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Herkenroth, K. (1994). Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht. Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47999-3
Herkenroth, Klaus E.. Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht: Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen. Duncker & Humblot, 1994. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47999-3
Herkenroth, K (1994): Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht: Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-47999-3
Format
Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht
Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen
Schriften zur wirtschaftswissenschaftlichen Analyse des Rechts, Vol. 18
(1994)
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Book Details
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Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Geleitwort | 7 | ||
| Vorwort | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Einleitung | 23 | ||
| Teil 1: Konzernierungsprozesse als Regelungsgegenstand des Gesellschaftsrechts | 27 | ||
| I. Der Konzern als vorherrschende Form der Institution Unternehmen | 27 | ||
| II. Strukturmerkmale des Konzerns | 28 | ||
| III. Das Konzernrecht als mögliche Quelle von Konzentrationsanreizen | 31 | ||
| A. Strukturelle Konzernmacht und Minderheitenschutz | 31 | ||
| B. Die These der konzentrationsfördernden Wirkung des Konzernrechts | 34 | ||
| C. Die Ambivalenz von Konzernierungsprozessen | 37 | ||
| Teil 2: Die unterschiedlichen Regelungskonzeptionen des Gesellschaftsrechts der Bundesrepublik Deutschland, der Vereinigten Staaten von Amerika, Großbritanniens und der Vorschlag für eine europäische Übernahmeregelung | 39 | ||
| Kapitel 1: Das deutsche Recht der verbundenen Unternehmen und der Schutz der außenstehenden Aktionäre | 39 | ||
| I. Der Schutz der außenstehenden Aktionäre | 39 | ||
| A. Der Vertragskonzern | 39 | ||
| 1. Die gesetzliche Regelung | 39 | ||
| 2. Die Defizite des Schutzes der außenstehenden Aktionäre im Vertragskonzern | 41 | ||
| a) Allgemeine Schwächen des Vertragskonzeptes | 41 | ||
| b) Die Wirksamkeit der Ausgleichs- und Abfindungsrechte gemäß §§ 304, 305 AktG | 44 | ||
| c) Die aktienrechtliche Treuepflicht in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes | 48 | ||
| aa) Die AUDI/NSU-Entscheidung | 48 | ||
| bb) Die Linotype-Entscheidung | 52 | ||
| d) Die Schwächen des Ausgleichs- und Abfindungsinstrumentariums | 54 | ||
| B. Der Konzern auf Beteiligungsgrundlage | 57 | ||
| 1. Die gesetzliche Regelung | 57 | ||
| a) „Abhängigkeit“ als Anknüpfungspunkt der Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre in den §§ 311 ff. AktG | 57 | ||
| aa) Die Abhängigkeitsvermutung im Falle der Mehrheitsbeteiligung gemäß § 17 Abs. 2 AktG | 59 | ||
| bb) Abhängigkeit außerhalb der Vermutung des § 17 Abs. 2 AktG | 59 | ||
| b) Die Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre im Konzern auf Beteiligungsgrundlage | 61 | ||
| 2. Die Wirksamkeit der Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre im faktischen Konzern | 62 | ||
| a) Zur Wirkungsweise der Nachteilsausgleichspflicht | 62 | ||
| b) Die Bedeutung des Abhängigkeitsberichts | 66 | ||
| c) Das „Verbot“ des „qualifizierten“ faktischen Konzerns | 68 | ||
| C. Zusammenfassung | 71 | ||
| II. Der rechtliche Datenkranz der Herrschaftserlangung | 73 | ||
| A. Allgemeines | 73 | ||
| B. Die einzelnen Methoden der Herrschaftserlangung | 74 | ||
| 1. Sukzessiver Aktienerwerb | 74 | ||
| 2. Paketkäufe | 77 | ||
| 3. Übernahmeangebote | 79 | ||
| a) Charakteristika von Übernahmeangeboten | 79 | ||
| b) Zur Frage der geringen Bedeutung von Übernahmeangeboten in der Bundesrepublik Deutschland | 81 | ||
| aa) Der geringe Anteil an Kapitalgesellschaften mit Streubesitz | 81 | ||
| bb) Der Einfluß der Banken | 82 | ||
| cc) Die organisatorische Struktur der Aktiengesellschaft als Hindernis für Übernahmeangebote | 86 | ||
| dd) Kartellrecht | 88 | ||
| c) Zur Regelungsbedürftigkeit von Übernahmeangeboten | 89 | ||
| d) Verfahrensgrundsätze zur Durchführung von Übernahmeangeboten | 90 | ||
| 4. Verteidigungsmaßnahmen gegen Übernahmeangebote | 92 | ||
| a) Vinkulierung | 93 | ||
| b) Mehrstimmrechte | 95 | ||
| c) Höchststimmrechte | 96 | ||
| d) Vorzugsaktien ohne Stimmrecht | 99 | ||
| e) Erwerb eigener Aktien | 100 | ||
| f) Zwangseinziehung | 101 | ||
| g) Kapitalerhöhung unter Ausschluß des Bezugsrechts | 101 | ||
| aa) Der „Testfall“ des genehmigten Kapitals | 101 | ||
| bb) Bedingtes Kapital – Arbeitnehmeraktien | 104 | ||
| h) Wechselseitige Beteiligungen | 104 | ||
| C. Zusammenfassung zum deutschen Recht | 106 | ||
| Kapitel 2: Das US-amerikanische Recht: „Fiduciary Duties“ und Williams Act – Das Nebeneinander von einzelstaatlichem Recht und Bundesrecht | 108 | ||
| I. Einleitung | 108 | ||
| A. Einzelstaatliche Regelungsmodelle | 108 | ||
| 1. Der Model Business Corporation Act | 109 | ||
| 2. Delaware Corporate Law | 109 | ||
| B. Bundesstaatliche Regelungen | 111 | ||
| C. Richterrecht und „Fiduciary Duties“ | 113 | ||
| II. Das Konzept der „Fiduciary Duties“ – Treuepflichten des Mehrheitsaktionärs | 113 | ||
| A. Grundsätzliches | 113 | ||
| B. Die fallweise Konkretisierung der „Fiduciary Duties“ durch die Gerichte | 114 | ||
| 1. Fallgruppen, die nicht die Übertragung der Kontrolle betreffen | 115 | ||
| a) Geschäfte mit der Gesellschaft | 115 | ||
| b) Ausnutzen einer beherrschenden Stellung, eines privilegierten Wissens oder des Eigentums der Gesellschaft | 115 | ||
| c) „Corporate Opportunities“ | 116 | ||
| d) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen gesellschaftsrechtliche Treuepflichten | 116 | ||
| 2. „Purchase and Sale of Control“ | 117 | ||
| a) Der Verkauf der organschaftlichen Stellung | 118 | ||
| b) Der Verkauf einer kontrollierenden Mehrheit | 119 | ||
| aa) Die Schädigung der Gesellschaft – die sogenannten „Looting Cases“ | 119 | ||
| bb) Die Verteilung der Kontrollprämie | 120 | ||
| cc) Perlman v. Feldman | 121 | ||
| (i) Deliktsrechtliche Einordnungsversuche von Perlman v. Feldman | 122 | ||
| (ii) Andere Einordnungsversuche von Perlman v. Feldman | 123 | ||
| dd) Jones v. H.F. Ahmanson & Co. | 125 | ||
| 3. Zusammenfassung | 127 | ||
| III. Die bundesstaatliche Regulierung von Tender Offers im Williams Act | 128 | ||
| A. Die Heraufkunft der Tender Offer | 128 | ||
| B. Der Williams Act | 132 | ||
| 1. Zur Enstehungsgeschichte des Williams Act | 132 | ||
| 2. Das Regelungsprogramm des Williams Act | 134 | ||
| a) Section 13(d) | 135 | ||
| b) Section 14(d) | 138 | ||
| c) Section 14(e) | 139 | ||
| 3. Zum Erscheinungsbild von Tender Offers | 140 | ||
| a) „Two-Tier, Front-End Loaded“ Tender Offers | 141 | ||
| b) Zur Finanzierung von Tender Offers durch sogenannte „Junk Bonds“ | 143 | ||
| 4. Zum Rechtsbegriff der Tender Offer im Sinne des Williams Act | 147 | ||
| a) Das Fehlen eines klaren gesetzlichen Anknüpfungspunktes | 147 | ||
| b) Initiativen der SEC zur Begriffsbestimmung der Tender Offer | 148 | ||
| aa) Der Acht-Faktor-Test der SEC | 150 | ||
| bb) Der S-G Securities Test | 151 | ||
| c) Die Auslegung des Begriffs der Tender Offer in der Rechtsprechung | 152 | ||
| aa) „Conventional“ Tender Offers | 152 | ||
| bb) „Privately Negotiated Purchases“ | 153 | ||
| (i) Wellman v. Dickinson | 153 | ||
| (ii) Hanson Trust PLC v. SCM Corporation | 155 | ||
| cc) „Open Market Purchases“ – SEC v. Carter Hawley Hale Stores, Inc. | 158 | ||
| d) Der Einfluß von Konkurrenzangeboten auf die Definition des Begriffs der Tender Offer | 161 | ||
| C. Zusammenfassung | 163 | ||
| IV. Verteidigungsmaßnahmen gegen „Hostile“ Tender Offers | 164 | ||
| A. Allgemeines | 164 | ||
| B. Das Recht der Verteidigungsmaßnahmen | 165 | ||
| 1. Das einzelstaatliche Recht der Verteidigungsmaßnahmen | 165 | ||
| a) Zur Regelungskompetenz der einzelstaatlichen Gesetzgeber | 165 | ||
| b) Die „Business Judgment Rule“ als Prüfungsmaßstab der Gerichte | 168 | ||
| aa) Allgemeines | 168 | ||
| bb) Zur Anwendbarkeit der „Business Judgment Rule“ auf Verteidigungsmaßnahmen der Zielgesellschaft | 170 | ||
| c) Die Weiterentwicklung der Anwendung der „Business Judgment Rule“ durch die Gerichte | 172 | ||
| aa) Unocal Corp. v. Mesa Petroleum Co. | 173 | ||
| bb) Moran v. Household International, Inc. | 175 | ||
| cc) Revlon v. MacAndrews & Forbes Holdings, Inc. | 176 | ||
| d) Die Informationspflichten des Board of Directors | 178 | ||
| aa) Smith v. van Gorkom | 178 | ||
| bb) Zur Akzeptanz von Smith v. van Gorkom | 180 | ||
| cc) Hanson Trust PLC v. SCM Acquisition, Inc | 182 | ||
| 2. Zur Zulässigkeit ausgewählter Verteidigungsmaßnahmen | 183 | ||
| a) „Poison Pills“ | 183 | ||
| aa) Zur Funktionsweise von „Poison Pills“ | 183 | ||
| (i) „Conversion Rights“ | 185 | ||
| (ii) „Redemption Rights“ | 186 | ||
| (iii) „Voting Rights“ | 187 | ||
| bb) Zur gesellschaftsrechtlichen Problematik der „Poison Pill“ | 187 | ||
| cc) Die Rechtsprechung zu „Poison Pills“ | 190 | ||
| (i) Moran v. Household International, Inc. | 190 | ||
| (ii) Unilever Acquisition Corp. v. Richardson Vicks. Inc. | 192 | ||
| (iii) Minstar Acquiring Corp. v. AMF, Inc. | 193 | ||
| (iv) Amalgamated Sugar Co. v. NL Industries, Inc. | 193 | ||
| b) „Lock-Ups“ | 193 | ||
| aa) Zur Funktionsweise von „Lock-Ups“ | 193 | ||
| bb) Zur Behandlung von „Lock-Ups“ in der Rechtsprechung | 194 | ||
| (i) Mobil Corporation v. Marathon Oil Company | 194 | ||
| (ii) Revlon v. MacAndrews & Forbes Holdings, Inc. | 195 | ||
| (iii) Hanson Trust PLC v. SCM Acquisition, Inc. | 197 | ||
| (iv) Edelman v. Fruehauf | 198 | ||
| cc) Zur Wirksamkeit spezifischer „Lock-Ups“ | 198 | ||
| (i) „No-Shop“-Klauseln und ähnliche Regelungen | 198 | ||
| (ii) Selektive Weitergabe von Informationen | 200 | ||
| (iii) „Hello and Goodbye“-Entschädigungen | 200 | ||
| dd) Resümee zur Zulässigkeit von „Lock-Ups“ | 201 | ||
| c) „Greenmail“ | 203 | ||
| aa) Charakteristika von „Greenmail“ | 203 | ||
| bb) Zur Beurteilung von „Greenmail“ in der Literatur | 204 | ||
| cc) Zur rechtlichen Zulässigkeit von „Greenmail“ | 206 | ||
| 3. Bundesrechtliche Aspekte | 208 | ||
| a) Zur Auslegung des Begriffs „Manipulative“ in Section 14(e) des Williams Act in der Rechtsprechung der Courts of Appeals | 208 | ||
| aa) Mobil Corp. v. Marathan Oil Co. | 210 | ||
| bb) Buffalo Forge Co. v. Ogden Corp. | 211 | ||
| cc) Panter v. Marshall Field & Co. | 212 | ||
| b) Der Zweck des Williams Act in der Rechtsprechung des U.S. Supreme Court | 214 | ||
| aa) Piper v. Chris Craft Industries | 214 | ||
| bb) Edgar v. Mite Corp. | 215 | ||
| cc) Schreiber v. Burlington Northern, Inc. | 217 | ||
| c) Initiativen der SEC | 220 | ||
| aa) Rule 14d-10(a) – „All Holders“ und „Best Price“ Rules | 220 | ||
| bb) Regulation S-K, Item 402 – „Golden Parachutes“ | 221 | ||
| cc) SEC Rule 19c-4 – „Dual Class Common Stock“ | 224 | ||
| V. Die Rückseite der „Corporate Control“ – der Ausschluß von Minderheiten | 229 | ||
| A. Wesen und Problematik von „Freeze-Out“ Mergers | 229 | ||
| B. Arten des „Freeze-Out“ Mergers | 230 | ||
| 1. „Two-Step“ Mergers | 230 | ||
| 2. Fusionen von Konzernunternehmen | 231 | ||
| 3. „Going Private“ | 232 | ||
| C. Zur rechtlichen Behandlung „Freeze-Out“ Mergers | 236 | ||
| VI. Zusammenfassung zum US-amerikanischen Recht | 238 | ||
| Kapitel 3: Das britische Recht: Die Verhinderung der Enstehung von Minderheitspositionen | 242 | ||
| I. Einleitung | 242 | ||
| II. Der Grundsatz der Mehrheitsherrschaft und seine Grenzen im britischen Gesellschaftsrecht | 243 | ||
| A. Das Erfordernis der Stimmrechtsausübung „Bona Fide for the Benefit of the Company as a Whole“ | 244 | ||
| B. Die Beschränkung der Herrschaftsmöglichkeiten der Muttergesellschaft sub specie der Treuepflicht der Direktoren der Tochtergesellschaft | 245 | ||
| C. Der Ausschluß von Minderheiten | 247 | ||
| 1. Auf Verlangen der Mehrheit | 247 | ||
| a) Der Zwangserwerb aufgrund von Satzungsbestimmungen | 247 | ||
| b) Ausschluß nach Section 428 Companies Act 1985 | 248 | ||
| 2. Der Ausschluß auf Verlangen der Minderheit nach Section 430B Companies Act 1985 | 249 | ||
| D. Rechtsbehelfe der Minderheit | 249 | ||
| 1. Section 72 Companies Act 1948 | 249 | ||
| 2. Section 75 Companies Act 1980 | 250 | ||
| 3. Derivative Suits | 251 | ||
| III. Informationspflichten beim Erwerb von Anteilen an einer Kapitalgesellschaft | 252 | ||
| A. Allgemeines | 252 | ||
| 1. Quellen von Veröffentlichungsvorschriften | 252 | ||
| 2. „Group Interests“ | 252 | ||
| 3. Informationsrechte einer Kapitalgesellschaft | 253 | ||
| B. Die Veröffentlichungspflichten im Überblick | 253 | ||
| 1. Veröffentlichungspflichten unabhängig von der Höhe | 253 | ||
| a) Aktienerwerb von Mitgliedern der Leitungsorgane | 253 | ||
| b) Während eines Übernahmeangebotes | 253 | ||
| 2. Transaktionen in „Relevant Securities“ von einem Prozent oder mehr | 254 | ||
| 3. Transaktionen in Stimmrechtsaktien jeglicher Klasse in Höhe von 5 Prozent oder mehr | 254 | ||
| 4. Transaktionen, in deren Gefolge eine Person 15 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien hält | 254 | ||
| 5. Besitz von 30 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien | 255 | ||
| 6. Besitz von 50 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien | 255 | ||
| 7. Besitz von mehr als 90 Prozent der Anteile oder einer Anteilsklasse | 255 | ||
| C. Resümee zu den Veröffentlichungspflichten | 255 | ||
| IV. Der City Code on Take-overs and Mergers | 256 | ||
| A. Der empirische Kontext | 256 | ||
| B. Allgemeines zum City Code | 257 | ||
| C. Zur Frage der fehlenden Sanktionsbewehrtheit des City Code | 259 | ||
| D. Das Regelungsprogramm des City Code | 261 | ||
| 1. Der Anwendungsbereich des City Code | 261 | ||
| 2. „Disclosure“ und „Timing“ | 264 | ||
| 3. Gleichbehandlung und Schutz der Aktionäre der Zielgesellschaft | 266 | ||
| a) Die Preisgestaltung unter dem City Code | 267 | ||
| b) „Mandatory Bids“ | 268 | ||
| c) „Partial Offers“ | 269 | ||
| 4. Widerstand des Managements der Zielgesellschaft | 271 | ||
| V. Zusammenfassung zum britischen Recht | 276 | ||
| Kapitel 4: Europäische Initiativen: Der Vorschlag für eine 13. Richtlinie auf dem Gebiet des Gesellschaftsrecht über Übernahmeangebote | 280 | ||
| I. Zur Entwicklung des Vorschlages für eine 13. Richtlinie – der Pennington-Entwurf von 1974 | 280 | ||
| A. Allgemeines | 280 | ||
| B. Regelungsbestandteile des Pennington-Entwurfes | 281 | ||
| 1. Publizität | 281 | ||
| 2. Gleichbehandlung der Aktionäre | 282 | ||
| 3. Verteidigungsmaßnahmen der Verwaltung der Zielgesellschaft | 283 | ||
| 4. Verfahrensaufsicht | 284 | ||
| II. Der Vorschlag für eine 13. Richtlinie | 284 | ||
| A. Allgemeines | 284 | ||
| B. Die Regelungen des Vorschlags für eine 13. Richtlinie im einzelnen | 285 | ||
| 1. Anwendungsbereich | 285 | ||
| 2. Publizität | 285 | ||
| 3. Gleichbehandlung der Aktionäre | 287 | ||
| 4. Verteidigungsmaßnahmen des Managements | 294 | ||
| 5. Aufsichtsbehörde | 295 | ||
| C. Zusammenfassung zum Vorschlag einer 13. Richtlinie | 295 | ||
| Teil 3: Ökonomische Grundlagen eines Übernahmerechts | 297 | ||
| I. Einleitung | 297 | ||
| II. Kriterien der Aufteilung von Konzerneffekten | 299 | ||
| A. „Investors Prefer Unequal Sharing Rules“ – die Position der Manne-Schule | 299 | ||
| B. Theoretische Grundelemente der Argumentation der Manne-Schule | 301 | ||
| 1. Die Theorie der Firma | 301 | ||
| a) Die „Entdeckung“ der Trennung von Eigentum und Kontrolle in der modernen Publikumsaktiengesellschaft im Werk von Berle und Means | 301 | ||
| b) Die Neuinterpretation des Trennungstheorems durch die Theorie der Firma | 302 | ||
| c) Die Neubewertung des Aktienstimmrechts in der Theorie der Firma | 306 | ||
| 2. Die Kontrolle der „Agency Costs“ | 308 | ||
| a) Allgemeines | 308 | ||
| b) Mechanismen der Kontrolle der „Agency Costs“ | 309 | ||
| aa) Interne Kontrollmechanismen | 309 | ||
| (i) Vergütungsregelungen | 309 | ||
| (ii) „Outside Directors“ | 310 | ||
| (iii) Haftungsregeln | 310 | ||
| (iv) Aktionärsklagen | 313 | ||
| bb) Externe Kontrollmechanismen | 314 | ||
| c) Der Markt für Unternehmenskontrolle | 315 | ||
| d) Mechanismen des Marktes für Unternehmenskontrolle | 315 | ||
| aa) Proxy Fights | 315 | ||
| bb) Mergers und Tender Offers | 318 | ||
| (i) Charakteristika der Zielgesellschaften | 318 | ||
| (ii) Ergebnisse der Zielgesellschaften | 320 | ||
| (iii) Ergebnisse der Erwerbergesellschaften | 321 | ||
| cc) Zur Einschätzung des methodischen Instrumentariums der Theorie der Firma | 323 | ||
| (i) Die zentrale Stellung der Theorie effizienter Kapitalmärkte in der Theorie der Firma | 323 | ||
| (ii) Zur Akzeptanz der „Event Study“ Methode | 326 | ||
| dd) Alternative Erklärungsansätze für „Corporate Takeovers“ in der US-amerikanischen Diskussion | 328 | ||
| (i) „Free Cash Flow“ | 328 | ||
| (ii) Synergie-Effekte | 330 | ||
| (iii) „Empire Building“ | 330 | ||
| (iv) Marktmacht | 332 | ||
| (v) Verzicht auf langfristige Unternehmensplanung | 332 | ||
| (vi) Unterbewertung der Zielgesellschaften | 333 | ||
| (vii) Umverteilungstheorien | 334 | ||
| (1) Schädigung der Gläubiger | 334 | ||
| (2) Schädigung der Arbeitnehmer | 334 | ||
| C. Zur Kritik der Thesen der Manne-Schule | 336 | ||
| 1. Übernahmeangebote und „Gefangenendilemma“ | 336 | ||
| 2. Zur empirischen Irrelevanz des „Gefangenendilemmas“ | 342 | ||
| a) Empirische Wirkungen der Ablehnung eines Übernahmeangebotes | 342 | ||
| b) Zum Stellenwert der Konkurrenz im Übernahmemarkt | 343 | ||
| c) Diversifikation der Aktionäre | 345 | ||
| 3. Die Vernachlässigung allokationsrelevanter Faktoren im Konzept des Marktes für Unternehmenskontrolle der Manne-Schule | 345 | ||
| a) Allgemeines | 345 | ||
| b) Die Verabsolutierung des Übernahmemotivs „Inefficient Management“ | 348 | ||
| c) Der Anteil der Zielgesellschaften an der Wertschöpfung durch Unternehmensübernahmen | 349 | ||
| d) Die Vernachlässigung der Heterogenität der Aktionäre | 350 | ||
| 4. Wirkungsbedingungen der Allokationsfunktion des Marktes für Unternehmenskontrolle | 352 | ||
| a) Eigentumsrechte und Ressourcenallokation | 352 | ||
| b) Der Ersatz von Eigentumsrechten durch Quasi-Haftungsregeln im Konzept der Manne-Schule | 353 | ||
| D. Einige Schlußfolgerungen | 356 | ||
| Schlußwort | 366 | ||
| Zusammenfassende Thesen | 368 | ||
| Literaturverzeichnis | 373 |