Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht

Arjen S. Westerdijk

doi:10.3790/978-3-428-49392-0

Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht

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Westerdijk, A. (1998). Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49392-0

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Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht

Westerdijk, Arjen S.

Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 98

(1998)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-49392-0
978-3-428-09392-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-49392-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 416
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Zentrale Frage dieser Bearbeitung war es, die Verbindung zwischen der »commanditaire vennootschap (cv)« - einer Personengesellschaft - mit der »besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (bv)« - einer Kapitalgesellschaft - als (einzigem) Komplementär zu untersuchen. Obwohl die deutsche GmbH & Co. KG häufiger vorkommt, ist auch ihr niederländisches Äquivalent («bv-cv«) nicht nur in steuerrechtlicher, sondern insbesondere auch in gesellschaftsrechtlicher Hinsicht eine interessante Mischform.

Problematisch sind vor allem die bereits seit langem umstrittene Verneinung eines abgesonderten Vermögens bei der »cv« mit einem Komplementär sowie die unbeschränkte Haftung des Kommanditisten bei einem Verstoß gegen das ihm obliegende Handlungsverbot. Eine zu weitgehende Auslegung dieses Verbots gefährdet die in der »bv-cv« umstrittene - jedoch im deutschen Recht durchaus übliche - Doppelfunktion. Die in diesem Rahmen erlassenen Anti-Mißbrauchsgesetze - Haftung der (faktischen) Geschäftsführer - haben ihr Ziel nur teilweise erreicht. Die Anonymität des Kommanditisten ist im niederländischen Recht besser gewahrt, da sein Name nicht eingetragen wird. Da aber - anders als im deutschen Recht - gleichzeitig ein Firmenzusatz für die »bv-cv« nicht erforderlich ist, entsteht Rechtsunsicherheit. Die Einbeziehung der »bv-cv« in die unterschiedlichen gesellschaftsrechtlichen Regelungen und die daraus folgende Verhinderung des Mißbrauchs ist teilweise gelungen, etwa in der Strukturregelung oder im Jahresabschlußrecht. Gleichwohl sind noch zahlreiche Lücken vorhanden, insbesondere beim Recht zur Untersuchung, einem Recht, das aber ansonsten erheblich präziser und einheitlicher ist als das deutsche Sonderprüfungsrecht.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	VII
Inhaltsverzeichnis	IX
Abkürzungsverzeichnis	XIX
Einführung	1
Erster Teil: Grundzüge des niederländischen Gesellschaftsrechts	4
§ 1 Die besloten vennootschap (bv) als Komplementär einer commanditaire vennootschap (cv): die bv-cv	4
I. Entstehungsgeschichte	4
II. Heutige Situation	5
§ 2 Die niederländischen Personengesellschaften	7
I. Einführung	7
II. Allgemeines zur maatschap	9
1. Persönlichkeit, Einlage und Gewinnverteilung	9
2. Geschäftsführung, Vertretung, Haftung und Auflösung	10
3. Die stille maatschap – Definition	12
4. Die offene maatschap – Definition	12
III. Die vennootschap onderfirma (vof)	12
1. Definition	12
2. Das abgesonderte Vermögen	13
3. Vertretung, Haftung, Gesellschafterwechsel und Konkurs	14
IV. Die commanditaire vennootschap (cv)	16
1. Definition	16
2. Der Kommanditist: Geschäftsführung, Vertretung, Haftung und Konkurs	17
V. Entwurf NBW	18
§ 3 Die niederländischen Kapitalgesellschaften: die naamloze vennootschap (nv) und die besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (bv)	21
I. Entstehungsgeschichte	21
II. Gründung	22
III. Kapital und Anteile	22
IV. Gesellschaftsorgane	24
1. Geschäftsführung	24
2. Gesellschafterversammlung	24
3. Aufsichtsrat	25
V. Unterschiede zwischen nv und bv	25
§ 4 Rechtsformwahl: Vor- und Nachteile der cv und der bv-cv gegenüber der bv	27
§ 5 Realtypen	31
I. Personengleiche Gesellschaften	31
II. Einheitsgesellschaften	31
III. Publikumsgesellschaften	32
Zweiter Teil: Die Problematik des abgesonderten Vermögens bei der cv mit einem Komplementär	33
§ 1 Historische Entwicklung der Problematik	33
I. Die „Möller & Co.“-Entscheidung (1928)	34
II. Die „Erik Schaaper“-Entscheidung (1937)	35
III. Die „Hardy“-Entscheidung (1956)	36
§ 2 Argumente des Hoge Raad gegen die Anerkennung eines abgesonderten Vermögens	38
I. Art. 1177 BW (alt)	38
II. Art. 1376 BW (alt)	39
III. Handelsregistergesetz	40
IV. Gesetzgebungsgeschichte	42
§ 3 Konsequenzen der Rechtsprechung für die Praxis	44
I. Rechenbeispiel	44
II. Stille und offene cv?	48
1. Entstehungsgeschichte: Kommissions- und Partizipationscommenda	48
2. Heutige Rechtslage in den Niederlanden	49
a) Schrifttum und Hoge Raad	49
b) Stellungnahme	52
3. Entwurf NBW: stille und offene Gesellschaften	53
§ 4 Sonstige Argumente für ein abgesondertes Vermögen	56
I. Handelsnamensgesetz	56
II. Ausländische Rechtssysteme	56
III. Zivilprozeßordnung	57
IV. Handelsgesetzbuch	57
V. Vergrößerung der Kreditwürdigkeit	58
§ 5 Relativierung der Rechtsprechung des Hoge Raad	59
I. Allgemeines	59
II. „Einbringung in eine Gemeinschaft“	61
1. „Gemeinschaft“ = „Miteigentum“?	61
2. Juristisches und wirtschaftliches Eigentum	62
3. Gemeinschaft und abgesondertes Vermögen	64
4. Geld- oder Sacheinlagen des Kommanditisten	65
a) Geldeinlagen	65
b) Sacheinlagen	66
c) Erwerb und Veräußerung von Vermögen	67
III. Relativierung in der Rechtsprechung	68
IV. Prozeßrechtliche Beurteilung	69
1. Die cv als Beklagte	69
2. Die cv als Klägerin	70
V. Entwicklungen in der neueren Rechtsprechung	71
1. 1972	71
2. 1987	72
3. 1991	73
4. 1993	74
VI. Ergebnisse der Relativierung	76
§ 6 Liquidation der aufgelösten cv	78
I. Anwendbare Vorschriften	78
II. Stellung der Privatgläubiger	79
III. Tilgung der Schulden	83
IV. Stellung der „Sachgläubiger“	84
Dritter Teil: Die Position des Kommanditisten in der bv-cv und in der GmbH & Co. KG	86
§ 1 Beschränkte Haftung und Handlungsverbot	86
I. Strafhaftung	86
II. Inhalt des Handlungsverbots	93
1. Allgemeines	93
2. Enge, weite und vermittelnde Auffassung	94
3. Interner Einfluß mit externer Wirkung?	96
4. Eintragung der cv in das Handelsregister	101
III. Entwurf NBW	104
§ 2 Der Kommanditist und die Anti-Mißbrauchsgesetze	108
I. Begriff beleidsbepaler	108
II. Die verschiedenen Anti-Mißbrauchsgesetze	109
1. Erstes Anti-Mißbrauchsgesetz	109
2. Zweites Anti-Mißbrauchsgesetz	110
3. Drittes Anti-Mißbrauchsgesetz	116
a) Allgemeines	116
b) Verhältnis zur Durchgriffshaftung des Art. 2:11 BW	121
c) Verhältnis zum Recht zur Untersuchung	123
4. Änderungsvorschläge	127
5. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder	128
§ 3 Doppelfunktion in der bv-cv sowie der GmbH & Co. KG	131
I. Entstehung und Beurteilung	131
II. Sondervorschriften für Einpersonengesellschaften	136
1. Die Einmann-bv	136
a) Allgemeines	136
b) Durchgriffshaftung	138
aa) Grundsätze des Hoge Raad	139
bb) Lösungsansätze in der Literatur	143
c) Interessenkonflikte	146
2. Die Einmann-GmbH	149
a) Allgemeines	149
b) Selbstkontrahierungsverbot (§ 181 BGB)	150
aa) Allgemeines	150
bb) Gründung der GmbH & Co. KG	151
cc) Einmann-GmbH und Einmann-GmbH & Co. KG	151
(1) Rechtsprechung und gesetzliche Regelung	151
(2) Niederschriftspflicht	154
§ 4 Der Kommanditist im deutschen Recht	157
I. Geschäftsführung und Vertretung	157
1. Historische Entwicklung	157
2. Heutige Regelung	158
II. Kommanditistenhaftung in der GmbH & Co. KG	160
1. Allgemeines	160
2. Grundsatz „Herrschaft und Haftung“?	161
3. Rechtsscheinhaftung	165
4. Bremsfunktion der unbeschränkten Haftung	167
5. Der (geschäftsleitende) Kommanditist und das Nachhaftungsbegrenzungsgesetz	168
§ 5 Vergleich	170
Vierter Teil: Die bv-cv und das Recht zur Untersuchung (recht van enquête) sowie die individuellen Informations- und Schutzrechte	173
§ 1 Historische Entwicklung	174
I. 1928–1970	174
II. 1971–1993	175
§ 2 Heutige Regelung: Artt. 2:344–359 BW	176
I. Anwendungsbereich	176
II. Antragsberechtigte und Verfahren	177
III. Erste Phase	178
IV. Zweite Phase	180
1. Begriff wanbeleid	181
2. Maßnahmen	182
§ 3 Position der bv-cv nach der alten und neuen Regelung	184
I. Undeutlichkeiten in der alten Regelung	184
1. Allgemeines	184
2. Art. 2:351 BW – alte und neue Fassung	185
II. Änderungsvorschläge der Kommission für Gesellschaftsrecht und ihre Umsetzung	187
III. Rechtsprechung zur bv-cv und das recht van enquête	189
§ 4 Die Sonderprüfung im deutschen Recht	192
I. Sonderprüfung im GmbH-Recht	192
II. Sonderprüfung in der GmbH & Co. KG	194
§ 5 Individuelle Informations- und Schutzrechte	197
I. Das Informationsrecht im deutschen Recht	197
1. Informationsrechte der GmbH-Gesellschafter	197
2. Informationsrechte der Gesellschafter der GmbH & Co. KG	198
a) Rechte der Komplementäre	198
b) Rechte der Kommanditisten	199
II. Das Informationsrecht im niederländischen Recht	200
1. Informationsrechte der bv-Gesellschafter	200
2. Informationsrechte der Gesellschafter der bv-cv	203
III. Individuelle Schutzrechte der Kommanditisten	204
1. Anlegerschutz in der Publikums-KG	204
a) Inhaltskontrolle und Auslegung	204
b) Ausschließung durch Mehrheitsbeschluß	206
2. Schutzrechte in der (großen) bv-cv	209
a) Kündigung und Ausschließung gemäß Treu und Glauben	209
b) Bestellung und Entlassung der Geschäftsführer	216
c) Einstimmigkeit und Mehrheitsbeschlüsse	220
§ 6 Vergleich	222
Fünfter Teil: Die bv-cv und die Strukturregelung	224
§ 1 Historische Entwicklung	225
I. Allgemeines	225
II. Alte Regelung: die cv als Zufluchtsort	227
III. Bericht der Kommission für Gesellschaftsrecht (1981)	229
IV. Gesetzesänderung (1987)	230
§ 2 Heutige Regelung	232
I. Anwendungsbereich und Terminologie	232
II. Inhalt der Strukturregelung	234
1. Bestellung der Aufsichtsratsmitglieder	234
2. Aufgaben und Rechte des Aufsichtsrats	237
a) Bestellung und Entlassung der Geschäftsführer	237
b) Feststellung des Jahresabschlusses	237
c) Zustimmung zu bestimmten Beschlüssen der Geschäftsführung	238
III. Konzernrecht: vollständige Freistellung und abgeschwächte Regelung	239
IV. Befreiung und freiwillige Anwendung	239
§ 3 Bedeutung der Strukturregelung für die bv-cv	241
I. Alte und neue Regelung	241
II. Bewertung der neuen Regelung in bezug auf die bv-cv	247
§ 4 Bewertung und Zukunft der Strukturregelung im allgemeinen	249
Sechster Teil: Die bv-cv und das Unternehmensrätegesetz	252
§ 1 Terminologie	252
I. Allgemeines	252
II. Unternehmer; Unternehmen; bestuurder	253
III. Gemeinsamer, zentraler und Gruppenunternehmensrat	254
§ 2 (Sonder-)Rechte des Unternehmensrats	257
§ 3 Bedeutung des Unternehmensrätegesetzes für die bv-cv	259
I. Kommanditist als Unternehmer?	259
II. Informations- und Mitspracherechte	260
III. Gemeinsamer Unternehmensrat im Sinne des Art. 3 WOR?	263
§ 4 Mitbestimmung in der GmbH & Co. KG	267
Siebter Teil: Die bv-cv und das Jahresabschlußrecht	270
§ 1 Anwendungsbereich	270
§ 2 Berichte der Kommission für Gesellschaftsrecht	273
I. Bericht 1974	273
II. Bericht 1976	274
III. Bericht 1981	277
§ 3 Integration der bv-cv in das Jahresabschlußrecht	279
I. Tochtergesellschaft, Beteiligung und Konzern(gesellschaft)	279
II. Konsolidierter Jahresabschluß	284
III. Haftungserklärung des Art. 2:403 Abs. 1 lit. f BW	287
IV. Lagebericht, sonstige Angaben und Sachverständigenprüfung	290
V. Veröffentlichung des Jahresabschlusses	291
VI. „Kleine“ und „mittelgroße“ bv	292
VII. Informationen für den Unternehmensrat	293
VIII. Die GmbH & Co.-Richtlinie und ihre Umsetzung in das niederländische Recht	294
§ 4 Rechnungslegung der GmbH & Co. KG	297
I. Allgemeines	297
II. Das Publizitätsgesetz und die große KG	298
III. Die GmbH & Co.-Richtlinie und ihre Umsetzung in das deutsche Recht	298
Zusammenfassung	300
Anhang: Gesetzestexte und Datenmaterial	313
§ 1 Relevante Gesetzestexte	313
I. Neunter Titel Buch 7A BW (Artt. 7A:1655–1689 BW)	313
II. Art. 1 WvK; Dritter Titel Buch 1 WvK (Artt. 14–35 WvK)	321
III. Entwurf Titel 13 Buch 7 NBW	326
§ 2 Wichtiges Datenmaterial	337
I. Anzahl der cv	337
II. Anzahl der vof, bv und nv	338
III. Schätzung der Anzahl der bv-cv	339
Rechtsprechungsverzeichnis	340
Literaturverzeichnis	353
Sachwortverzeichnis	376

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