Der Begriff der »ordnungsmäßigen Verwaltung« im BGB

Klaus Waldherr

doi:10.3790/978-3-428-49435-4

Der Begriff der »ordnungsmäßigen Verwaltung« im BGB

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Waldherr, K. (1998). Der Begriff der »ordnungsmäßigen Verwaltung« im BGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49435-4

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Der Begriff der »ordnungsmäßigen Verwaltung« im BGB

Waldherr, Klaus

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 214

(1998)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49435-4
978-3-428-09435-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49435-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 253
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Private or civil law: general

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Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Ausgehend von dem bereits im Redaktionsgang des BGB festgestellten Problem der Unbestimmtheit des in unterschiedlichen Regelungsbereichen des Schuld-, Familien- und Erbrechts verwendeten Rechtsbegriffes der »ordnungsmäßigen Verwaltung«, ist es das Ziel der Arbeit, den dogmengeschichtlichen Hintergrund des Terminus zu erhellen, seine Funktionen in den einzelnen Anwendungsbereichen darzustellen und einen Weg zu seiner Konkretisierung aufzuzeigen.

Der sich kritisch gegen generalisierende Präzisierungsansätze wendende Autor vertritt dabei die Ansicht, daß ein allgemeines, durch Rechtsprechung und Literatur bestätigtes Argumentationsmuster existiert, das dem Begriff über systematische Unterschiede hinweg eine einheitliche Bedeutung verleiht und die Konturierung der konkreten Anforderungen ordnungsmäßiger Verwaltung des zu entscheidenden Einzelfalles ermöglicht.

Auf der Grundlage des der »ordnungsmäßigen Verwaltung« zugrundeliegenden historischen Leitbildes des diligens pater familias sowie einer Synthese von Rechtsprechung und Literatur erarbeitet Klaus Waldherr dieses sich aus den Komponenten der Einzelfallbetrachtung, der Objektivität, des Interessenbezuges, der Wirtschaftlichkeit, der Erforderlichkeit und des Ermessens zusammensetzende Argumentationsmuster und stellt es im systematischen Zusammenhang der einzelnen Anwendungsbereiche der »ordnungsmäßigen Verwaltung« dar.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Grundlegung	17
I. Der Begriff der “ordnungsmäßigen Verwaltung” – Eine aktuelle Bestandsaufnahme	17
II. Die “ordnungsmäßige Verwaltung” in der Entstehungsgeschichte des BGB	19
1. Die “ordnungsmäßige Verwaltung” im Redaktionsgang des BGB	19
2. Die Vorbilder des BGB	20
a) Die “ordentliche Administration” des Allgemeinen Landrechts	21
b) Die “ordentliche Verwaltung” des ABGB und des Privatrechtlichen Gesetzbuches für den Kanton Zürich von 1853 und 1887	22
c) Die Herleitung der “Ordnungsmäßigkeit”	24
III. Allgemeine Charakterisierung des Begriffs der ordnungsmäßigen Verwaltung	26
1. Der Verwaltungsbegriff des BGB	26
a) “Enger” und “weiter” Verwaltungsbegriff	27
b) Die Fremdnützigkeit der Verwaltung	30
c) Der Verwaltungsbegriff in den Anwendungsbereichen der “ordnungsmäßigen Verwaltung”	31
2. Die “Ordnungsmäßigkeit” als Rechtsbegriff des BGB	33
a) Die Bedeutung des Attributes “ordnungsmäßig” und seine Verwendung in der Rechtssprache	33
aa) Die Ordnungsmäßigkeit als Ausdruck formaler Richtigkeit	34
bb) Die “Ordnungsmäßigkeit” als Komponente offener Tatbestandsmerkmale	35
b) Die Handlungsweise des diligens pater familias als Leitbild ordnungsmäßigen Verhaltens	36
3. Die Feststellung der “Ordnungsmäßigkeit” in ihrer Ausprägung als “ordnungsmäßige Verwaltung”	43
a) Ordnungsmäßigkeit als objektiver Maßstab	43
b) Einzelfallbetrachtung	45
c) Handlungsspielraum und Ermessen	46
4. Die Funktion und der Inhalt des Begriffes der ordnungsmäßigen Verwaltung – Die Entscheidungen BGHZ 110, 176; 114, 16 und NJW 1993, 1582	46
a) Die Ordnungsmäßigkeit als Verhaltensmaßstab	47
aa) Ordnungsmäßiges Verhalten als Handlungspflicht	47
bb) Ordnungsmäßiges Verhalten als Handlungsbefugnis	50
b) Der “Inhalt” der Ordnungsmäßigkeit	51
5. Die Rechtsfolgen ordnungsmäßiger und ordnungswidriger Verwaltung	53
a) Innenverhältnis	53
aa) Die ordnungsmäßige Maßnahme	53
bb) Die ordnungswidrige Maßnahme	54
b) Außenverhältnis	55
6. Zusammenfassung und Schlußfolgerung	56
B. Systematischer Überblick über die Anwendungsfälle und die Rechtsfolgen der “ordnungsmäßigen Verwaltung”	57
I. Schuldrecht: Recht der Bruchteilsgemeinschaft	57
1. Die ordnungsmäßige Verwaltung als Handlungsrahmen der Teilhaber	57
2. Die Rechtsfolgen ordnungsmäßiger und ordnungswidriger Verwaltung	59
a) Die Mehrheitsverwaltung nach § 745 Abs. 1 BGB	59
aa) Die Bindungswirkung des Mehrheitsbeschlusses über eine ordnungsmäßige Maßnahme im Innenverhältnis	59
bb) Die Außenwirkung des Beschlusses über eine ordnungsmäßige Maßnahme	61
cc) Die Rechtsfolgen der ordnungswidrigen Entscheidung	62
b) Verwaltungsmaßnahmen nach § 745 Abs. 2 BGB	63
c) Einzelverwaltung nach § 744 Abs. 2 BGB	63
II. Familienrecht	64
1. Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	64
2. Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	66
a) Die Anwendungsbereiche der ordnungsmäßigen Verwaltung	66
b) Die Rechtsfolgen ordnungsmäßigen und ordnungswidrigen Verhaltens	69
aa) Die Ersetzung der Zustimmung nach § 1426 BGB	69
bb) Die Mitwirkungspflichten nach §§ 1451, 1472 Abs. 3 BGB	69
cc) Abwehransprüche auf Beseitigung und Unterlassung	70
dd) Die Schadensersatzansprüche nach §§ 1435 S. 3, 1451, 1472 Abs. 3 BGB	70
ee) Die Auflösung des Verwaltungsverhältnisses nach §§ 1447 Nr. 1, 1469 Nr. 2, 1495 Nr. 1 BGB	71
3. Elterliche Vermögenssorge – § 1649 BGB	73
III. Erbrecht	74
1. Erbenhaftung und Nachlaßverwaltung	74
a) Die Begründung von Nachlaßverbindlichkeiten – § 1967 BGB	74
b) Die Pflicht des Erben zu ordnungsmäßiger Verwaltung – § 1978 Abs. 1 BGB	75
c) Die Nachlaßverwaltung – § 1985 BGB	76
2. Recht der Erbengemeinschaft – § 2038 BGB	77
a) Die “ordnungsmäßige Verwaltung” im Verwaltungssystem der Erbengemeinschaft	77
b) Die Rechtsfolgen	79
aa) Die Mitwirkungspflicht bei gemeinschaftlicher Verwaltung nach § 2038 Abs. 1 S. 2 1.HS BGB	79
bb) Die Mehrheitsverwaltung nach §§ 2038 Abs. 2 S. 1, 745 Abs. 1 BGB im Innen- und Außenverhältnis	80
cc) Die Notgeschäftsführung nach § 2038 Abs. 1 S. 2 2.HS BGB	82
dd) Der Anspruch auf Aufwendungsersatz	82
ee) Die Begründung von Nachlaßverbindlichkeiten	83
3. Recht der Vor- und Nacherbschaft	83
a) Der Herausgabe- und Schadensersatzanspruch des Nacherben nach § 2130 BGB	84
b) Die Zustimmungspflicht des Nacherben nach § 2120 S. 1 BGB	85
c) Die Bestimmung der Unentgeltlichkeit einer Verfügung des Vorerben nach § 2113 Abs. 2 S. 1 BGB	88
d) Der Schadensersatzanspruch des Nacherben nach §§ 2138 Abs. 2, 2113 Abs. 2 BGB	92
e) Die Zuordnung der Nutzungen nach § 2111 Abs. 1 BGB	92
f) Der Aufwendungsersatz des Vorerben – § 2124 BGB	93
g) Die Begründung von Nachlaßverbindlichkeiten – §§ 2115 S. 2, 2144, 2145, 1967 BGB	94
h) Die Sicherungsrechte nach §§ 2127, 2128 BGB	95
4. Recht des Nachvermächtnisses	96
5. Recht der Testamentsvollstreckung	97
a) Die Pflicht zur ordnungsmäßigen Verwaltung nach § 2216 Abs. 1 BGB	98
b) Die Rechtsmacht des Testamentsvollstreckers und der Begriff der ordnungsmäßigen Verwaltung	99
aa) Die Verfügungsbefugnis – § 2205 BGB	99
bb) Die Verpflichtungsbefugnis – § 2206 BGB	102
c) Die Übertragung der Verwaltung auf einen Dritten – §§ 2218 Abs. 1, 664 Abs. 1 BGB	103
d) Der Aufwendungsersatzanspruch des Testamentsvollstreckers – §§ 2218 Abs. 1, 670 BGB	104
e) Die Begründung von Nachlaßverbindlichkeiten	104
f) Der Vergütungsanspruch des Testamentsvollstreckers nach § 2221 BGB	104
g) Der Schadensersatzanspruch nach § 2219 BGB	105
h) Die Entlassung des Testamentsvollstreckers – § 2227 BGB	106
C. Die Konkretisierung der Anforderungen ordnungsmäßiger Verwaltung	107
I. Die Einzelfallbetrachtung	107
1. Vorbemerkung	107
a) Die Einzelfallbetrachtung als Grundprinzip der Konkretisierung	108
b) Kritische Bewertung generalisierender Konkretisierungsansätze	108
aa) Die Paraphrasierungen ordnungsmäßiger Verwaltung	109
bb) Die maßnahmenbezogene Typisierung – “Die an sich ordnungsmäßige Maßnahme”	109
c) Die Objektivität der Einzelfallbetrachtung und die Bedeutung subjektiver Momente	112
2. Die Einzelfallbetrachtung in den einzelnen Anwendungsfällen der ordnungsmäßigen Verwaltung	113
a) Bruchteilsgemeinschaft	113
b) Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	114
c) Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	115
aa) Die Ersetzung der Zustimmung bei der Einzelverwaltung nach § 1426 BGB und der gemeinschaftlichen Verwaltung nach § 1452 BGB	115
bb) Die Verwaltungspflicht nach § 1435 BGB und die Mitwirkungspflicht nach § 1451 BGB	116
cc) Die Verwaltung bis zur Auseinandersetzung des Gesamtgutes – § 1472 Abs. 3 und Abs. 4 BGB	117
d) Elterliche Vermögenssorge	117
e) Erbengemeinschaft	118
f) Vor- und Nacherbschaft	119
aa) Die Einzelfallbetrachtung	119
bb) Die Objektivität der Einzelfallbetrachtung	121
g) Testamentsvollstreckung	122
aa) Die die Einzelfallbetrachtung gestaltenden Umstände	122
bb) Die Objektivität der Einzelfallbetrachtung	125
II. Die interessenorientierte Auslegung des Begriffes	127
1. Vorbemerkung	127
2. Die Bruchteilsgemeinschaft – Die Ordnungsmäßigkeit als Regulativ für Kollektiv-, Individual- und Minderheitsinteressen	129
3. Das “Familieninteresse” als inhaltsbestimmender Faktor der Ordnungsmäßigkeit im gesetzlichen und vertraglichen Güterstand	131
a) Das “Familieninteresse” im gesetzlichen Güterstand der Zugewinngemeinschaft	131
b) Das “Familieninteresse” im vertraglichen Güterstand der Gütergemeinschaft	132
4. Das Interesse an der Erhaltung und Mehrung des Kindesvermögens	134
5. Der Ausgleich der Kollektiv- und Individualinteressen in der Erbengemeinschaft	134
6. Die ordnungsmäßige Verwaltung als Garant des “Erbschaftsinteresses” bei der Vor- und Nacherbschaft	136
7. Das Sacherlangungs- und das Sacherhaltungsinteresse beim Nachvermächtnis	138
8. Der Ausgleich des Erblasserwillens, der Interessen der Erben und Vermächtnisnehmer sowie des objektiven Nachlaßinteresses durch den Testamentsvollstrecker	139
a) Der Erblasserwille	139
b) Die Interessen der Erben und Vermächtnisnehmer	140
c) Das objektive Nachlaßinteresse	142
III. Normierte Vorgaben der Inhaltsbestimmung	145
1. Bruchteilsgemeinschaft	146
a) Normierte Vorgaben der Ordnungsmäßigkeit aus dem Recht der Bruchteilsgemeinschaft	146
aa) Das Verhältnis zwischen “notwendigen” und “ordnungsmäßigen” Maßregeln	146
bb) Die Billigkeitskontrolle ordnungsmäßiger Maßregeln nach § 745 Abs. 2 BGB	147
cc) Die Beschränkungen der Mehrheitsverwaltung durch § 745 Abs. 3 BGB	148
b) Generell anwendbare Normen	150
aa) Die Präzisierung der Ordnungsmäßigkeit durch § 242 BGB	150
bb) Das Rücksichtnahmegebot nach Art. 14 Abs. 2 GG	151
c) Die Inhaltsbestimmung durch weitere spezialgesetzliche Regelungen	152
aa) Die Beendigung der Verwaltungsübertragung aus wichtigem Grund	152
bb) Die Ausübung der Rechte aus einer Aktie	152
cc) Patent- und erfindungsrechtliche Vorschriften	153
2. Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	153
a) Die Konkretisierung der Ordnungsmäßigkeit durch eherechtliche Regelungen	153
b) Besondere rechtliche Erfordernisse des Gesamtvermögensgeschäfts	154
3. Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	154
4. Erbengemeinschaft	156
a) Gesetzliche Vorgaben der Verwaltungsregelung des § 2038 BGB	156
aa) Die “ordnungsmäßige Verwaltung” als die “dem Interesse aller Teilhaber nach billigem Ermessen entsprechende Verwaltung”?	156
bb) Die Inhaltsbestimmung durch §§ 2038 Abs. 2, 745 Abs. 3 BGB	157
cc) Der Einfluß des § 2040 Abs. 1 BGB auf die ordnungsmäßige Verwaltung	158
dd) Die Einbeziehung des § 242 BGB in die Inhaltsbestimmung über § 2038 Abs. 1 S. 2 1.HS BGB	160
b) Normierte Vorgaben aufgrund besonderer Eigenheiten des Nachlasses oder der Erbengemeinschaft	160
aa) Die Erbengemeinschaft als Störer	160
bb) Verfahrensrechtliche und prozessuale Maßnahmen	161
5. Inhaltsbestimmende Regelungen des Rechts der Vor- und Nacherbschaft	162
6. Normierte Konkretisierungen der ordnungsmäßigen Verwaltung im Recht der Testamentsvollstreckung	163
IV. Die Inhaltsbestimmung mit Hilfe der Kriterien der Wirtschaftlichkeit, Zweckmäßigkeit und Erforderlichkeit	166
1. Wirtschaftlichkeit	166
a) Wirtschaftliches Verhalten als Inhalt rechtlicher Maßstäbe	166
b) Die Wirtschaftlichkeit in den Anwendungsfällen ordnungsmäßiger Verwaltung	170
aa) Bruchteilsgemeinschaft	170
bb) Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	170
cc) Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	172
dd) Elterliche Vermögenssorge	173
ee) Erbengemeinschaft	174
ff) Vor- und Nacherbschaft	174
gg) Testamentsvollstreckung	177
2. Zweckmäßigkeit	179
a) Bruchteils- und Erbengemeinschaft	180
b) Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	182
c) Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	182
d) Vor- und Nacherbschaft	183
e) Testamentsvollstreckung	184
3. Erforderlichkeit	185
a) Inhalt und Funktion der Erforderlichkeit	185
b) Die Methode der Erforderlichkeitsprüfung	187
c) Die “Erforderlichkeit” in den einzelnen Anwendungsfällen der ordnungsmäßigen Verwaltung	189
aa) Bruchteilsgemeinschaft	189
bb) Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	190
cc) Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	190
dd) Elterliche Vermögenssorge	192
ee) Erbengemeinschaft	192
ff) Vor- und Nacherbschaft	195
gg) Testamentsvollstreckung	196
V. Spezielle Aspekte der interessenorientierten wirtschaftlichen Einzelfallbetrachtung	199
1. Die Gegenleistung	200
a) Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	201
b) Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	202
c) Recht der Vor- und Nacherbschaft	203
d) Testamentsvollstreckung	205
2. Das Risiko	207
a) Der Risikobegriff	207
b) Die ordnungsmäßige Verwaltung und das Risiko	208
aa) Die Einbeziehung des Risikos im vertraglichen Güterstand der Gütergemeinschaft	210
bb) Der Ausschluß des Risikos bei der Vorerbschaft	210
cc) Das “kalkulierte Risiko” als Element der Verwaltung durch den Testamentsvollstrecker	211
3. Die besondere Zusammensetzung des zu verwaltenden Vermögens: Unternehmen und Unternehmensbeteiligungen alsVerwaltungsobjekte	214
a) Die Verwaltung eines Unternehmens durch die Miterben	214
b) Die “Unternehmerleistung” des Vorerben	215
c) Der Testamentsvollstrecker als Verwalter eines Unternehmens	218
aa) Einzelkaufmännisches Unternehmen und Beteiligungen an Personengesellschaften	218
bb) Die Beteiligung an einer Kapitalgesellschaft	221
cc) Die Beteiligung an einer Genossenschaft	222
VI. Das Ermessen des Verwaltenden	222
1. Das Ermessen des Verwaltenden als Folge der Ordnungsmäßigkeit	222
2. Das Ermessen des Verwaltenden in den einzelnen Anwendungsfällen der ordnungsmäßigen Verwaltung	224
a) Der Entscheidungsspielraum bei der Verwaltung der Bruchteilsgemeinschaft	224
b) Der Entscheidungsspielraum des verwaltenden Ehegatten im vertraglichen Güterstand der Gütergemeinschaft	224
c) Das Ermessen der Miterben	225
d) Das Ermessen des Vorerben	225
e) Das Ermessen des Testamentsvollstreckers	226
VII. Der für die Beurteilung der Ordnungsmäßigkeit maßgebliche Zeitpunkt	228
1. Vorbemerkung	228
2. Bruchteilsgemeinschaft	229
3. Gesetzlicher Güterstand der Zugewinngemeinschaft	230
4. Vertraglicher Güterstand der Gütergemeinschaft	230
5. Erbengemeinschaft	231
6. Vor- und Nacherbschaft	232
7. Testamentsvollstreckung	233
D. Zusammenfassung und Schlußbetrachtung	235
Quellen- und Literaturverzeichnis	241
Sachwortverzeichnis	248

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