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Spenrath, C. (2000). Die Vertragsgestaltung bei der Beteiligung deutscher Investoren an Unternehmen in Entwicklungsländern. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49685-3
Spenrath, Christof J.. Die Vertragsgestaltung bei der Beteiligung deutscher Investoren an Unternehmen in Entwicklungsländern. Duncker & Humblot, 2000. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49685-3
Spenrath, C (2000): Die Vertragsgestaltung bei der Beteiligung deutscher Investoren an Unternehmen in Entwicklungsländern, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49685-3
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Die Vertragsgestaltung bei der Beteiligung deutscher Investoren an Unternehmen in Entwicklungsländern
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 126
(2000)
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Abstract
Das wirtschaftliche Engagement deutscher Investoren im Ausland vollzieht sich in einer Vielzahl von Erscheinungsformen. Die Beteiligung an einem Unternehmen stellt dabei eine mögliche Form einer wirtschaftlichen Auslandsaktivität dar. Unternehmensbeteiligungen deutscher Investoren in Entwicklungsländern finden in einem nennenswerten Umfang nur in den fortschrittlicheren und wirtschaftlich potenteren Ländern statt. Die jüngste Wirtschaftskrise in einigen asiatischen Staaten verdeutlicht jedoch, daß auch diese Märkte nicht nur Chancen in sich bergen, sondern auch zahlreiche Risiken, die ihren Ursprung in verschiedenen Bereichen haben. Die Folge ist, daß einer Beteiligung eines deutschen Investors an einem Unternehmen in einem Entwicklungsland oft langwierige Planungen, Prüfungen und Verhandlungen vorausgehen und komplexe Vertragswerke zugrunde liegen.Ziel dieser Arbeit ist, das sowohl rechtlich als auch betriebswirtschaftlich komlexe Themengebiet der Unternehmensbeteiligung in einem Entwicklungsland mit seinen zum Teil undurchsichtig erscheinenden Verschachtelungen transparenter zu gestalten. Einem deutschen Investor, der Interesse an einem Engagement in einem solchen Staat hat, werden bestehende Möglichkeiten, aber auch damit verbundene Risiken aufgezeigt. Durch die Auflistung und Untersuchung der maßgeblichen Aspekte, die bei der Durchführung eines solchen Projektes zu beachten sind, soll einem Investor, Unternehmen sowie Vertragsjuristen eine konkrete Hilfestellung zur Realisierung von Investitionsprojekten gegeben werden. Es werden typische problematische Bereiche bei einem solchen Investitionsvorhaben herausgearbeitet, die nahezu in jedem Vertrag als regelungsbedürftig angesehen werden können. Beschränkt auf die Klauseln, die das Kausalgeschäft betreffen, zeigt Spenrath, ob und wie sich der Investor durch vertragliche Vereinbarungen vor Risiken schützen kann, die sonst für ihn rechtlich nicht beherrschbar sind. In diesem Zusammenhang finden sich unter anderem Checklisten und zahlreiche exemplarische Vertragsklauseln.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 19 | ||
| Kapitel 1: Einleitung | 21 | ||
| § 1 Erkenntnisinteresse und Stellenwert der Thematik | 22 | ||
| § 2 Ziel der Untersuchung | 23 | ||
| § 3 Konzeption der Arbeit | 25 | ||
| Kapitel 2: Unternehmensbeteiligungen deutscher Investoren in Entwicklungsländern | 27 | ||
| § 1 Einstufung als Entwicklungsland | 27 | ||
| A. Zuordnungskriterien | 28 | ||
| B. Listen der Entwicklungsländer | 28 | ||
| C. Das DAC-Verzeichnis der OECD | 29 | ||
| § 2 Unternehmensbeteiligung als Auslandsinvestition | 31 | ||
| A. Arten von Unternehmensbeteiligungen | 32 | ||
| I. Direktinvestition | 32 | ||
| II. Portfolio-Investition | 34 | ||
| III. Abgrenzungsschwierigkeiten | 35 | ||
| IV. Unternehmensbeteiligungen als Direktinvestitionen | 36 | ||
| 1. Verschiedene Formen | 37 | ||
| 2. Beteiligungsquote | 38 | ||
| V. Abgrenzung zum Gesellschaftsrecht | 41 | ||
| B. Entwicklung der Unternehmensbeteiligungen | 41 | ||
| I. Erfassungsmethoden | 42 | ||
| II. Der Umfang deutscher Unternehmensbeteiligungen | 43 | ||
| C. Motive für Unternehmensbeteiligungen in Entwicklungsländern | 46 | ||
| I. Gründe für einen deutschen Investor | 46 | ||
| 1. Gewinn, Wachstum und Sicherheit des Unternehmensbestandes | 47 | ||
| 2. Oligopolistische Marktstrukturen | 49 | ||
| 3. Gewichtung der Beweggründe | 50 | ||
| II. Notwendigkeit für das Entwicklungsland | 51 | ||
| § 3 Die „Beteiligungs“-Verträge | 52 | ||
| A. Die begründenden Verträge | 52 | ||
| I. Der Unternehmenskauf | 54 | ||
| 1. Der Beteiligungskauf / share deal | 54 | ||
| 2. Abgrenzung zum Unternehmensbeteiligungskauf | 54 | ||
| 3. Erwerb der Wirtschaftsgüter / asset deal | 57 | ||
| II. Der Joint Venture-Vertrag | 58 | ||
| 1. Der Begriff Joint Venture | 59 | ||
| 2. Abweichende Begriffsbestimmungen anderer Rechtskreise | 60 | ||
| a) Abgrenzung zwischen Equity- und Non-Equity Joint Venture | 60 | ||
| b) Begriffsbestimmung in ausgewählten Entwicklungsländern | 61 | ||
| 3. Die Rechtsform | 62 | ||
| III. Die Gesellschaftssatzung | 63 | ||
| IV. Wahl der Beteiligungsart an einem Unternehmen | 64 | ||
| 1. Sole venture | 65 | ||
| 2. Gemeinschaftsunternehmen | 66 | ||
| 3. Markterfolg im Gastland | 66 | ||
| B. Die begleitenden Verträge | 67 | ||
| I. Die Investitionsverträge | 67 | ||
| 1. Regelungsgegenstand | 68 | ||
| 2. Rechtsnatur | 68 | ||
| II. Der Technologietransfervertrag (TTV) als Separatvertrag | 70 | ||
| 1. Begriffsbestimmung | 70 | ||
| 2. Ausstattungsart | 71 | ||
| Kapitel 3: Die Projektplanung | 73 | ||
| § 1 Die Rahmenbedingungen der Entwicklungsländer | 73 | ||
| A. Rechtliche Rahmenbedingungen | 74 | ||
| I. Investitionsgesetze (investment codes) | 74 | ||
| II. Weitere maßgebliche Bestimmungen | 76 | ||
| 1. Einfache Gesetze verschiedener Rechtsgebiete | 76 | ||
| 2. Verwaltungsvorschriften, Richtlinien und Erlasse | 77 | ||
| III. Rechtliche Beschränkungen bei der Wahl der Beteiligungsart | 78 | ||
| IV. Rechtliche Beschränkungen des Beteiligungsumfangs | 80 | ||
| 1. Mehrheitsbeteiligung des ausländischen Investors | 80 | ||
| 2. Paritätsbeteiligung des ausländischen Investors | 81 | ||
| 3. Mehrheitsbeteiligung des lokalen Partners | 81 | ||
| 4. Progressive Indigenization-Prinzip | 83 | ||
| a) Begriffsbestimmung | 83 | ||
| b) Gegenmaßnahmen | 84 | ||
| c) Einfluß auf die Investitionsbedingungen | 85 | ||
| V. Gesellschaftsrecht und zulässige Gesellschaftsformen | 86 | ||
| VI. Steuerrechtliche Bestimmungen | 88 | ||
| 1. Einfluß auf die Wahl der Rechtsform | 89 | ||
| 2. Einfluß auf die Wahl der Art des Unternehmenskaufs | 90 | ||
| VII. Arbeitsrechtliche Bestimmungen | 92 | ||
| 1. Arbeitsrechtliche „Flexibilität“ | 94 | ||
| 2. Binnenpolitische Zielsetzung | 96 | ||
| a) Genehmigungserfordernis | 96 | ||
| b) Arbeitnehmerbeschaffung | 98 | ||
| VIII. Technologietransfer- und Technologieschutzbestimmungen | 98 | ||
| IX. Devisenrechtliche Bestimmungen | 100 | ||
| 1. Beschränkungen für die Repatriierung des Anlagekapitals | 101 | ||
| 2. Autarkie des Unternehmens | 102 | ||
| 3. Kapitalbewertung | 103 | ||
| X. Die Investitionsgenehmigungen im Entwicklungsland | 103 | ||
| 1. Das Genehmigungsverfahren | 104 | ||
| 2. Rechtliche Beschränkungen der Investitionsdauer | 106 | ||
| B. Wirtschaftliche und politische Rahmenbedingungen | 108 | ||
| I. Risikofaktoren | 108 | ||
| II. Praktische Hindernisse | 109 | ||
| 1. Protektionismus | 110 | ||
| 2. Risikoanalyse | 111 | ||
| C. Investitionsanreize der Entwicklungsländer | 111 | ||
| I. Art und der Umfang von Anreizen | 112 | ||
| II. Steuerliche Investitionsförderung | 113 | ||
| III. Formen der Steuervergünstigungen | 114 | ||
| 1. Tarifreduzierung und tax holidays | 114 | ||
| 2. Steuerstundung | 115 | ||
| 3. Laufzeit steuerlicher Vergünstigungen | 116 | ||
| § 2 Schutz und Förderung von Investitionen | 116 | ||
| A. Bilaterale Abkommen der Bundesrepublik Deutschland | 118 | ||
| I. Investitionsförderungsverträge | 118 | ||
| 1. Vertragsinhalt | 119 | ||
| a) Schutz vor Enteignung oder Verstaatlichung | 119 | ||
| aa) Zulässigkeit einer Enteignung oder Verstaatlichung | 120 | ||
| bb) Schutz vor schleichender Enteignung | 121 | ||
| b) Meistbegünstigung | 124 | ||
| c) Rechtsschutz in allen Investitionsstreitigkeiten | 125 | ||
| d) Freier Transfer von Kapital und Erträgen | 127 | ||
| 2. Die Laufzeit | 128 | ||
| 3. Bedeutung für andere Fördermaßnahmen | 128 | ||
| II. Doppelbesteuerungsabkommen | 129 | ||
| III. Weitere Staatsverträge zum Schutz von Investitionen | 130 | ||
| B. Multilateraler und supranationaler Investitionsschutz | 131 | ||
| I. World Trade Organization (WTO) | 131 | ||
| 1. Integrale Bestandteile der neuen Welthandelsordnung | 132 | ||
| 2. General Agreement on Trade and Services (GATS) | 134 | ||
| 3. Trade Related Investment Measures (TRIMs) | 134 | ||
| 4. Trade Related Intellectual Property Rights (TRIPs) | 135 | ||
| 5. Multilaterales Streitschlichtungsverfahren | 135 | ||
| II. Die Multilateral Investment Guarantee Agency (MIGA) | 136 | ||
| III. Weitere internationale Fördermaßnahmen der Weltbankgruppe | 138 | ||
| IV. Internationale Fördermaßnahmen der Europäischen Union (EU) | 139 | ||
| C. Nationale Fördermaßnahmen | 140 | ||
| I. Bundesgarantien | 140 | ||
| II. Projektfinanzierung | 141 | ||
| III. Steuerliche Erleichterungen | 142 | ||
| IV. Deutsche Investitions- und Entwicklungsgesellschaft (DEG) | 142 | ||
| V. Informations- und Beratungsstellen | 144 | ||
| VI. Förderprogramm der Bundesländer | 145 | ||
| D. Zivilrechtliche Schutzmaßnahmen des Investors | 145 | ||
| Kapitel 4: Die Vertragswerke | 147 | ||
| § 1 Konkrete Vertragsvorbereitung | 147 | ||
| A. Due Diligence | 147 | ||
| I. Inhalt | 148 | ||
| II. Interessenkonflikt | 149 | ||
| III. Doppelfunktion der due diligence | 150 | ||
| IV. Durchführung | 150 | ||
| B. Geheimhaltungsvereinbarung (secrecy agreement) | 151 | ||
| I. Inhalt | 151 | ||
| II. Haftungsvoraussetzung | 152 | ||
| III. Strafbewehrte Unterlassungsansprüche/„Kaution“ | 152 | ||
| C. Feasibility Study | 153 | ||
| I. Inhalt und Funktion | 154 | ||
| II. Eingliederung in die Aufbauphase | 155 | ||
| D. Vorbereitende Vereinbarungen | 155 | ||
| I. Nicht bindende Verhandlungszwischenergebnisse | 156 | ||
| 1. Inhalt | 156 | ||
| a) Verhandlungsprotokolle | 156 | ||
| b) Memorandum of Understanding | 157 | ||
| c) Letter of Intent | 157 | ||
| d) Heads (principles) of Agreement | 159 | ||
| 2. Begründung von Verbindlichkeiten | 159 | ||
| a) Haftung für Verbindlichkeiten nach deutschem Recht | 161 | ||
| b) Haftung für Verbindlichkeiten in den Entwicklungsländern | 161 | ||
| 3. Zusammenfassung | 162 | ||
| II. Rechtlich bindende Vereinbarungen | 163 | ||
| § 2 Allgemeine Gestaltungsaspekte | 163 | ||
| A. Anzuwendendes Recht | 163 | ||
| I. Das Vertragsstatut | 164 | ||
| 1. Grundsatz der Privatautonomie | 164 | ||
| 2. Umfang des Vertragsstatuts | 165 | ||
| II. Das Gesellschaftsstatut | 167 | ||
| 1. Bestimmung des Gesellschaftsstatuts | 167 | ||
| 2. Anwendbarkeit auf das Verfügungsgeschäft beim Unternehmenskauf | 168 | ||
| III. Weitere Rechtsquellen | 169 | ||
| 1. Abkommen der Bundesrepublik Deutschland | 169 | ||
| 2. Vertragliche Vereinbarungen zwischen Investor und Gaststaat | 169 | ||
| 3. Rechtsfortbildung durch Richterrecht | 170 | ||
| IV. Anwendbarkeit des UN-Kaufrechts auf den Unternehmenskauf | 171 | ||
| 1. Räumlicher Anwendungsbereich | 171 | ||
| 2. Sachlicher Anwendungsbereich | 172 | ||
| a) Beteiligungskauf | 172 | ||
| b) Kauf der Wirtschaftsgüter | 173 | ||
| 3. Zusammenfassung | 173 | ||
| B. Vertragsform | 174 | ||
| C. Vertragssprache | 176 | ||
| § 3 Typische Regelungsbereiche | 179 | ||
| A. Joint Venture-Vertrag und Unternehmenskaufvertrag | 180 | ||
| I. Bezeichnung der Beteiligten / Präambel | 180 | ||
| II. Bestimmung der Investitionskosten | 180 | ||
| III. Genehmigungs- und Prüfungsvorbehalt | 182 | ||
| 1. Voraussetzungen und Inhalt | 182 | ||
| 2. Festlegung einzuholender Genehmigungen | 184 | ||
| IV. Bestimmung der Unternehmensleitung | 185 | ||
| 1. Board of Directors | 186 | ||
| 2. General Manager | 186 | ||
| 3. Einflußmöglichkeiten | 187 | ||
| a) Besetzung einer führenden Position | 187 | ||
| b) Stimmrechtsbindung | 188 | ||
| V. Technologieschutz | 189 | ||
| 1. Technologieschutz bei der Vertragsanbahnung | 190 | ||
| 2. Technologieschutz durch Vertragsklauseln | 190 | ||
| a) Inhalt und Umfang | 191 | ||
| b) Geheimhaltungsklauseln | 191 | ||
| aa) Zeitliche Bestimmung | 192 | ||
| bb) Verwendungsvorbehalt | 192 | ||
| c) Wettbewerbsbeschränkungen | 193 | ||
| d) Entschädigung bei einer Verletzung | 194 | ||
| 3. Bestandschutz bei Erwerb | 194 | ||
| VI. Gewinnverwendungspolitik / Dividends Policy | 195 | ||
| 1. Widerstrebende Interessen | 195 | ||
| 2. Verdeckte Gewinnausschüttung | 196 | ||
| 3. Ermittlung der Gewinnverteilung | 196 | ||
| VII. Desinvestitionsregelungen | 197 | ||
| 1. Gründe für eine Desinvestition | 197 | ||
| 2. Buy and Sell Arrangements | 198 | ||
| a) Kündigungsrecht und Rechtsfolge | 198 | ||
| aa) Kündigungsrecht ohne Begründung | 199 | ||
| bb) Auswirkungen auf Separatverträge | 200 | ||
| cc) Vorkaufsrecht einer Partei | 200 | ||
| b) Festsetzung des Preises | 201 | ||
| aa) Verhandlungsermittlung | 201 | ||
| bb) „Shotgun“-Klausel | 202 | ||
| c) Einseitiges Kündigungsrecht | 202 | ||
| d) Erfolgsaussichten einer Desinvestition | 203 | ||
| VIII. Rechtswahlklauseln | 203 | ||
| 1. Recht des Entwicklungslandes | 204 | ||
| 2. Gründe | 204 | ||
| 3. Informations- und Bestimmungspflicht des inländischen Partners | 205 | ||
| IX. Schiedsklauseln | 205 | ||
| 1. Vorteile einer Schiedsvereinbarung | 206 | ||
| 2. Regelungsinhalte | 208 | ||
| 3. Länderspezifische Besonderheiten | 210 | ||
| a) Der Gaststaat als Schiedspartei | 211 | ||
| b) Schiedsgerichte der Entwicklungsländer | 213 | ||
| B. Die Gesellschaftssatzung | 214 | ||
| I. Zwingende Regelungen | 215 | ||
| 1. Rechtsform der Gesellschaft | 215 | ||
| 2. Firma der Gesellschaft | 217 | ||
| 3. Sitz der Gesellschaft | 217 | ||
| 4. Gegenstand des Unternehmens | 218 | ||
| 5. Kompetenzen und Wahlmodus der Organe | 219 | ||
| II. Defensive und offensive Interessenwahrung | 221 | ||
| 1. Besetzung der Geschäftsführungsorgane | 222 | ||
| 2. Gestaltung der Stimmrechte | 222 | ||
| 3. Kompetenzverlagerung | 222 | ||
| 4. Kompetenzbestimmung und Sperrminoritäten | 223 | ||
| 5. Board-Sitzungen | 223 | ||
| 6. Geheimhaltungsverpflichtung | 224 | ||
| III. Gründungsprozedur | 225 | ||
| C. Vertragskollision und Stimmrechtsbindung | 225 | ||
| I. Gesellschaftsrechtliche Zulässigkeit des Joint Venture-Vertrages | 226 | ||
| II. Verhältnis der Verträge zueinander | 227 | ||
| Kapitel 5: Schlußbetrachtung | 230 | ||
| § 1 Risikominimierung durch vertragliche Gestaltung | 230 | ||
| A. Aufbau einer Weltmarktwirschaftsordnung | 231 | ||
| B. Konkretisierung bilateraler Abkommen | 231 | ||
| C. Restrisiko | 232 | ||
| I. Beweisschwierigkeiten einer Vertragsverletzung | 232 | ||
| II. Mangelnde Ratifizierung | 233 | ||
| III. Ahndung einer Vertragsverletzung | 233 | ||
| IV. Wirtschaftliche und politische Risiken | 235 | ||
| § 2 Fazit | 235 | ||
| Summary | 238 | ||
| Anhang | 240 | ||
| § 1 Entwicklungsländer nach der DAC-Liste der OECD: Teil I | 240 | ||
| A. Die am wenigsten entwickelten Länder | 240 | ||
| B. Länder der unteren Einkommensgruppe | 241 | ||
| C. Länder der mittleren Einkommensgruppe unterer Bereich | 241 | ||
| D. Länder der mittleren Einkommensgruppe oberer Bereich | 242 | ||
| § 2 Bilaterale Investitionsförderungs- und -schutzverträge der BRD | 243 | ||
| A. In Kraft getretene Verträge | 243 | ||
| B. Unterzeichnete, aber noch nicht in Kraft getretene Verträge | 246 | ||
| C. Paraphierte, aber noch nicht unterzeichnete Verträge | 248 | ||
| § 3 Doppelbesteuerungsabkommen der BRD | 248 | ||
| § 4 Sonderabkommen | 251 | ||
| § 5 Liste der MIGA-Mitglieder | 251 | ||
| § 6 Mitglieder der World Trade Organization (WTO) | 257 | ||
| § 7 Deutsche Großinvestitionen in Argentinien seit 1994 | 261 | ||
| Literaturverzeichnis | 262 | ||
| Stichwortverzeichnis | 303 |