerlegung	69
cc) Andere „Theorien"	71
aaa) „Vorvertragstheorie"	71
bbb) „Ermächtigungstheorie"	72
dd) Ergebnis	72
2. „Gestaltungsrechtstheorie"	72
3. Andere „Theorien"	74
a) „Eintrittstheorie"	74
b) „Vorvertragstheorie"	74
c) „Ermächtigungstheorie"	75
4. „Bedingungstheorie"	75
a) Argumente aus Gesetzeswortlaut und Hechtsfolgen	76
b) Interessenmaßstab	77
c) Dogmatische Bedenken	80
d) Beurteilung	82
5. „Offertentheorie"	82
a) Gebräuchliche Gegenargumente	82
b) Vorkaufsrecht als Optionsrecht	84
c) Rechtsnatur des Optionsrechts	85
aa) „Bedingungstheorie", „Gestaltungsrechtstheorie"	86
bb) „Offertentheorie"	86
aaa) Vertragsangebot wesentliches Merkmal	86
bbb) Gegenargumente und Widerlegung	87
d) Schlußfolgerung	90
e) Brauchbarkeit der „Offertentheorie"	90
B. Abgrenzungen	93
C. Das dingliche Vorkaufsrecht	97
I. Zweifelsfragen	97
II. Obligatorisches und dingliches Vorkaufsrecht	97
1. Das dingliche Vorkaufsrecht als Sicherung eines obligatorischen	97
a) Sicherung eines bestehenden Vorkaufsrechts	97
b) Gesetzgebungstechnik	98
2. Das dingliche Vorkaufsrecht als selbständiges Sachenrecht	99
III. Merkmale der Dinglichkeit	100
1. Vormerkungswirkung gegen Dritterwerber	100
2. Andere Merkmale	102
a) Eigentümer als solcher betroffen	102
b) Subjektiv dingliche Bestellung	103
c) Begründung und Gutglaubensschutz	103
d) Abwicklung zwischen Berechtigtem und Erwerber	105
IV. Causa	105
V. Vorkaufsrecht als Anwartschaft	106
VI. Ergebnis	107
Teil 3: Einzelfragen	108
A. Zur Begründung des Vorkaufsrechts	108
I. Formfragen (§ 313 BGB)	108
1. Form des Vorkaufsvertrags	108
a) Die Formfrage und die „Theorien"	108
b) Rechtspolitische Entscheidung	110
aa) Die dem § 313 BGB zugrunde liegenden Interessen	110
bb) Systematische Möglichkeit einer Subsumtion unter § 313 BGB	111
cc) Rechtspolitische Notwendigkeit einer Subsumtion unter § 313 BGB	112
aaa) Meinungsstand	112
bbb) Schutzbedürftigkeit des Vorkaufsrechtsgebers	113
ccc) Ergebnis	115
c) Vereinbarkeit mit der „Offertentheorie"	115
d) Form bei einseitigem Angebot	116
2. Dingliches Vorkaufsrecht	116
a) Form der Bestellung	116
b) Form des Kausalvertrags	117
c) Heilung	120
II. Begründung durch Verfügung von Todes wegen	121
1. Dingliches Vorkaufsrecht	121
2. Obligatorisches Vorkaufsrecht	122
a) Meinungsstand	122
b) Begründung eines Kauf Verhältnisses durch letztwillige Verfügung	123
c) Ergebnis	125
d) Umdeutungsmöglichkeiten	125
III. Vorkaufsrecht zugunsten Dritter	126
1. Meinungsstand	126
2. Begründung eines Kaufverhältnisses mit einem Dritten	126
a) „Bedingungstheorie"	127
b) „Gestaltungsrechtstheorie"	127
c) „Offertentheorie"	127
3. Begründung zugunsten eines jeweiligen Grundstückseigentümers	128
B. Voraussetzungen der Ausübung — Vorkaufsfall	129
I. Einleitung	129
1. Fälle	129
2. Vorbemerkung	130
II. Kauf und andere Veräußerungsverträge — „interessengerechte Betrachtungsweise"	131
1. Die herrschende Auffassung	131
2. Interessengerechte Betrachtungsweise	133
3. Anwendung	135
a) Kauf, Schenkung	135
b) Tausch	135
c) Übereignung erfüllungshalber und an Erfüllungs Statt	137
d) Einbringen in Gesellschaft	137
e) Gemischte Schenkung und Freundschaftskauf	138
f) „Ringtausch"	139
III. Nichtige, vernichtbare und unvollkommene Kaufverträge; Verkauf durch Dritten	139
1. Grundregel	140
2. Bedingter Kauf	140
a) Auflösend	140
b) Aufschiebend	141
3. Kauf unter Rücktrittsvorbehalt	143
4. Anfechtbarer Kauf	144
5. Schwebend unwirksamer (genehmigungsbedürftiger) Kauf	146
6. Nichtiger Kauf	147
7. Verkauf durch Dritten	149
a) Obligatorisches Vorkaufsrecht	149
b) Dingliches Vorkaufsrecht	151
IV. Vereitelung und Erschleichung	152
1. Allgemeines	152
2. Der Versuch, dem Berechtigten die Ausübung zu verleiden	153
a) Vor der Veräußerung	153
b) Bei der Veräußerung	155
3. Umgehung	158
a) Grundsätzliches	158
b) Rechtsprechung und Literatur	159
c) Kritik und eigene Lösung	160
4. Erschleichung	162
V. Der „Dritte"	163
1. Die Rechtsprechung des BGH	163
2. Kritik	166
a) Der Begriff des Dritten	166
b) Interessenwertung	167
c) Aufhebungszweck des VersteigerungsVerfahrens	168
VI. Nachträgliche Änderung des Kaufvertrages	170
1. Die herrschende Auffassung	170
2. Kritik	171
C. Zur Beendigung: Verzicht auf das Vorkaufsrecht oder seine Ausübung	173
I. Obligatorisches Vorkaufsrecht	173
1. Meinungsstand	173
2. Eigene Lösung	175
II. Dingliches Vorkaufsrecht	176
1. Verzicht auf das Recht	176
2. Verzicht auf die Ausübung	176
Ergebnisse	178
Zu Teil 1 — Geschichte	178
Zu Teil 2 — Rechtsnatur	179
Zu Teil 3 — Einzelfragen	180
Literaturverzeichnis	183
Entscheidungsverzeichnis	196

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