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Westerdijk, A. (1998). Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49392-0
Westerdijk, Arjen S.. Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht. Duncker & Humblot, 1998. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49392-0
Westerdijk, A (1998): Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49392-0
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Die GmbH & Co. KG im niederländischen Gesellschaftsrecht
Schriften zum Internationalen Recht, Vol. 98
(1998)
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Abstract
Zentrale Frage dieser Bearbeitung war es, die Verbindung zwischen der »commanditaire vennootschap (cv)« - einer Personengesellschaft - mit der »besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (bv)« - einer Kapitalgesellschaft - als (einzigem) Komplementär zu untersuchen. Obwohl die deutsche GmbH & Co. KG häufiger vorkommt, ist auch ihr niederländisches Äquivalent («bv-cv«) nicht nur in steuerrechtlicher, sondern insbesondere auch in gesellschaftsrechtlicher Hinsicht eine interessante Mischform.Problematisch sind vor allem die bereits seit langem umstrittene Verneinung eines abgesonderten Vermögens bei der »cv« mit einem Komplementär sowie die unbeschränkte Haftung des Kommanditisten bei einem Verstoß gegen das ihm obliegende Handlungsverbot. Eine zu weitgehende Auslegung dieses Verbots gefährdet die in der »bv-cv« umstrittene - jedoch im deutschen Recht durchaus übliche - Doppelfunktion. Die in diesem Rahmen erlassenen Anti-Mißbrauchsgesetze - Haftung der (faktischen) Geschäftsführer - haben ihr Ziel nur teilweise erreicht. Die Anonymität des Kommanditisten ist im niederländischen Recht besser gewahrt, da sein Name nicht eingetragen wird. Da aber - anders als im deutschen Recht - gleichzeitig ein Firmenzusatz für die »bv-cv« nicht erforderlich ist, entsteht Rechtsunsicherheit. Die Einbeziehung der »bv-cv« in die unterschiedlichen gesellschaftsrechtlichen Regelungen und die daraus folgende Verhinderung des Mißbrauchs ist teilweise gelungen, etwa in der Strukturregelung oder im Jahresabschlußrecht. Gleichwohl sind noch zahlreiche Lücken vorhanden, insbesondere beim Recht zur Untersuchung, einem Recht, das aber ansonsten erheblich präziser und einheitlicher ist als das deutsche Sonderprüfungsrecht.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | VII | ||
| Inhaltsverzeichnis | IX | ||
| Abkürzungsverzeichnis | XIX | ||
| Einführung | 1 | ||
| Erster Teil: Grundzüge des niederländischen Gesellschaftsrechts | 4 | ||
| § 1 Die besloten vennootschap (bv) als Komplementär einer commanditaire vennootschap (cv): die bv-cv | 4 | ||
| I. Entstehungsgeschichte | 4 | ||
| II. Heutige Situation | 5 | ||
| § 2 Die niederländischen Personengesellschaften | 7 | ||
| I. Einführung | 7 | ||
| II. Allgemeines zur maatschap | 9 | ||
| 1. Persönlichkeit, Einlage und Gewinnverteilung | 9 | ||
| 2. Geschäftsführung, Vertretung, Haftung und Auflösung | 10 | ||
| 3. Die stille maatschap – Definition | 12 | ||
| 4. Die offene maatschap – Definition | 12 | ||
| III. Die vennootschap onderfirma (vof) | 12 | ||
| 1. Definition | 12 | ||
| 2. Das abgesonderte Vermögen | 13 | ||
| 3. Vertretung, Haftung, Gesellschafterwechsel und Konkurs | 14 | ||
| IV. Die commanditaire vennootschap (cv) | 16 | ||
| 1. Definition | 16 | ||
| 2. Der Kommanditist: Geschäftsführung, Vertretung, Haftung und Konkurs | 17 | ||
| V. Entwurf NBW | 18 | ||
| § 3 Die niederländischen Kapitalgesellschaften: die naamloze vennootschap (nv) und die besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (bv) | 21 | ||
| I. Entstehungsgeschichte | 21 | ||
| II. Gründung | 22 | ||
| III. Kapital und Anteile | 22 | ||
| IV. Gesellschaftsorgane | 24 | ||
| 1. Geschäftsführung | 24 | ||
| 2. Gesellschafterversammlung | 24 | ||
| 3. Aufsichtsrat | 25 | ||
| V. Unterschiede zwischen nv und bv | 25 | ||
| § 4 Rechtsformwahl: Vor- und Nachteile der cv und der bv-cv gegenüber der bv | 27 | ||
| § 5 Realtypen | 31 | ||
| I. Personengleiche Gesellschaften | 31 | ||
| II. Einheitsgesellschaften | 31 | ||
| III. Publikumsgesellschaften | 32 | ||
| Zweiter Teil: Die Problematik des abgesonderten Vermögens bei der cv mit einem Komplementär | 33 | ||
| § 1 Historische Entwicklung der Problematik | 33 | ||
| I. Die „Möller & Co.“-Entscheidung (1928) | 34 | ||
| II. Die „Erik Schaaper“-Entscheidung (1937) | 35 | ||
| III. Die „Hardy“-Entscheidung (1956) | 36 | ||
| § 2 Argumente des Hoge Raad gegen die Anerkennung eines abgesonderten Vermögens | 38 | ||
| I. Art. 1177 BW (alt) | 38 | ||
| II. Art. 1376 BW (alt) | 39 | ||
| III. Handelsregistergesetz | 40 | ||
| IV. Gesetzgebungsgeschichte | 42 | ||
| § 3 Konsequenzen der Rechtsprechung für die Praxis | 44 | ||
| I. Rechenbeispiel | 44 | ||
| II. Stille und offene cv? | 48 | ||
| 1. Entstehungsgeschichte: Kommissions- und Partizipationscommenda | 48 | ||
| 2. Heutige Rechtslage in den Niederlanden | 49 | ||
| a) Schrifttum und Hoge Raad | 49 | ||
| b) Stellungnahme | 52 | ||
| 3. Entwurf NBW: stille und offene Gesellschaften | 53 | ||
| § 4 Sonstige Argumente für ein abgesondertes Vermögen | 56 | ||
| I. Handelsnamensgesetz | 56 | ||
| II. Ausländische Rechtssysteme | 56 | ||
| III. Zivilprozeßordnung | 57 | ||
| IV. Handelsgesetzbuch | 57 | ||
| V. Vergrößerung der Kreditwürdigkeit | 58 | ||
| § 5 Relativierung der Rechtsprechung des Hoge Raad | 59 | ||
| I. Allgemeines | 59 | ||
| II. „Einbringung in eine Gemeinschaft“ | 61 | ||
| 1. „Gemeinschaft“ = „Miteigentum“? | 61 | ||
| 2. Juristisches und wirtschaftliches Eigentum | 62 | ||
| 3. Gemeinschaft und abgesondertes Vermögen | 64 | ||
| 4. Geld- oder Sacheinlagen des Kommanditisten | 65 | ||
| a) Geldeinlagen | 65 | ||
| b) Sacheinlagen | 66 | ||
| c) Erwerb und Veräußerung von Vermögen | 67 | ||
| III. Relativierung in der Rechtsprechung | 68 | ||
| IV. Prozeßrechtliche Beurteilung | 69 | ||
| 1. Die cv als Beklagte | 69 | ||
| 2. Die cv als Klägerin | 70 | ||
| V. Entwicklungen in der neueren Rechtsprechung | 71 | ||
| 1. 1972 | 71 | ||
| 2. 1987 | 72 | ||
| 3. 1991 | 73 | ||
| 4. 1993 | 74 | ||
| VI. Ergebnisse der Relativierung | 76 | ||
| § 6 Liquidation der aufgelösten cv | 78 | ||
| I. Anwendbare Vorschriften | 78 | ||
| II. Stellung der Privatgläubiger | 79 | ||
| III. Tilgung der Schulden | 83 | ||
| IV. Stellung der „Sachgläubiger“ | 84 | ||
| Dritter Teil: Die Position des Kommanditisten in der bv-cv und in der GmbH & Co. KG | 86 | ||
| § 1 Beschränkte Haftung und Handlungsverbot | 86 | ||
| I. Strafhaftung | 86 | ||
| II. Inhalt des Handlungsverbots | 93 | ||
| 1. Allgemeines | 93 | ||
| 2. Enge, weite und vermittelnde Auffassung | 94 | ||
| 3. Interner Einfluß mit externer Wirkung? | 96 | ||
| 4. Eintragung der cv in das Handelsregister | 101 | ||
| III. Entwurf NBW | 104 | ||
| § 2 Der Kommanditist und die Anti-Mißbrauchsgesetze | 108 | ||
| I. Begriff beleidsbepaler | 108 | ||
| II. Die verschiedenen Anti-Mißbrauchsgesetze | 109 | ||
| 1. Erstes Anti-Mißbrauchsgesetz | 109 | ||
| 2. Zweites Anti-Mißbrauchsgesetz | 110 | ||
| 3. Drittes Anti-Mißbrauchsgesetz | 116 | ||
| a) Allgemeines | 116 | ||
| b) Verhältnis zur Durchgriffshaftung des Art. 2:11 BW | 121 | ||
| c) Verhältnis zum Recht zur Untersuchung | 123 | ||
| 4. Änderungsvorschläge | 127 | ||
| 5. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder | 128 | ||
| § 3 Doppelfunktion in der bv-cv sowie der GmbH & Co. KG | 131 | ||
| I. Entstehung und Beurteilung | 131 | ||
| II. Sondervorschriften für Einpersonengesellschaften | 136 | ||
| 1. Die Einmann-bv | 136 | ||
| a) Allgemeines | 136 | ||
| b) Durchgriffshaftung | 138 | ||
| aa) Grundsätze des Hoge Raad | 139 | ||
| bb) Lösungsansätze in der Literatur | 143 | ||
| c) Interessenkonflikte | 146 | ||
| 2. Die Einmann-GmbH | 149 | ||
| a) Allgemeines | 149 | ||
| b) Selbstkontrahierungsverbot (§ 181 BGB) | 150 | ||
| aa) Allgemeines | 150 | ||
| bb) Gründung der GmbH & Co. KG | 151 | ||
| cc) Einmann-GmbH und Einmann-GmbH & Co. KG | 151 | ||
| (1) Rechtsprechung und gesetzliche Regelung | 151 | ||
| (2) Niederschriftspflicht | 154 | ||
| § 4 Der Kommanditist im deutschen Recht | 157 | ||
| I. Geschäftsführung und Vertretung | 157 | ||
| 1. Historische Entwicklung | 157 | ||
| 2. Heutige Regelung | 158 | ||
| II. Kommanditistenhaftung in der GmbH & Co. KG | 160 | ||
| 1. Allgemeines | 160 | ||
| 2. Grundsatz „Herrschaft und Haftung“? | 161 | ||
| 3. Rechtsscheinhaftung | 165 | ||
| 4. Bremsfunktion der unbeschränkten Haftung | 167 | ||
| 5. Der (geschäftsleitende) Kommanditist und das Nachhaftungsbegrenzungsgesetz | 168 | ||
| § 5 Vergleich | 170 | ||
| Vierter Teil: Die bv-cv und das Recht zur Untersuchung (recht van enquête) sowie die individuellen Informations- und Schutzrechte | 173 | ||
| § 1 Historische Entwicklung | 174 | ||
| I. 1928–1970 | 174 | ||
| II. 1971–1993 | 175 | ||
| § 2 Heutige Regelung: Artt. 2:344–359 BW | 176 | ||
| I. Anwendungsbereich | 176 | ||
| II. Antragsberechtigte und Verfahren | 177 | ||
| III. Erste Phase | 178 | ||
| IV. Zweite Phase | 180 | ||
| 1. Begriff wanbeleid | 181 | ||
| 2. Maßnahmen | 182 | ||
| § 3 Position der bv-cv nach der alten und neuen Regelung | 184 | ||
| I. Undeutlichkeiten in der alten Regelung | 184 | ||
| 1. Allgemeines | 184 | ||
| 2. Art. 2:351 BW – alte und neue Fassung | 185 | ||
| II. Änderungsvorschläge der Kommission für Gesellschaftsrecht und ihre Umsetzung | 187 | ||
| III. Rechtsprechung zur bv-cv und das recht van enquête | 189 | ||
| § 4 Die Sonderprüfung im deutschen Recht | 192 | ||
| I. Sonderprüfung im GmbH-Recht | 192 | ||
| II. Sonderprüfung in der GmbH & Co. KG | 194 | ||
| § 5 Individuelle Informations- und Schutzrechte | 197 | ||
| I. Das Informationsrecht im deutschen Recht | 197 | ||
| 1. Informationsrechte der GmbH-Gesellschafter | 197 | ||
| 2. Informationsrechte der Gesellschafter der GmbH & Co. KG | 198 | ||
| a) Rechte der Komplementäre | 198 | ||
| b) Rechte der Kommanditisten | 199 | ||
| II. Das Informationsrecht im niederländischen Recht | 200 | ||
| 1. Informationsrechte der bv-Gesellschafter | 200 | ||
| 2. Informationsrechte der Gesellschafter der bv-cv | 203 | ||
| III. Individuelle Schutzrechte der Kommanditisten | 204 | ||
| 1. Anlegerschutz in der Publikums-KG | 204 | ||
| a) Inhaltskontrolle und Auslegung | 204 | ||
| b) Ausschließung durch Mehrheitsbeschluß | 206 | ||
| 2. Schutzrechte in der (großen) bv-cv | 209 | ||
| a) Kündigung und Ausschließung gemäß Treu und Glauben | 209 | ||
| b) Bestellung und Entlassung der Geschäftsführer | 216 | ||
| c) Einstimmigkeit und Mehrheitsbeschlüsse | 220 | ||
| § 6 Vergleich | 222 | ||
| Fünfter Teil: Die bv-cv und die Strukturregelung | 224 | ||
| § 1 Historische Entwicklung | 225 | ||
| I. Allgemeines | 225 | ||
| II. Alte Regelung: die cv als Zufluchtsort | 227 | ||
| III. Bericht der Kommission für Gesellschaftsrecht (1981) | 229 | ||
| IV. Gesetzesänderung (1987) | 230 | ||
| § 2 Heutige Regelung | 232 | ||
| I. Anwendungsbereich und Terminologie | 232 | ||
| II. Inhalt der Strukturregelung | 234 | ||
| 1. Bestellung der Aufsichtsratsmitglieder | 234 | ||
| 2. Aufgaben und Rechte des Aufsichtsrats | 237 | ||
| a) Bestellung und Entlassung der Geschäftsführer | 237 | ||
| b) Feststellung des Jahresabschlusses | 237 | ||
| c) Zustimmung zu bestimmten Beschlüssen der Geschäftsführung | 238 | ||
| III. Konzernrecht: vollständige Freistellung und abgeschwächte Regelung | 239 | ||
| IV. Befreiung und freiwillige Anwendung | 239 | ||
| § 3 Bedeutung der Strukturregelung für die bv-cv | 241 | ||
| I. Alte und neue Regelung | 241 | ||
| II. Bewertung der neuen Regelung in bezug auf die bv-cv | 247 | ||
| § 4 Bewertung und Zukunft der Strukturregelung im allgemeinen | 249 | ||
| Sechster Teil: Die bv-cv und das Unternehmensrätegesetz | 252 | ||
| § 1 Terminologie | 252 | ||
| I. Allgemeines | 252 | ||
| II. Unternehmer; Unternehmen; bestuurder | 253 | ||
| III. Gemeinsamer, zentraler und Gruppenunternehmensrat | 254 | ||
| § 2 (Sonder-)Rechte des Unternehmensrats | 257 | ||
| § 3 Bedeutung des Unternehmensrätegesetzes für die bv-cv | 259 | ||
| I. Kommanditist als Unternehmer? | 259 | ||
| II. Informations- und Mitspracherechte | 260 | ||
| III. Gemeinsamer Unternehmensrat im Sinne des Art. 3 WOR? | 263 | ||
| § 4 Mitbestimmung in der GmbH & Co. KG | 267 | ||
| Siebter Teil: Die bv-cv und das Jahresabschlußrecht | 270 | ||
| § 1 Anwendungsbereich | 270 | ||
| § 2 Berichte der Kommission für Gesellschaftsrecht | 273 | ||
| I. Bericht 1974 | 273 | ||
| II. Bericht 1976 | 274 | ||
| III. Bericht 1981 | 277 | ||
| § 3 Integration der bv-cv in das Jahresabschlußrecht | 279 | ||
| I. Tochtergesellschaft, Beteiligung und Konzern(gesellschaft) | 279 | ||
| II. Konsolidierter Jahresabschluß | 284 | ||
| III. Haftungserklärung des Art. 2:403 Abs. 1 lit. f BW | 287 | ||
| IV. Lagebericht, sonstige Angaben und Sachverständigenprüfung | 290 | ||
| V. Veröffentlichung des Jahresabschlusses | 291 | ||
| VI. „Kleine“ und „mittelgroße“ bv | 292 | ||
| VII. Informationen für den Unternehmensrat | 293 | ||
| VIII. Die GmbH & Co.-Richtlinie und ihre Umsetzung in das niederländische Recht | 294 | ||
| § 4 Rechnungslegung der GmbH & Co. KG | 297 | ||
| I. Allgemeines | 297 | ||
| II. Das Publizitätsgesetz und die große KG | 298 | ||
| III. Die GmbH & Co.-Richtlinie und ihre Umsetzung in das deutsche Recht | 298 | ||
| Zusammenfassung | 300 | ||
| Anhang: Gesetzestexte und Datenmaterial | 313 | ||
| § 1 Relevante Gesetzestexte | 313 | ||
| I. Neunter Titel Buch 7A BW (Artt. 7A:1655–1689 BW) | 313 | ||
| II. Art. 1 WvK; Dritter Titel Buch 1 WvK (Artt. 14–35 WvK) | 321 | ||
| III. Entwurf Titel 13 Buch 7 NBW | 326 | ||
| § 2 Wichtiges Datenmaterial | 337 | ||
| I. Anzahl der cv | 337 | ||
| II. Anzahl der vof, bv und nv | 338 | ||
| III. Schätzung der Anzahl der bv-cv | 339 | ||
| Rechtsprechungsverzeichnis | 340 | ||
| Literaturverzeichnis | 353 | ||
| Sachwortverzeichnis | 376 |