Minderjährigenschutz durch das Vormundschaftsgericht bei der Änderung von Gesellschaftsverträgen
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Hilsmann, S. (1993). Minderjährigenschutz durch das Vormundschaftsgericht bei der Änderung von Gesellschaftsverträgen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47781-4
Hilsmann, Susanne. Minderjährigenschutz durch das Vormundschaftsgericht bei der Änderung von Gesellschaftsverträgen. Duncker & Humblot, 1993. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47781-4
Hilsmann, S (1993): Minderjährigenschutz durch das Vormundschaftsgericht bei der Änderung von Gesellschaftsverträgen, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-47781-4
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Minderjährigenschutz durch das Vormundschaftsgericht bei der Änderung von Gesellschaftsverträgen
Münsterische Beiträge zur Rechtswissenschaft, Vol. 73
(1993)
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Book Details
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Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 16 | ||
| Α. Einführung | 19 | ||
| § 1 Der Mindeijährige im Gesellschaftsrecht | 19 | ||
| § 2 Gegenstand der Untersuchung | 20 | ||
| § 3 Der verfassungsrechtlich gebotene Mindeijährigenschutz auf der Grundlage der Entscheidung des BVerfG | 22 | ||
| I. Die Rechtsauffassung des Bundesgerichtshofs | 23 | ||
| II. Die Entscheidungsgründe des Bundesverfassungsgerichts | 25 | ||
| III. Die Auswirkungen der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts auf den Mindeijährigenschutz im Gesellschaftsrecht | 26 | ||
| § 4 Überblick über den gesetzlichen Mindeijährigenschutz im Gesellschaftsrecht | 27 | ||
| I. Die Rechtsstellung des Mindeijährigen im Gesellschaftsrecht | 27 | ||
| 1. Der Begriff des Mindeijährigen | 27 | ||
| 2. Der Minderjährige als Gesellschafter | 28 | ||
| II. Die Mitwirkung des gesetzlichen Vertreters bei Aufnahme des Mindeijährigen in die Personengesellschaft | 29 | ||
| III. Das Erfordernis einer Pflegerbestellung nach § 1909 BGB | 32 | ||
| 1. Die Bestellung eines Abschlußpflegers | 32 | ||
| 2. Das Erfordernis einer Dauerpflegschaft | 34 | ||
| a) Beschlüsse in laufenden Gesellschaftsangelegenheiten | 35 | ||
| b) Änderungen des Gesellschaftsvertrages | 38 | ||
| IV. Die vormundschaftsgerichtliche Genehmigung | 40 | ||
| 1. Die Funktion der vormundschaftsgerichtlichen Genehmigung | 40 | ||
| 2. Das Erfordernis einer vormundschaftsgerichtlichen Genehmigung gem. § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB bei Aufnahme des Mindeijährigen in eine Personengesellschaft | 41 | ||
| a) Die Gründung einer Personengesellschaft | 42 | ||
| b) Der Eintritt in eine bestehende Gesellschaft | 44 | ||
| aa) Eintritt als weiterer Gesellschafter | 44 | ||
| bb) Übertragung der Mitgliedschaft | 47 | ||
| c) Zusammenfassung | 50 | ||
| B. Hauptteil | 52 | ||
| § 5 Die Darstellung des Streitstandes zur Genehmigungsbedürftigkeit von Vertragsänderungen nach § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB bei Mitwirkung Mindeijähriger | 52 | ||
| I. Die Auffassung der Rechtsprechung | 52 | ||
| II. Die in der Rechtslehre vertretenen Auffassungen | 56 | ||
| 1. Generelle Genehmigungsbedürftigkeit | 56 | ||
| 2. Differenzierende Ansicht | 58 | ||
| 3. Generelle Genehmigungsfreiheit | 58 | ||
| III. Vorläufige Stellungnahme | 60 | ||
| § 6 Änderungen des Gesellschaftsvertrages als Gegenstand einer vormundschaftsgerichtlichen Genehmigungspflicht | 62 | ||
| I. Die „Grundlagen der Gesellschaft" | 62 | ||
| II. Die einzelnen Fallgruppen der Vertragsänderungen | 66 | ||
| 1. Änderungen im Mitgliederbestand | 66 | ||
| 2. Beteiligungsänderungen | 68 | ||
| a) Beteiligungsumwandlung | 68 | ||
| b) Sonstige Beteiligungsänderungen | 69 | ||
| 3. Änderung der Bestimmungen über die Geschäftsführung und Vertretung | 69 | ||
| 4. Zweckänderungen | 70 | ||
| 5. Sonderfall: Änderung der Gesellschaftsform | 71 | ||
| III. Vertragsänderungen, die kraft Gesetzes oder nach dem Gesellschaftsvertrag automatisch eintreten | 71 | ||
| § 7 Die unmittelbare Anwendung des § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB auf spätere Änderungen eines Gesellschaftsvertrages | 72 | ||
| I. Eingehen eines Gesellschaftsvertrages | 72 | ||
| II. Zum Betrieb eines Erwerbsgeschäfts | 76 | ||
| 1. Vertragsänderungen als Abänderung des bestehenden Gesellschaftsvertrages | 76 | ||
| 2. Vertragsänderungen als Abschluß eines neuen Gesellschaftsvertrages | 78 | ||
| a) Veränderungen im Mitgliederbestand | 80 | ||
| aa) Eintritt eines neuen Gesellschafters | 80 | ||
| bb) Übertragung der Mitgliedschaft | 83 | ||
| cc) Ausscheiden eines Altgesellschafters | 84 | ||
| b) Beteiligungsumwandlung | 86 | ||
| aa) Vorbemerkung: Das Verhältnis der Gesellschaftsumwandlung zur Beteiligungsumwandlung | 86 | ||
| bb) Umwandlung der Stellung eines Kommanditisten in die eines Komplementärs | 88 | ||
| cc) Umwandlung der Stellung eines Komplementärs in die eines Kommanditisten, insbesondere durch Ausübung des Wahlrechts nach § 139 Abs. 1 HGB | 90 | ||
| c) Zweckänderungen | 93 | ||
| aa) Erwerbszweck einer BGB - Gesellschaft | 93 | ||
| bb) Auflösung einer Gesellschaft | 94 | ||
| cc) Fortsetzungsbeschluß nach Auflösung einer Gesellschaft | 95 | ||
| d) Sonderfall: Änderung der Gesellschaftsform | 97 | ||
| aa) Umwandlung einer Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft | 97 | ||
| (1) Errichtung einer Kapitalgesellschaft | 97 | ||
| (2) Umwandlung in eine Personengesellschaft | 100 | ||
| bb) Umwandlung einer stillen Gesellschaft in eine OHG oder KG | 102 | ||
| (1) Errichtung einer stillen Gesellschaft | 102 | ||
| (a) Der Mindeijährige als stiller Gesellschafter | 103 | ||
| (b) Der Mindeijährige als Geschäftsinhaber | 110 | ||
| (c) Vertragsänderungen innerhalb einer stillen Gesellschaft | 113 | ||
| (2) Umwandlung in eine Personengesellschaft | 114 | ||
| III. Zwischenergebnis | 115 | ||
| § 8 Die analoge Anwendung des § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB auf nachträgliche Änderungen eines Gesellschaftsvertrages | 117 | ||
| I. Vorbemerkung: Das Bedürfnis nach einer Erweiterung des Genehmigungskataloges der §§ 1821, 1822 BGB in der Praxis | 117 | ||
| II. Die Zulässigkeit einer Analogie im Rahmen des Genehmigungskataloges der §§ 1821, 1822 BGB | 118 | ||
| 1. Der Charakter des § 1822 BGB als Enumerationsvorschrift | 120 | ||
| a) Die Zulässigkeit einer analogen Anwendung bei Enumerationsvorschriften | 121 | ||
| 2. Der Charakter des § 1822 BGB als Ausnahmevorschrift | 127 | ||
| 3. Zusammenfassung | 131 | ||
| III. Das Bestehen einer planwidrigen Regelungslücke | 132 | ||
| 1. Die Genehmigungsbedürftigkeit nach anderen Vorschriften der §§ 1821, 1822 BGB | 133 | ||
| a) § 1822 Nr. 3 1.Alt. BGB | 133 | ||
| aa) Die Aufnahme zusätzlicher Gesellschafter | 133 | ||
| bb) Die teilweise Übertragung eines Gesellschaftsanteils an einen Mitgesellschafter | 135 | ||
| cc) Die Umwandlung der Komplementärsposition in eine Kommanditistenstellung | 138 | ||
| dd) Auflösung einer Personengesellschaft | 139 | ||
| b) § 1822 Nr. 10: Die Umwandlung einer Kommanditistenstellung in die eines persönlich haftenden Gesellschafters einer OHG oder KG | 139 | ||
| c) Das Eingreifen sonstiger Genehmigungstatbestände | 144 | ||
| d) Zusammenfassung | 146 | ||
| 2. Die Bedenken der h.M. gegen die Anordnung einer Genehmigungspflicht für Änderungen eines Gesellschaftsvertrages | 146 | ||
| a) Die wirtschaftliche Bewegungsfreiheit der Gesellschaft | 148 | ||
| b) Die Überforderung des Vormundschaftsgerichts | 151 | ||
| c) Die Entscheidungsfreiheit des gesetzlichen Vertreters | 153 | ||
| d) Die Gefahrdung des Rechtsverkehrs durch die Nichtgeltung der Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft | 155 | ||
| aa) Auswirkungen einer fehlenden Genehmigung bei Vertragsänderungen vom Abschluß des Änderungsvertrages bis zum Vollzug der Änderung | 156 | ||
| bb) Auswirkungen einer fehlenden Genehmigung nach Vollzug der Vertragsänderung | 158 | ||
| (1) Vorbemerkung: Das Institut der „fehlerhaften Gesellschaft" bei fehlerhafter Gründung einer Personengesellschaft | 159 | ||
| (2) Auswirkungen einer fehlenden Genehmigung auf die Rechtsstellung des Mindeijährigen nach Vollzug des fehlerhaften Änderungsvertrages | 160 | ||
| (3) Auswirkungen einer fehlenden Genehmigung auf die Rechtsstellung der übrigen Gesellschafter sowie des Rechtsverkehrs nach Vollzug des fehlerhaften Änderungsvertrages | 164 | ||
| (a) Anwendbarkeit der Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft auf fehlerhafte Vertragsänderungen | 165 | ||
| (b) Auswirkungen der Grundsätze der „fehlerhaften Gesellschaft" auf den Bereich der infolge einer fehlenden Genehmigung fehlerhaften Vertragsänderungen | 172 | ||
| e) Zusammenfassung | 175 | ||
| 3. Die Einbeziehung der Vertragsänderungen in den Schutzzweck des § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB | 175 | ||
| a) Die Ermittlung des spezifischen Schutzzwecks des § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB | 176 | ||
| aa) Die Entstehungsgeschichte des § 1822 Nr. 3 BGB | 176 | ||
| bb) Der Schutz des Mindeijährigen vor den mit einer Gesellschaftsbeteiligung verbundenen Gefahren | 177 | ||
| (1) Die Übernahme des mit einem Erwerbsgeschäft verbundenen unternehmerischen Risikos | 178 | ||
| (2) Die Einschränkung der Selbstbestimmung des Mindeijährigen durch die Eingehung eines langfristigen Gesellschaftsverhältnisses | 181 | ||
| (3) Die Gefährdung der Vermögensinteressen des Mindeijährigen durch die unbeschränkte Vertretungsmacht der vertretungsberechtigten Mitgesellschafter | 184 | ||
| (4) Die Haftung für Gesellschaftsverbindlichkeiten | 187 | ||
| (5) Zusammenfassung | 191 | ||
| b) Eingreifen des Schutzzwecks des § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB bei rechtsgeschäftlichen Änderungen des Gesellschaftsvertrages | 191 | ||
| aa) Kriterien für die Erteilung der vormundschaftsgerichtlichen Genehmigung bei der Aufnahme eines Mindeijährigen in eine Personengesellschaft | 192 | ||
| (1) Orientierung am „Wohl und Interesse" des Mindeijährigen | 192 | ||
| (2) Abgrenzung zum Begriff des „lediglich rechtlichen Vorteils" | 193 | ||
| (3) Inhalt der vormundschaftsgerichtlichen Abwägungspflicht bei der Genehmigung eines „Gesellschaftsvertrages zum Betrieb eines Erwerbsgeschäfts" | 195 | ||
| (a) Beurteilung materieller Gesichtspunkte | 195 | ||
| (aa) Beurteilung der Chancen und unternehmerischen Risiken eines Erwerbsgeschäfts | 196 | ||
| (bb) Beurteilung der Rechtsstellung des Mindeijährigen innerhalb der Personengesellschaft | 196 | ||
| (cc) Beurteilung der persönlichen und wirtschaftlichen Verhältnisse der Mitgesellschafter sowie des gesetzlichen Vertreters | 197 | ||
| (b) Berücksichtigung des „Familienfriedens" | 198 | ||
| (c) Zusammenfassung | 199 | ||
| (4) Auswirkungen des Grundsatzentscheidung des BVerfG auf die Genehmigungsfähigkeit einer nach § 1822 Nr. 3 2.Alt. BGB genehmigungspflichtigen Gesellschaftsbeteiligung | 199 | ||
| bb) Der Umfang der erteilten Genehmigung und die nachträgliche Änderung des Gesellschaftsvertrages | 206 | ||
| cc) Die Unvereinbarkeit der Genehmigungsfreiheit nachträglicher Änderungen des Gesellschaftsvertrages mit dem verfassungsrechtlich gebotenen Mindeijährigenschutz | 209 | ||
| (1) Vertragsänderungen mit unmittelbaren Auswirkungen auf die Rechtsstellung des mindeijährigen Gesellschafters | 210 | ||
| (2) Vertragsänderungen mit mittelbaren Auswirkungen auf die Rechtsstellung des minderjährigen Gesellschafters | 212 | ||
| (3) „Gefahrlose" Vertragsänderungen | 215 | ||
| (4) Zusammenfassung | 216 | ||
| dd) Das Unvermögen zur Wahrung des Mindeijährigenschutzes bei Änderungen des Gesellschaftsvertrages ohne die Anordnung eines Genehmigungserfordernisses | 217 | ||
| (1) Keine Kompensation des GenehmigungsVorbehalts durch die Bestellung eines Ergänzungspflegers | 217 | ||
| (2) Sonstige Lösungsansätze zum Schutz des mindeijährigen Gesellschafters bei Änderungen des Gesellschaftsvertrages | 219 | ||
| c) Zusammenfassung | 220 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 221 | ||
| IV. Die Vergleichbarkeit der Interessenlage des mindeijährigen Gesellschafters bei der Begründung und der Änderung eines Gesellschaftsverhältnisses | 221 | ||
| 1. Begründung von Rechten und Pflichten durch Gesellschaftsvertrag | 223 | ||
| 2. Vergleichbare Gefahrdungsintensität bei Neuabscfoluß und späterer Änderung eines Gesellschaftsvertrages | 225 | ||
| 3. Die Abgrenzung zu Veränderungen im Betrieb eines Einzelhandelsgeschäfts (§§ 1822 Nr. 3 l.Alt., 1823 BGB) | 227 | ||
| 4. Zusammenfassung | 231 | ||
| V. Zwischenergebnis | 231 | ||
| § 9 Genehmigungsfreie Änderungen des Gesellschaftsverhältnisses | 232 | ||
| I. Die Vereinbarkeit einer partiellen Genehmigungsbedürftigkeit mit dem Gebot der sog. „formalen Abgrenzung" der Genehmigungstatbestände | 232 | ||
| II. Die im ursprünglichen Gesellschaftsvertrag angelegten Vertragsänderungen | 235 | ||
| 1. Änderungen des Gesellschaftsvertrages durch Mehrheitsbeschluß | 236 | ||
| a) Inhaltliche Anforderungen an Mehrheitsklauseln | 236 | ||
| b) Die Wahrung des Mindeijährigenschutzes bei Genehmigungsfreiheit von Vertragsänderungen durch Mehrheitsbeschluß | 239 | ||
| 2. Vertragsänderungen, zu deren Vornahme der Mindeijährige verpflichtet ist | 241 | ||
| a) Kraft ausdrücklicher Vertragsbestimmung | 241 | ||
| b) Kraft gesellschaftlicher Treuepflicht | 244 | ||
| III. Differenzierung nach dem Inhalt der Vertragsänderung | 248 | ||
| IV. Vertragsänderungen eines genehmigungsfrei eingegangenen Gesellschaftsvertrages | 251 | ||
| V. Differenzierung nach der Bedeutung der Vertragsänderung | 254 | ||
| VI. Zusammenfassung | 255 | ||
| C. Schluß | 257 | ||
| § 10 Zusammenfassung und Ergebnis | 257 | ||
| Literaturverzeichnis | 261 |