Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht

Klaus E. Herkenroth

doi:10.3790/978-3-428-47999-3

Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht

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Herkenroth, K. (1994). Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht. Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-47999-3

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Konzernierungsprozesse im Schnittfeld von Konzernrecht und Übernahmerecht

Rechtsvergleichende Untersuchungen der Allokationseffizienz unterschiedlicher Spielregeln von Unternehmensübernahmen

Herkenroth, Klaus E.

Schriften zur wirtschaftswissenschaftlichen Analyse des Rechts, Vol. 18

(1994)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-47999-3
978-3-428-07999-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-47999-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 417
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	7
Vorwort	9
Inhaltsverzeichnis	11
Einleitung	23
Teil 1: Konzernierungsprozesse als Regelungsgegenstand des Gesellschaftsrechts	27
I. Der Konzern als vorherrschende Form der Institution Unternehmen	27
II. Strukturmerkmale des Konzerns	28
III. Das Konzernrecht als mögliche Quelle von Konzentrationsanreizen	31
A. Strukturelle Konzernmacht und Minderheitenschutz	31
B. Die These der konzentrationsfördernden Wirkung des Konzernrechts	34
C. Die Ambivalenz von Konzernierungsprozessen	37
Teil 2: Die unterschiedlichen Regelungskonzeptionen des Gesellschaftsrechts der Bundesrepublik Deutschland, der Vereinigten Staaten von Amerika, Großbritanniens und der Vorschlag für eine europäische Übernahmeregelung	39
Kapitel 1: Das deutsche Recht der verbundenen Unternehmen und der Schutz der außenstehenden Aktionäre	39
I. Der Schutz der außenstehenden Aktionäre	39
A. Der Vertragskonzern	39
1. Die gesetzliche Regelung	39
2. Die Defizite des Schutzes der außenstehenden Aktionäre im Vertragskonzern	41
a) Allgemeine Schwächen des Vertragskonzeptes	41
b) Die Wirksamkeit der Ausgleichs- und Abfindungsrechte gemäß §§ 304, 305 AktG	44
c) Die aktienrechtliche Treuepflicht in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes	48
aa) Die AUDI/NSU-Entscheidung	48
bb) Die Linotype-Entscheidung	52
d) Die Schwächen des Ausgleichs- und Abfindungsinstrumentariums	54
B. Der Konzern auf Beteiligungsgrundlage	57
1. Die gesetzliche Regelung	57
a) „Abhängigkeit“ als Anknüpfungspunkt der Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre in den §§ 311 ff. AktG	57
aa) Die Abhängigkeitsvermutung im Falle der Mehrheitsbeteiligung gemäß § 17 Abs. 2 AktG	59
bb) Abhängigkeit außerhalb der Vermutung des § 17 Abs. 2 AktG	59
b) Die Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre im Konzern auf Beteiligungsgrundlage	61
2. Die Wirksamkeit der Vorschriften zum Schutz der außenstehenden Aktionäre im faktischen Konzern	62
a) Zur Wirkungsweise der Nachteilsausgleichspflicht	62
b) Die Bedeutung des Abhängigkeitsberichts	66
c) Das „Verbot“ des „qualifizierten“ faktischen Konzerns	68
C. Zusammenfassung	71
II. Der rechtliche Datenkranz der Herrschaftserlangung	73
A. Allgemeines	73
B. Die einzelnen Methoden der Herrschaftserlangung	74
1. Sukzessiver Aktienerwerb	74
2. Paketkäufe	77
3. Übernahmeangebote	79
a) Charakteristika von Übernahmeangeboten	79
b) Zur Frage der geringen Bedeutung von Übernahmeangeboten in der Bundesrepublik Deutschland	81
aa) Der geringe Anteil an Kapitalgesellschaften mit Streubesitz	81
bb) Der Einfluß der Banken	82
cc) Die organisatorische Struktur der Aktiengesellschaft als Hindernis für Übernahmeangebote	86
dd) Kartellrecht	88
c) Zur Regelungsbedürftigkeit von Übernahmeangeboten	89
d) Verfahrensgrundsätze zur Durchführung von Übernahmeangeboten	90
4. Verteidigungsmaßnahmen gegen Übernahmeangebote	92
a) Vinkulierung	93
b) Mehrstimmrechte	95
c) Höchststimmrechte	96
d) Vorzugsaktien ohne Stimmrecht	99
e) Erwerb eigener Aktien	100
f) Zwangseinziehung	101
g) Kapitalerhöhung unter Ausschluß des Bezugsrechts	101
aa) Der „Testfall“ des genehmigten Kapitals	101
bb) Bedingtes Kapital – Arbeitnehmeraktien	104
h) Wechselseitige Beteiligungen	104
C. Zusammenfassung zum deutschen Recht	106
Kapitel 2: Das US-amerikanische Recht: „Fiduciary Duties“ und Williams Act – Das Nebeneinander von einzelstaatlichem Recht und Bundesrecht	108
I. Einleitung	108
A. Einzelstaatliche Regelungsmodelle	108
1. Der Model Business Corporation Act	109
2. Delaware Corporate Law	109
B. Bundesstaatliche Regelungen	111
C. Richterrecht und „Fiduciary Duties“	113
II. Das Konzept der „Fiduciary Duties“ – Treuepflichten des Mehrheitsaktionärs	113
A. Grundsätzliches	113
B. Die fallweise Konkretisierung der „Fiduciary Duties“ durch die Gerichte	114
1. Fallgruppen, die nicht die Übertragung der Kontrolle betreffen	115
a) Geschäfte mit der Gesellschaft	115
b) Ausnutzen einer beherrschenden Stellung, eines privilegierten Wissens oder des Eigentums der Gesellschaft	115
c) „Corporate Opportunities“	116
d) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen gesellschaftsrechtliche Treuepflichten	116
2. „Purchase and Sale of Control“	117
a) Der Verkauf der organschaftlichen Stellung	118
b) Der Verkauf einer kontrollierenden Mehrheit	119
aa) Die Schädigung der Gesellschaft – die sogenannten „Looting Cases“	119
bb) Die Verteilung der Kontrollprämie	120
cc) Perlman v. Feldman	121
(i) Deliktsrechtliche Einordnungsversuche von Perlman v. Feldman	122
(ii) Andere Einordnungsversuche von Perlman v. Feldman	123
dd) Jones v. H.F. Ahmanson & Co.	125
3. Zusammenfassung	127
III. Die bundesstaatliche Regulierung von Tender Offers im Williams Act	128
A. Die Heraufkunft der Tender Offer	128
B. Der Williams Act	132
1. Zur Enstehungsgeschichte des Williams Act	132
2. Das Regelungsprogramm des Williams Act	134
a) Section 13(d)	135
b) Section 14(d)	138
c) Section 14(e)	139
3. Zum Erscheinungsbild von Tender Offers	140
a) „Two-Tier, Front-End Loaded“ Tender Offers	141
b) Zur Finanzierung von Tender Offers durch sogenannte „Junk Bonds“	143
4. Zum Rechtsbegriff der Tender Offer im Sinne des Williams Act	147
a) Das Fehlen eines klaren gesetzlichen Anknüpfungspunktes	147
b) Initiativen der SEC zur Begriffsbestimmung der Tender Offer	148
aa) Der Acht-Faktor-Test der SEC	150
bb) Der S-G Securities Test	151
c) Die Auslegung des Begriffs der Tender Offer in der Rechtsprechung	152
aa) „Conventional“ Tender Offers	152
bb) „Privately Negotiated Purchases“	153
(i) Wellman v. Dickinson	153
(ii) Hanson Trust PLC v. SCM Corporation	155
cc) „Open Market Purchases“ – SEC v. Carter Hawley Hale Stores, Inc.	158
d) Der Einfluß von Konkurrenzangeboten auf die Definition des Begriffs der Tender Offer	161
C. Zusammenfassung	163
IV. Verteidigungsmaßnahmen gegen „Hostile“ Tender Offers	164
A. Allgemeines	164
B. Das Recht der Verteidigungsmaßnahmen	165
1. Das einzelstaatliche Recht der Verteidigungsmaßnahmen	165
a) Zur Regelungskompetenz der einzelstaatlichen Gesetzgeber	165
b) Die „Business Judgment Rule“ als Prüfungsmaßstab der Gerichte	168
aa) Allgemeines	168
bb) Zur Anwendbarkeit der „Business Judgment Rule“ auf Verteidigungsmaßnahmen der Zielgesellschaft	170
c) Die Weiterentwicklung der Anwendung der „Business Judgment Rule“ durch die Gerichte	172
aa) Unocal Corp. v. Mesa Petroleum Co.	173
bb) Moran v. Household International, Inc.	175
cc) Revlon v. MacAndrews & Forbes Holdings, Inc.	176
d) Die Informationspflichten des Board of Directors	178
aa) Smith v. van Gorkom	178
bb) Zur Akzeptanz von Smith v. van Gorkom	180
cc) Hanson Trust PLC v. SCM Acquisition, Inc	182
2. Zur Zulässigkeit ausgewählter Verteidigungsmaßnahmen	183
a) „Poison Pills“	183
aa) Zur Funktionsweise von „Poison Pills“	183
(i) „Conversion Rights“	185
(ii) „Redemption Rights“	186
(iii) „Voting Rights“	187
bb) Zur gesellschaftsrechtlichen Problematik der „Poison Pill“	187
cc) Die Rechtsprechung zu „Poison Pills“	190
(i) Moran v. Household International, Inc.	190
(ii) Unilever Acquisition Corp. v. Richardson Vicks. Inc.	192
(iii) Minstar Acquiring Corp. v. AMF, Inc.	193
(iv) Amalgamated Sugar Co. v. NL Industries, Inc.	193
b) „Lock-Ups“	193
aa) Zur Funktionsweise von „Lock-Ups“	193
bb) Zur Behandlung von „Lock-Ups“ in der Rechtsprechung	194
(i) Mobil Corporation v. Marathon Oil Company	194
(ii) Revlon v. MacAndrews & Forbes Holdings, Inc.	195
(iii) Hanson Trust PLC v. SCM Acquisition, Inc.	197
(iv) Edelman v. Fruehauf	198
cc) Zur Wirksamkeit spezifischer „Lock-Ups“	198
(i) „No-Shop“-Klauseln und ähnliche Regelungen	198
(ii) Selektive Weitergabe von Informationen	200
(iii) „Hello and Goodbye“-Entschädigungen	200
dd) Resümee zur Zulässigkeit von „Lock-Ups“	201
c) „Greenmail“	203
aa) Charakteristika von „Greenmail“	203
bb) Zur Beurteilung von „Greenmail“ in der Literatur	204
cc) Zur rechtlichen Zulässigkeit von „Greenmail“	206
3. Bundesrechtliche Aspekte	208
a) Zur Auslegung des Begriffs „Manipulative“ in Section 14(e) des Williams Act in der Rechtsprechung der Courts of Appeals	208
aa) Mobil Corp. v. Marathan Oil Co.	210
bb) Buffalo Forge Co. v. Ogden Corp.	211
cc) Panter v. Marshall Field & Co.	212
b) Der Zweck des Williams Act in der Rechtsprechung des U.S. Supreme Court	214
aa) Piper v. Chris Craft Industries	214
bb) Edgar v. Mite Corp.	215
cc) Schreiber v. Burlington Northern, Inc.	217
c) Initiativen der SEC	220
aa) Rule 14d-10(a) – „All Holders“ und „Best Price“ Rules	220
bb) Regulation S-K, Item 402 – „Golden Parachutes“	221
cc) SEC Rule 19c-4 – „Dual Class Common Stock“	224
V. Die Rückseite der „Corporate Control“ – der Ausschluß von Minderheiten	229
A. Wesen und Problematik von „Freeze-Out“ Mergers	229
B. Arten des „Freeze-Out“ Mergers	230
1. „Two-Step“ Mergers	230
2. Fusionen von Konzernunternehmen	231
3. „Going Private“	232
C. Zur rechtlichen Behandlung „Freeze-Out“ Mergers	236
VI. Zusammenfassung zum US-amerikanischen Recht	238
Kapitel 3: Das britische Recht: Die Verhinderung der Enstehung von Minderheitspositionen	242
I. Einleitung	242
II. Der Grundsatz der Mehrheitsherrschaft und seine Grenzen im britischen Gesellschaftsrecht	243
A. Das Erfordernis der Stimmrechtsausübung „Bona Fide for the Benefit of the Company as a Whole“	244
B. Die Beschränkung der Herrschaftsmöglichkeiten der Muttergesellschaft sub specie der Treuepflicht der Direktoren der Tochtergesellschaft	245
C. Der Ausschluß von Minderheiten	247
1. Auf Verlangen der Mehrheit	247
a) Der Zwangserwerb aufgrund von Satzungsbestimmungen	247
b) Ausschluß nach Section 428 Companies Act 1985	248
2. Der Ausschluß auf Verlangen der Minderheit nach Section 430B Companies Act 1985	249
D. Rechtsbehelfe der Minderheit	249
1. Section 72 Companies Act 1948	249
2. Section 75 Companies Act 1980	250
3. Derivative Suits	251
III. Informationspflichten beim Erwerb von Anteilen an einer Kapitalgesellschaft	252
A. Allgemeines	252
1. Quellen von Veröffentlichungsvorschriften	252
2. „Group Interests“	252
3. Informationsrechte einer Kapitalgesellschaft	253
B. Die Veröffentlichungspflichten im Überblick	253
1. Veröffentlichungspflichten unabhängig von der Höhe	253
a) Aktienerwerb von Mitgliedern der Leitungsorgane	253
b) Während eines Übernahmeangebotes	253
2. Transaktionen in „Relevant Securities“ von einem Prozent oder mehr	254
3. Transaktionen in Stimmrechtsaktien jeglicher Klasse in Höhe von 5 Prozent oder mehr	254
4. Transaktionen, in deren Gefolge eine Person 15 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien hält	254
5. Besitz von 30 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien	255
6. Besitz von 50 Prozent oder mehr der Stimmrechtsaktien	255
7. Besitz von mehr als 90 Prozent der Anteile oder einer Anteilsklasse	255
C. Resümee zu den Veröffentlichungspflichten	255
IV. Der City Code on Take-overs and Mergers	256
A. Der empirische Kontext	256
B. Allgemeines zum City Code	257
C. Zur Frage der fehlenden Sanktionsbewehrtheit des City Code	259
D. Das Regelungsprogramm des City Code	261
1. Der Anwendungsbereich des City Code	261
2. „Disclosure“ und „Timing“	264
3. Gleichbehandlung und Schutz der Aktionäre der Zielgesellschaft	266
a) Die Preisgestaltung unter dem City Code	267
b) „Mandatory Bids“	268
c) „Partial Offers“	269
4. Widerstand des Managements der Zielgesellschaft	271
V. Zusammenfassung zum britischen Recht	276
Kapitel 4: Europäische Initiativen: Der Vorschlag für eine 13. Richtlinie auf dem Gebiet des Gesellschaftsrecht über Übernahmeangebote	280
I. Zur Entwicklung des Vorschlages für eine 13. Richtlinie – der Pennington-Entwurf von 1974	280
A. Allgemeines	280
B. Regelungsbestandteile des Pennington-Entwurfes	281
1. Publizität	281
2. Gleichbehandlung der Aktionäre	282
3. Verteidigungsmaßnahmen der Verwaltung der Zielgesellschaft	283
4. Verfahrensaufsicht	284
II. Der Vorschlag für eine 13. Richtlinie	284
A. Allgemeines	284
B. Die Regelungen des Vorschlags für eine 13. Richtlinie im einzelnen	285
1. Anwendungsbereich	285
2. Publizität	285
3. Gleichbehandlung der Aktionäre	287
4. Verteidigungsmaßnahmen des Managements	294
5. Aufsichtsbehörde	295
C. Zusammenfassung zum Vorschlag einer 13. Richtlinie	295
Teil 3: Ökonomische Grundlagen eines Übernahmerechts	297
I. Einleitung	297
II. Kriterien der Aufteilung von Konzerneffekten	299
A. „Investors Prefer Unequal Sharing Rules“ – die Position der Manne-Schule	299
B. Theoretische Grundelemente der Argumentation der Manne-Schule	301
1. Die Theorie der Firma	301
a) Die „Entdeckung“ der Trennung von Eigentum und Kontrolle in der modernen Publikumsaktiengesellschaft im Werk von Berle und Means	301
b) Die Neuinterpretation des Trennungstheorems durch die Theorie der Firma	302
c) Die Neubewertung des Aktienstimmrechts in der Theorie der Firma	306
2. Die Kontrolle der „Agency Costs“	308
a) Allgemeines	308
b) Mechanismen der Kontrolle der „Agency Costs“	309
aa) Interne Kontrollmechanismen	309
(i) Vergütungsregelungen	309
(ii) „Outside Directors“	310
(iii) Haftungsregeln	310
(iv) Aktionärsklagen	313
bb) Externe Kontrollmechanismen	314
c) Der Markt für Unternehmenskontrolle	315
d) Mechanismen des Marktes für Unternehmenskontrolle	315
aa) Proxy Fights	315
bb) Mergers und Tender Offers	318
(i) Charakteristika der Zielgesellschaften	318
(ii) Ergebnisse der Zielgesellschaften	320
(iii) Ergebnisse der Erwerbergesellschaften	321
cc) Zur Einschätzung des methodischen Instrumentariums der Theorie der Firma	323
(i) Die zentrale Stellung der Theorie effizienter Kapitalmärkte in der Theorie der Firma	323
(ii) Zur Akzeptanz der „Event Study“ Methode	326
dd) Alternative Erklärungsansätze für „Corporate Takeovers“ in der US-amerikanischen Diskussion	328
(i) „Free Cash Flow“	328
(ii) Synergie-Effekte	330
(iii) „Empire Building“	330
(iv) Marktmacht	332
(v) Verzicht auf langfristige Unternehmensplanung	332
(vi) Unterbewertung der Zielgesellschaften	333
(vii) Umverteilungstheorien	334
(1) Schädigung der Gläubiger	334
(2) Schädigung der Arbeitnehmer	334
C. Zur Kritik der Thesen der Manne-Schule	336
1. Übernahmeangebote und „Gefangenendilemma“	336
2. Zur empirischen Irrelevanz des „Gefangenendilemmas“	342
a) Empirische Wirkungen der Ablehnung eines Übernahmeangebotes	342
b) Zum Stellenwert der Konkurrenz im Übernahmemarkt	343
c) Diversifikation der Aktionäre	345
3. Die Vernachlässigung allokationsrelevanter Faktoren im Konzept des Marktes für Unternehmenskontrolle der Manne-Schule	345
a) Allgemeines	345
b) Die Verabsolutierung des Übernahmemotivs „Inefficient Management“	348
c) Der Anteil der Zielgesellschaften an der Wertschöpfung durch Unternehmensübernahmen	349
d) Die Vernachlässigung der Heterogenität der Aktionäre	350
4. Wirkungsbedingungen der Allokationsfunktion des Marktes für Unternehmenskontrolle	352
a) Eigentumsrechte und Ressourcenallokation	352
b) Der Ersatz von Eigentumsrechten durch Quasi-Haftungsregeln im Konzept der Manne-Schule	353
D. Einige Schlußfolgerungen	356
Schlußwort	366
Zusammenfassende Thesen	368
Literaturverzeichnis	373

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