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Borrmann, A. (2002). Der Schutz der Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht und im europäischen Gemeinschaftsrecht. Eine rechtsvergleichende Studie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50482-4
Borrmann, Alexandra. Der Schutz der Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht und im europäischen Gemeinschaftsrecht: Eine rechtsvergleichende Studie. Duncker & Humblot, 2002. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50482-4
Borrmann, A (2002): Der Schutz der Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht und im europäischen Gemeinschaftsrecht: Eine rechtsvergleichende Studie, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-50482-4
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Der Schutz der Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht und im europäischen Gemeinschaftsrecht
Eine rechtsvergleichende Studie
Schriften zum Europäischen Recht, Vol. 82
(2002)
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Abstract
Gegenstand dieser rechtsvergleichenden Arbeit ist die Frage, wie der Schutz der Berufsfähigkeit im deutschen Verfassungsrecht und auf europäischer Ebene ausgestaltet ist und ob diese Ausgestaltung im Vergleich zu Art. 12 Abs. 1 GG aus deutscher Sicht als ausreichend angesehen werden kann. Hintergrund ist die Überlegung, daß Grundrechte sowohl Ausdruck einer Grundentscheidung über das Verhältnis des einzelnen zu der Gemeinschaft, in der er lebt, sind und darüberhinaus einen bedeutsamen Bestandteil der Werte- und Rechtskultur einer Gemeinschaft darstellen. Es wird ein Überblick über den Schutz der Berufsfreiheit in den mitgliedsstaatlichen Verfassungsordnungen gegeben. Außerdem wird exemplarisch aufgezeigt, wie das Gemeinschaftsrecht das nationale Recht im Bereich der Berufsfreiheit beeinflußt.Als Ergebnis wird festgestellt, daß der EuGH durch seine Rechtsprechung zu den Personenverkehrsfreiheiten im europäischen Gemeinschaftsrecht einen Rechtsschutz geschaffen hat, der sowohl in Intensität als auch im Umfang dem der Berufsfreiheit aus Art. 12 Abs. 1 GG gleichkommt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 14 | ||
| Einleitung | 17 | ||
| I. Ziel der Arbeit | 17 | ||
| II. Gang der Untersuchung | 18 | ||
| A. Grundlagen | 21 | ||
| I. Erkenntnistheoretische Herleitung | 21 | ||
| 1. Idee einer menschlichen Freiheit | 21 | ||
| 2. Rechtliche Freiheit | 23 | ||
| 3. Einschränkungsmöglichkeit der rechtlichen Freiheit | 24 | ||
| II. Historische Entwicklung der Berufsfreiheit | 25 | ||
| 1. Entstehungszeit in Kontinentaleuropa | 25 | ||
| 2. Ab 1918 | 31 | ||
| 3. Dreißiger Jahre | 32 | ||
| 4. England | 35 | ||
| III. Berufsfreiheit als Menschen- und Bürgerrecht | 37 | ||
| B. Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht | 40 | ||
| I. Rechtsquellen | 40 | ||
| 1. Geschriebenes Verfassungsrecht | 40 | ||
| 2. Richterrecht | 40 | ||
| 3. Einfluß des Europarechts auf die Auslegung der Berufsfreiheit im deutschen Recht | 42 | ||
| a) Offenheit des Grundgesetzes für den internationalen Einfluß | 43 | ||
| b) Stellung des Europarechtes im Verhältnis zum nationalen Recht | 44 | ||
| c) Art der Einwirkung auf das nationale Verfassungsrecht | 46 | ||
| II. Entstehung der Vorschrift des Art. 12 I GG | 47 | ||
| III. Art. 12 I GG als Abwehrrecht | 47 | ||
| 1. Personeller Anwendungsbereich | 48 | ||
| a) Adressat | 48 | ||
| aa) Erweiterung der Schutzgewährung auf internationale Bindungen | 48 | ||
| bb) Unmittelbare Bindung Privater | 49 | ||
| b) Grundrechtsberechtigte | 50 | ||
| aa) Natürliche Personen | 50 | ||
| bb) Personenmehrheiten | 52 | ||
| 2. Räumlicher Geltungsbereich | 55 | ||
| 3. Schutzbereich | 55 | ||
| a) Berufsbegriff | 56 | ||
| aa) Offener Berufsbegriff | 56 | ||
| (1) Berufsbildlehre | 56 | ||
| (2) Europäisierung der Berufsbilder | 59 | ||
| bb) Negative Berufsfreiheit | 60 | ||
| cc) Erlaubtsein als objektive Zulassungsschranke | 60 | ||
| dd) Selbständige und unselbständige Arbeit | 62 | ||
| ee) Erwerbs- bzw. Nichterwerbsarbeit | 63 | ||
| ff) Staatlich vorbehaltene oder gebundene Berufe | 64 | ||
| (1) Staatlich vorbehaltene Berufe | 64 | ||
| (2) Staatlich gebundene Berufe | 65 | ||
| (3) Auswirkungen des Gemeinschaftsrechts auf die staatlich gebundenen und vorbehaltenen Berufe | 67 | ||
| (a) Öffnung des Beamtenstatus für Unionsbürger | 67 | ||
| (b) Das öffentliche Unternehmen im europäischen Binnenmarkt | 68 | ||
| b) Die Berufsfreiheit | 70 | ||
| aa) Berufswahl | 70 | ||
| bb) Berufsausübung | 71 | ||
| cc) Wahl der Arbeitsstätte | 71 | ||
| dd) Freie Wahl der Ausbildungsstätte | 72 | ||
| ee) Wettbewerbsfreiheit | 73 | ||
| 4. Eingriff | 74 | ||
| a) Klassischer Eingriffsbegriff | 74 | ||
| b) Erweiterung des Eingriffsbegriffes | 74 | ||
| aa) Jede Einwirkung als Eingriff? | 75 | ||
| bb) Die Weiterentwicklung des Eingriffsbegriffs bei der Berufsfreiheit durch das Bundesverfassungsgericht | 76 | ||
| cc) Bundesverwaltungsgericht | 77 | ||
| dd) Weiterentwicklung des Schwere-Kriteriums | 78 | ||
| ee) Theorie der Schutzgutanalyse | 79 | ||
| c) Kollidierendes Verfassungsrecht als Schutzbereichsbegrenzung | 80 | ||
| 5. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung | 81 | ||
| a) Gesetzliche Grundlage gem. Art. 12 Abs. 1 S. 2 | 82 | ||
| b) Die Stufentheorie des Bundesverfassungsgerichtes | 83 | ||
| aa) Stufendarstellung | 83 | ||
| bb) Grenzfälle bei der Stufentheorie | 84 | ||
| cc) Behandlung der „Grenzfälle“ | 84 | ||
| c) Zweck | 85 | ||
| aa) Gemeinwohl | 85 | ||
| bb) Differenzierung der Gemeinwohlbegriffe | 86 | ||
| d) Verhältnismäßigkeit | 87 | ||
| aa) Geeignet, erforderlich | 87 | ||
| bb) Zumutbar (verhältnismäßig im engeren Sinne) | 88 | ||
| (1) Rechtfertigung von Ausübungsregeln | 88 | ||
| (2) Subjektive Zulassungsregeln | 88 | ||
| (3) Objektive Zulassungsschranken | 89 | ||
| (a) Insbesondere staatliche Monopole | 89 | ||
| (b) Einfluß der europäischen Rechtsentwicklung | 90 | ||
| e) Anwendung der Stufentheorie durch das Bundesverfassungsgericht heute | 92 | ||
| IV. Art. 12 I GG als verfassungsrechtliche Wertentscheidung | 93 | ||
| V. Teilhabe- und Leistungsrechte aus Art. 12 I GG | 93 | ||
| 1. Staatsziel Berufsfreiheit? | 94 | ||
| a) Recht auf Arbeit | 95 | ||
| b) Recht auf Bildung | 96 | ||
| 2. Europäisierung des Rechts auf Arbeit und Bildung | 97 | ||
| VI. Ausstrahlungswirkung der Berufsfreiheit auf das Privatrecht | 98 | ||
| VII. Objektive Schutzpflicht | 101 | ||
| 1. Neuere Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts zu Schutzpflichten aus der Berufsfreiheit | 102 | ||
| a) Der Schutz der deutschen Seeleute vor ausländischer Konkurrenz | 102 | ||
| b) Der Kündigungsschutzbeschluß des Bundesverfassungsgerichts | 103 | ||
| 2. Ambivalenz des Schutzgebotes bei Art. 12 I GG | 104 | ||
| C. Die Berufsfreiheit in den europäischen Verfassungen – ein Überblick | 107 | ||
| I. Der britische Sonderweg | 107 | ||
| II. Art und Umfang der verfassungsrechtlich gewährten Berufsfreiheit in den Verfassungen der Mitgliedsstaaten | 108 | ||
| 1. Einzeldarstellung | 109 | ||
| a) Dänemark, Schweden, Finnland | 109 | ||
| b) Irland | 111 | ||
| c) Belgien, Niederlande | 111 | ||
| d) Frankreich | 113 | ||
| e) Italien, Griechenland, Spanien, Portugal | 115 | ||
| f) Österreich, Luxemburg | 117 | ||
| 2. Geschützter Personenkreis | 119 | ||
| a) Natürliche Personen | 119 | ||
| b) Personenmehrheiten | 119 | ||
| c) Auswirkungen auf die Gewährung von Rechtsschutz | 120 | ||
| 3. Inhalt der Berufsfreiheit in den Verfassungen der Mitgliedsstaaten | 122 | ||
| 4. Umfang des Schutzes der Berufsfreiheit | 123 | ||
| a) Unterscheidung selbständig/unselbständig | 123 | ||
| b) Geschützte Tätigkeiten | 124 | ||
| aa) Unterscheidung zwischen Berufswahl und -ausübung | 124 | ||
| bb) Ausbildungsfreiheit | 124 | ||
| 5. Einschränkbarkeit | 126 | ||
| a) Gesetzesvorbehalt | 126 | ||
| b) Eingriffsrechtfertigung | 127 | ||
| aa) Verhältnismäßigkeitsgrundsatz | 128 | ||
| bb) Wesensgehalt | 129 | ||
| 6. Recht auf Arbeit | 130 | ||
| 7. Wirkung der Grundrechte im Privatrecht | 130 | ||
| a) Drittwirkung der Grundrechte | 130 | ||
| b) Die Konstituierung von Schutzpflichten | 134 | ||
| 8. Europäisierung der Verfassungslehren | 135 | ||
| D. Schutz der Berufsfreiheit im Gemeinschaftsrecht | 141 | ||
| I. Allgemeines | 141 | ||
| 1. Ausgangslage | 141 | ||
| 2. Ziel des Europarechts | 142 | ||
| 3. Rechtsquellen | 143 | ||
| a) Gesetzesrecht | 143 | ||
| b) Richterrecht | 144 | ||
| II. Grundrechtliche Verbürgungen aus den Verträgen | 147 | ||
| 1. Vertrag über die Europäische Gemeinschaft | 147 | ||
| 2. Präambeln von EEA und EUV | 148 | ||
| 3. Art. 6 II EUV | 149 | ||
| III. Europäische Menschenrechtskonvention | 150 | ||
| IV. Grundrechtserklärungen des Europäischen Parlaments, des Rates und der Kommission | 151 | ||
| V. Entwicklung eines Grundrechtsschutzes aus allgemeinen Rechtsprinzipien | 153 | ||
| 1. Zuständigkeit des EuGH | 154 | ||
| 2. Methode | 154 | ||
| a) Ursprung der Rechtsfigur der Allgemeinen Rechtsprinzipien | 154 | ||
| b) Ermittlungsmethode | 155 | ||
| 3. Verpflichtete aus den allgemeinen Grundsätzen | 157 | ||
| 4. Rang der Rechtsquelle | 158 | ||
| 5. Herleitung der Berufsfreiheit aus allgemeinen Rechtsprinzipien | 158 | ||
| a) Inhalt eines Grundrechtes der Berufsfreiheit aus allgemeinen Rechtsprinzipien – Schutzbereich | 158 | ||
| b) Einschränkbarkeit der Berufsfreiheit aus allgemeinen Rechtsprinzipien | 160 | ||
| c) Wesensgehalt und Verhältnismäßigkeitsgrundsatz als Schranken-Schranken | 161 | ||
| 6. Kritik am Grundrechtsschutz aus Allgemeinen Rechtsprinzipien | 162 | ||
| VI. Die Personenverkehrsfreiheiten des EGV | 166 | ||
| 1. Methodik | 167 | ||
| 2. Anwendungsbereich | 167 | ||
| a) Personal | 168 | ||
| aa) Status | 168 | ||
| (1) Arbeitnehmer (Art. 39 EGV) | 168 | ||
| (2) Selbständiger (Art. 43 EGV) | 168 | ||
| (3) Personenmehrheiten (Art. 43, 48 EGV) | 169 | ||
| bb) Teilnahme am Wirtschaftsleben | 170 | ||
| (1) Ausbildung | 171 | ||
| (2) Prostitution | 171 | ||
| (3) Kultur, Sport, insbesondere die Erstreckung auf den Profifußball | 172 | ||
| cc) Staatsangehörigkeitserfordernis | 174 | ||
| b) Räumlicher Anwendungsbereich | 175 | ||
| c) Sachlicher Anwendungsbereich | 175 | ||
| 3. Inhalt der Freiheiten | 176 | ||
| a) Umfang der Gewährleistungen aus Art. 39 II EGV | 176 | ||
| aa) Bewerbung – Art. 39 Abs. 3 lit. a EGV | 177 | ||
| bb) Freizügigkeit während der Beschäftigung – Art. 39 Abs. 3 lit. b EGV | 178 | ||
| cc) Berufsausübung – Art. 39 Abs. 3 lit. c EGV | 178 | ||
| dd) Freizügigkeit nach Beendigung der Beschäftigung – Art. 39 Abs. 3 lit. d EGV | 179 | ||
| ee) Ausbildung | 179 | ||
| ff) Begleitrechte für Familienangehörige | 182 | ||
| b) Umfang der Gewährleistungen aus Art. 43 EGV | 183 | ||
| aa) Allgemeines | 183 | ||
| bb) Personenmehrheiten | 184 | ||
| c) Beschränkungen | 185 | ||
| aa) Handelnder | 185 | ||
| (1) Erstreckung der Anwendbarkeit auf privatrechtliche Arbeitsverhältnisse | 186 | ||
| (a) Rechtsgrundlage | 187 | ||
| (b) Einschränkende Auslegung | 188 | ||
| (aa) Die Rechtsprechung des EuGH | 189 | ||
| (bb) Rechtfertigungsgründe | 190 | ||
| (cc) Verhältnis zum Sekundärrecht | 191 | ||
| (dd) Mitwirkungspflicht Art. 5 II EGV | 192 | ||
| (ee) Verhältnis zum Wettbewerbsrecht | 193 | ||
| (ff) Strukturelles Ungleichgewicht | 194 | ||
| (gg) Ergebnis | 195 | ||
| (c) Niederlassungsfreiheit | 196 | ||
| (2) Arten des Eingriffs | 197 | ||
| (a) Direkte Diskriminierung | 197 | ||
| (b) Versteckte Diskriminierung | 198 | ||
| (c) Beschränkungsverbot | 200 | ||
| (aa) Warenverkehrsfreiheiten | 200 | ||
| (bb) Personenverkehrsfreiheiten | 201 | ||
| (α) Urteil vom 12.7.1984 – Rechtssache Klopp | 202 | ||
| (β) Urteil vom 30.4.1986 – Kommission/Frankreich | 203 | ||
| (γ) Urteil vom 12.2.1987 – Kommission/Belgien | 204 | ||
| (δ) Urteil vom 7.7.1988 – Rechtssache Stanton | 204 | ||
| (ε) Urteil vom 31.3.1993 – Rechtssache Kraus | 205 | ||
| (ζ) Urteil vom 15.12.1995 – Rechtssache Bosman | 206 | ||
| (η) Konvergenz der Personenverkehrsfreiheiten | 207 | ||
| (Θ) Übertragung der Keck-Rechtsprechung auf die Personenverkehrsfreiheiten | 209 | ||
| (d) Umgekehrte Diskriminierung | 210 | ||
| (3) Keine Verdrängung durch andere Vorschriften | 213 | ||
| bb) Rechtfertigung | 213 | ||
| (1) Rechtfertigung von Diskriminierungen | 213 | ||
| (a) Vorbehalt der öffentlichen Ordnung, Sicherheit und Gesundheit | 214 | ||
| (aa) Insbesondere Arbeitnehmerfreizügigkeit | 215 | ||
| (bb) Die Rechtfertigungsaspekte im einzelnen | 216 | ||
| (b) Vorbehalt der öffentlichen Verwaltung bzw. Gewalt (Art. 39 IV, 45 EGV) | 217 | ||
| (c) Art. 86 II EGV | 219 | ||
| (d) Schranken-Schranke der Verhältnismäßigkeit | 220 | ||
| (2) Rechtfertigung sonstiger Beschränkungen | 220 | ||
| (a) Vorbehalt des Allgemeininteresses | 221 | ||
| (b) Rechtfertigungsgrund nichtwirtschaftliche Betätigung? | 222 | ||
| (c) Verhältnismäßigkeit | 223 | ||
| (aa) Geeignet | 223 | ||
| (bb) Erforderlich | 223 | ||
| (cc) Angemessen | 224 | ||
| (d) Rechtfertigung durch kollidierendes Vertragsrecht bzw. den Grundrechten aus allgemeinen Rechtsprinzipien | 225 | ||
| (aa) Vertragsrecht | 225 | ||
| (bb) Kollision von Grundrechten und Grundfreiheiten | 225 | ||
| (3) Mißbrauchsverbot | 227 | ||
| E. Zusammenschau des Schutzgehalts der Berufsfreiheit im deutschen Verfassungsrecht und im europäischen Gemeinschaftsrecht | 229 | ||
| I. Darstellung hinsichtlich der Entwicklung | 229 | ||
| II. Vergleich hinsichtlich der Rechtsquellen | 231 | ||
| 1. Gesetzesrecht | 231 | ||
| a) Rechtsquellenrang von GG und EGV | 231 | ||
| b) Rechtsquellenrang von ungeschriebenen Grundrechten | 233 | ||
| 2. Richterrecht | 233 | ||
| 3. Verknüpfung der Ebenen | 235 | ||
| III. Vergleich hinsichtlich des Umfangs der Gewährleistung | 237 | ||
| 1. Träger, Rechtsweg | 237 | ||
| 2. Adressat | 238 | ||
| 3. Berufsfreiheit als staatsgerichtetes Abwehrrecht | 238 | ||
| a) Grobstruktur | 238 | ||
| b) Schutzbereich | 239 | ||
| c) Eingriffsbegriff | 239 | ||
| d) Rechtfertigungsebene | 240 | ||
| aa) Schutz eines Gemeinwohlgutes | 240 | ||
| bb) Verhältnismäßigkeit | 241 | ||
| cc) Wesensgehalt | 242 | ||
| 4. Drittwirkung | 242 | ||
| 5. Zwischenergebnis | 243 | ||
| 6. Weitere Funktionen der Berufsfreiheit | 243 | ||
| a) Teilhabekomponente | 243 | ||
| b) Wertentscheidung für die Marktwirtschaft | 244 | ||
| F. Gibt es ein Grundrecht der Berufsfreiheit auf gemeinschaftsrechtlicher Ebene? | 247 | ||
| I. Bedarf es eines Grundrechts der Berufsfreiheit auf gemeinschaftsrechtlicher Ebene? | 247 | ||
| II. Grundrechtscharakter der Personenverkehrsfreiheiten | 249 | ||
| 1. Zielrichtung der Personenverkehrsfreiheiten | 250 | ||
| a) Verknüpfung von Berufsfreiheit und Freizügigkeit | 250 | ||
| aa) Historischer Zusammenhang von Freizügigkeit und Berufsfreiheit | 250 | ||
| bb) Gegenwart | 250 | ||
| b) Wirtschaftliche Implikationen | 251 | ||
| aa) Überschneiden der Funktionen „Schaffung des gemeinsamen Marktes“ und „individuelle Freiheitssicherung“ | 251 | ||
| bb) Vergleich mit dem nationalen Recht | 253 | ||
| cc) Kompetenzielle Betrachtung | 253 | ||
| 2. Anwendungsbereich der Personenverkehrsfreiheiten bzw. des Art. 12 I GG | 254 | ||
| 3. Gleichheits- und freiheitsrechtliche Elemente der Personenverkehrsfreiheiten | 255 | ||
| 4. Das Verhältnis von Personenverkehrsfreiheiten zu Grundrechten | 256 | ||
| 5. Drittwirkung der Personenverkehrsfreiheiten | 257 | ||
| a) Vergleich mit den Grundrechten des EGV | 257 | ||
| b) Drittwirkung und Gemeinwohl | 258 | ||
| 6. Die Personenverkehrsfreiheiten als Grundrecht der Berufsfreiheit | 260 | ||
| a) Bewertung der EuGH-Rechtsprechung zu den Personenverkehrsfreiheiten als Grundrecht | 261 | ||
| b) Möglichkeit einer Änderung der Auslegungsrichtung | 262 | ||
| c) Personenverkehrsfreiheiten als Grundrecht der Berufsfreiheit | 263 | ||
| G. Ergebnis | 266 | ||
| Literaturverzeichnis | 270 | ||
| Sachwortverzeichnis | 284 |