Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH im polnischen und deutschen Recht

Wolfgang Schneider

doi:10.3790/978-3-428-50462-6

Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH im polnischen und deutschen Recht

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Schneider, W. (2001). Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH im polnischen und deutschen Recht. Rechtsvergleichende Untersuchung zu Wesen und haftungsrechtlichen Fragestellungen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50462-6

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Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH im polnischen und deutschen Recht

Rechtsvergleichende Untersuchung zu Wesen und haftungsrechtlichen Fragestellungen

Schneider, Wolfgang

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 140

(2001)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-50462-6
978-3-428-10462-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-50462-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 260
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Im Mittelpunkt des vorliegenden Werkes steht der gesamte Problemkreis der rechtlichen Behandlung einer entstehenden GmbH in Polen und Deutschland. Ausgehend von einer positivrechtlich fast identischen Ausgangslage aufgrund der starken Orientierung des polnischen Gesellschaftsrechts an deutschen Modellen bei Schaffung des polnischen Handelsgesetzbuches (Kodeks handlowy) im Jahre 1934, sind innerhalb der betreffenden Thematik die Wege in Polen und Deutschland in der Zwischenzeit sehr unterschiedlich verlaufen. Gleichwohl gab und gibt es zahlreiche Berührungspunkte sowie eine Rezeption deutscher Lösungen in Polen.

Wolfgang Schneider behandelt zunächst die »Vorgründungsgesellschaft« und sodann ausführlich die »Vor-GmbH« (in Polen: »sp. z o.o. w organizacji«). Das Wesen der Vor-GmbH nach polnischem und deutschem Verständnis wird herausgearbeitet. Der Verfasser ordnet hierbei die Vielzahl der in Polen vertretenen Auffassungen in Literatur und Rechtsprechung und teilt sie in Kategorien ein, die mit den deutschen Lösungen verglichen werden. Daneben findet vor allen Dingen die Haftungsverfassung der Vorgesellschaft nach den einzelnen Modellen, insbesondere den von der jeweiligen Rechtsprechung gewählten, detaillierte Erörterung. In diesem Zusammenhang wird auch das »neue Haftungskonzept des BGH« in Deutschland erläutert. Der Verfasser geht darüber hinaus ausführlich auf das polnische Gesetzesreformprojekt zum Handels- und Gesellschaftsrecht ein, das die bislang auf der Grundlage des Kodeks handlowy von 1934 geltende Rechtslage nachhaltig verändert. Im neuen Kodeks spóƚek handlowych wird u. a. die Vor-GmbH in Polen erstmals explizit gesetzlich geregelt. Schneider schildert die mit den Neuregelungen einhergehenden rechtlichen Konsequenzen. Weiterhin werden Sonderfragen in bezug auf die Ein-Mann-Vorgesellschaft sowie aus dem Bereich des Umwandlungs- und Steuerrechts nach bisherigem wie nach neuem Recht berücksichtigt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
Kapitel 1: Einführung	25
A. Überblick	25
B. Rechtsgrundlagen	27
I. Polen	27
1. Rechtslage de lege lata	27
2. Gesetzesreformvorhaben	28
II. Deutschland	31
C. Darstellung der Gründung einer sp. z o.o. nach polnischem Recht	32
I. Rechtslage de lege lata	32
II. Rechtslage de lege ferenda	33
D. Darstellung der Gründung einer GmbH nach deutschem Recht	34
E. Rechtsvergleichende Zusammenfassung	35
Kapitel 2: Vorgründungsgesellschaft	37
A. Problemstellung und Terminologie	37
I. Polen	37
II. Deutschland	38
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	39
B. Wesen	40
I. Polen	40
1. Darstellung der vertretenen Auffassungen	40
2. Kontinuität zwischen „Vorgründungsgesellschaft“ und Vorgesellschaft bzw. eingetragener sp. z o.o.	45
3. Zusammenfassung	45
4. Diskussion	46
II. Deutschland	47
1. Auffassung von Karsten Schmidt	48
2. Auffassung von Rechtsprechung und herrschender Lehre	49
3. Zum Formerfordernis des § 2 GmbHG	50
4. Kontinuität zwischen Vorgründungsgesellschaft und Vorgesellschaft bzw. eingetragener GmbH	52
5. Auflösung der Vorgründungsgesellschaft	54
6. Bestehen von Schutz- und Treupflichten	54
7. Diskussion	55
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	57
C. Haftung	60
I. Polen	60
1. Gesellschafterhaftung	60
2. Handelndenhaftung	60
II. Deutschland	62
1. Gesellschafterhaftung	62
2. Handelndenhaftung	63
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	63
D. Besonderheiten bei der Ein-Mann-Gesellschaft	64
I. Polen	64
II. Deutschland	64
E. Besonderheiten aus dem Bereich des Umwandlungsrechts	64
F. Steuerrechtliche Aspekte	65
I. Polen	65
II. Deutschland	65
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	65
Kapitel 3: Vor-GmbH	67
A. Problemstellung und Terminologie	67
I. Polen	67
1. Rechtslage de lege lata	67
2. Gesetzesreformvorhaben	69
II. Deutschland	70
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	70
B. Wesen	71
I. Polen	71
1. Rechtslage de lege lata	71
a) Die einzelnen Lösungsmodelle in Polen	72
aa) Handeln von Einzelpersonen und andere frühe Lösungen	72
bb) Zivilgesellschaft (herrschende Meinung)	74
(1) Auffassung der Rechtsprechung	75
(a) Grundlegende Entscheidungen	75
(b) Zusammenfassung der Auffassung der Rechtsprechung – die Rechtslage de lege lata	79
(aa) Reichweite der Entscheidung des SN vom 5. Dezember 1991: Gültigkeit nur für Eigentum an Immobilien bzw. ewigen Nießbrauch?	79
(bb) Rechtsträgerschaft bezüglich der übrigen Sach- und der Bareinlagen	80
(cc) Rechtsgeschäftlicher Erwerb von Gegenständen vor Eintragung	81
(dd) Zusammenfassung des Standpunktes der Rechtsprechung	82
(2) Auffassungen der Literatur (Vertreter der Auffassung vom Vorliegen einer Zivilgesellschaft)	84
(a) Allgemeines	84
(b) Aufschiebende Bedingung	87
(c) Rechtsbedingung (conditio iuris)	91
(3) Stellungnahme zur herrschenden Meinung (Zivilgesellschaft)	94
(a) Versagen der Konstruktion bei der Ein-Mann-„sp. z o.o. w organizacji“	96
(b) Verstoß gegen Art. 160 Ziff. 2 KH	96
(c) Von den Regeln für die Zivilgesellschaft abweichende Regeln im KH	96
(d) Widerspruch zwischen den für Zivilgesellschaft und sp. z o.o. geltenden Regeln bzgl. Gesellschaftszweck, Dienstleistung als Einlage	97
(e) Konsequenzen im Hinblick auf die Erfordernisse des modernen Wirtschaftslebens	98
(aa) Strukturelle Gesichtspunkte: Kritik an der unterschiedlichen Behandlung von Bar- und Sacheinlagen	98
(bb) Konsequenzen der Geschäftsführungsgrundsätze innerhalb der Zivilgesellschaft	99
(cc) Konsequenzen der gesamthänderischen Bindung des Eigentums in der Zivilgesellschaft	100
(dd) Konsequenzen des Haftungsregimes innerhalb der Zivilgesellschaft	100
(f) Überprüfung des Ergebnisses anhand des Gesetzeswortlautes	101
(g) Rechtsunsicherheit in bezug auf vor 1991 gegründete Gesellschaften	102
(h) Zur ratio des Erfordernisses eines erneuten notariellen Vertragsschlusses bei der Einbringung von Immobilien	102
(i) Fazit	103
cc) „Faktischer Rechtszustand“	103
dd) Offene Handelsgesellschaft	104
(1) Offene Handelsgesellschaft infolge Umgestaltung einer Zivilgesellschaft	105
(2) Offene Handelsgesellschaft als „unvollkommene juristische Person“	105
(a) Die Auffassung von Kidyba	106
(b) Die Auffassung von Szajkowski	107
(c) Die Auffassung von Osipacz	112
ee) Annäherung an die körperschaftliche Verfassung einer GmbH	112
(1) Die Auffassungen von Szumański und Fiołka	112
(2) Die Auffassung von Frąckowiak	114
(a) Grundlegende Bemerkungen zum Wesen der „spółka w organizacji“	114
(b) Das Gesellschaftsvermögen: Erwerb der Sacheinlagen unter aufschiebender Bedingung	115
(c) Abweichende Ansicht im neuen KH-Kommentar von Kruczalak u.a.: Vorliegen einer auflösenden Bedingung und andere Unstimmigkeiten	116
(d) Zusammenfassung	118
(3) Die Auffassung von Sołtysiński	119
(4) Die Auffassung von Kruczalak	121
(5) Vermittelnde Auffassungen	123
(6) Zusammenfassung und Würdigung	126
b) Übergang der Rechte und Verbindlichkeiten auf die eingetragene Gesellschaft; insbesondere das Kontinuitätsprinzip	128
aa) Auffassung der herrschenden Meinung (Vorliegen einer Zivilgesellschaft)	128
bb) Auffassung der übrigen Ansichten	131
c) Scheitern der Eintragung und Folgen	135
aa) Überblick über die gesetzliche Regelung: Art. 172 KH	135
bb) Zur Frage der Notwendigkeit der Durchführung eines Liquidationsverfahrens	135
d) Geschäftsanteil	137
e) Zusammenfassung der Ergebnisse zum Wesen der Vorgesellschaft	138
2. Gesetzesreformvorhaben	142
a) Erster Entwurf	142
b) Zweiter Entwurf (März 1999)	143
c) Würdigung	144
II. Deutschland	147
1. Die in Deutschland vertretenen Auffassungen	147
a) Allgemeines und anwendbare Vorschriften	147
b) Die Zuordnung des Gesellschaftsvermögens	150
c) Geschäftsanteil	150
d) Stellungnahme	151
2. Übergang der Rechte und Verbindlichkeiten auf die eingetragene Gesellschaft, insbesondere das Kontinuitätsprinzip	152
a) Art und Weise des Übergangs von Rechten und Verbindlichkeiten	152
b) Vorbelastungsverbot	154
3. Folgen des Nicht-Entstehens der GmbH	155
a) Allgemeines	155
b) Unechte Vorgesellschaft	156
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	157
C. Haftung	165
I. Gesellschafterhaftung	165
1. Polen	165
a) Rechtslage de lege lata	165
aa) Gesellschafterhaftung für Verbindlichkeiten der Vorgesellschaft	165
bb) Im KH spezialgesetzlich geregelte Fälle	169
b) Gesetzesreformvorhaben	169
2. Deutschland	170
a) Gesellschafterhaftung für Verbindlichkeiten der Vorgesellschaft	170
aa) Überblick	170
bb) BGHZ 80, S. 129 als Wendepunkt	170
cc) Neuere Tendenzen in der Rechtsprechung, insbesondere BGH NJW 1996, S. 1210 und BGHZ 134, S. 333 („neues Haftungskonzept des BGH“)	172
dd) Auflockerungen	176
(1) Keine Abwicklungsschwierigkeiten	176
(a) Vermögenslosigkeit	176
(b) Nichtvorhandensein weiterer Gläubiger	177
(c) Kritik an den Auflockerungen der Vermögenslosigkeit und des Nichtvorhandenseins weiterer Gläubiger	177
(2) Fall der sog. „unechten Vorgesellschaft“	178
ee) Stellungnahme	178
b) Gesetzlich geregelte Fälle der Gesellschafterhaftung	180
3. Rechtsvergleichende Untersuchung	181
II. Handelndenhaftung	182
1. Polen	182
a) Rechtslage de lege lata	182
aa) Die Handelndenhaftung des Art. 171 § 2 KH	182
(1) Allgemeines	182
(2) Begriff des Handelnden	185
(3) Von Art. 171 § 2 KH erfaßter Kreis von Handlungen	186
(4) Art der Haftung	186
bb) Andere gesetzliche Haftungstatbestände für den Vorstand einer sp. z o.o.	189
(1) Art. 290 KH	189
(2) Art. 291 KH	189
(3) Art. 292 KH	189
(4) Art. 298 KH	190
(5) Abschließende Bemerkungen	190
b) Gesetzesreformvorhaben	190
2. Deutschland	191
a) Die Handelndenhaftung des § 11 Abs. 2 GmbHG	191
aa) Allgemeines	191
bb) Begriff des Handelnden	192
cc) Art und Umfang der Haftung	193
b) Die Haftung der Geschäftsführer nach § 9 a Abs. 1 GmbHG und § 43 Abs. 2 GmbHG	194
3. Rechtsvergleichende Untersuchung	194
III. Übergang der Verbindlichkeiten auf die entstandene Gesellschaft	196
1. Polen	196
a) Rechtslage nach Eintragung der sp. z o.o. nach den einzelnen Lösungsmodellen de lege lata	196
aa) Gesellschafterhaftung	196
bb) Von den Handelnden eingegangene Verbindlichkeiten: Differenzierung nach der Art der Verbindlichkeiten	196
(1) Vertragsschluß unter aufschiebender Bedingung	197
(2) Ausdrückliche Bestimmung im Gesellschaftsvertrag	197
(3) Handeln durch ordnungsgemäß bevollmächtigte Person	197
(4) Übernahme der Verbindlichkeit	199
(5) Übrige Fälle	200
(6) Haftung der Handelnden neben anderen Schuldnern – insbesondere der Gesellschaft – nach Eintragung	200
b) Rechtslage nach Eintragung der sp. z o.o. in den Gesetzesreformvorhaben	202
2. Deutschland	203
a) Überblick: Identität zwischen Vor-GmbH und eingetragener GmbH (Kontinuitätsprinzip)	203
b) Gesellschafterhaftung	204
c) Handelndenhaftung	204
d) Übernahme der Verbindlichkeit	205
3. Rechtsvergleichende Untersuchung	205
IV. Haftung bei Nicht-Entstehen der sp. z o.o.	206
1. Polen	206
2. Deutschland	208
3. Rechtsvergleichende Untersuchung	208
D. Besonderheiten bei der Ein-Mann-Gesellschaft	209
I. Polen	209
1. Rechtslage de lege lata	209
2. Gesetzesreformvorhaben	210
II. Deutschland	212
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	214
E. Sonderfälle	214
I. Polen	214
1. Umwandlungsrecht	214
2. Umwandlung staatlicher Unternehmen (Privatisierung)	217
3. Fremdenrecht	217
II. Deutschland	218
1. Umwandlungsrecht	218
2. Umwandlung staatlicher Unternehmen (Privatisierung)	219
3. Mantelverwertung	220
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	221
F. Steuerrechtliche Aspekte	221
I. Polen	221
1. Die „spółka w organizacji“ als Steuerrechtssubjekt	221
2. Berücksichtigung der Gründungskosten als Betriebsausgaben	223
3. Persönliche Haftung des Vorstands der sp. z o.o. für steuerliche Verbindlichkeiten	225
II. Deutschland	226
1. Die Vor-GmbH als Steuerrechtssubjekt	226
2. Abzugsfähigkeit der Gründungskosten als Betriebsausgaben	226
3. Persönliche Haftung der Geschäftsführer für steuerliche Verbindlichkeiten	227
III. Rechtsvergleichende Untersuchung	227
Kapitel 4: Zusammenfassung und Ausblick	228
A. Ergebnisse der Rechtsvergleichung	228
B. Rechtsvereinheitlichung im Hinblick auf die Europäische Union	230
I. Überblick	230
II. Gesellschaftsrecht im Rahmen der EU	231
III. Berücksichtigung des EU-Rechts in Polen	232
C. Ausblick	234
Literaturverzeichnis	236
A. Literatur zum polnischen Recht	236
B. Literatur zum deutschen Recht	244
C. Allgemeine Werke und Gesetzessammlungen	250
Sachwortverzeichnis	251

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