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Rütten, F. (2000). Institutionelle Arbeitslosigkeit und Grundgesetz. Eine grundrechtstheoretische Betrachtung des Verhältnisses von Arbeitslosigkeit und Kündigungsschutzrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49928-1
Rütten, Frank. Institutionelle Arbeitslosigkeit und Grundgesetz: Eine grundrechtstheoretische Betrachtung des Verhältnisses von Arbeitslosigkeit und Kündigungsschutzrecht. Duncker & Humblot, 2000. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49928-1
Rütten, F (2000): Institutionelle Arbeitslosigkeit und Grundgesetz: Eine grundrechtstheoretische Betrachtung des Verhältnisses von Arbeitslosigkeit und Kündigungsschutzrecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49928-1
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Institutionelle Arbeitslosigkeit und Grundgesetz
Eine grundrechtstheoretische Betrachtung des Verhältnisses von Arbeitslosigkeit und Kündigungsschutzrecht
Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht, Vol. 178
(2000)
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Abstract
Dem Kündigungsschutzrecht ist eine Spannungslage zwischen Freiheitsschutz und -gefährdung immanent. Es ist geboten, weil auf dem Arbeitsmarkt ein Kräfteungleichgewicht zugunsten der Arbeitgeber besteht. Gleichzeitig ist es für die herrschende Arbeitslosigkeit mitverantwortlich, weil seinetwegen Einstellungen unterbleiben.In der vorliegenden Arbeit fragt der Autor daher im Interesse der Verteilungsgerechtigkeit auf dem Arbeitsmarkt, ob es verfassungsrechtlich möglich ist, die ökonomischen Erkenntnisse über den Arbeitsmarkt für die juristische Dogmatik folgenreich zu machen. Dabei geht es um die Bedeutung der Berufsfreiheit für die Arbeitnehmer, die ausschließlich mit den Arbeitgebern zusammen zu verwirklichen ist. Das verweist auf die Frage der Grundrechtsgeltung im privaten Bereich. Theoretisch bedeutet das eine Ausweitung der Grundrechte im Sinne von Schutzpflichten zugunsten der Arbeitnehmer. Eine bloße Deregulierung der Arbeitsbeziehungen ist danach unzulässig. Nun ist aber der prinzipiell grundrechtlich gesicherte Kündigungsschutz eine Leistung, über welche die Arbeitgeber und nicht der Staat verfügen. Fraglich ist daher, ob der Staat gerade durch das Kündigungsschutzrecht die ebenfalls grundrechtsgeschützten Zugangsinteressen benachteiligt, indem er die Bestandsinteressen privilegiert. Das Kündigungsschutzrecht ist dann auch ein Eingriff in die Berufsfreiheit der Arbeitsuchenden.Im Schutzpflicht-Modell ist dieses komplexe Verhältnis kaum aufzulösen, weil es einen bipolaren Freiheitskonflikt zwischen einem stärkeren und einem schwächeren Grundrechtsträger lösen will. Tritt mit dem Zugangsinteresse eine dritte Schutzpflicht hinzu, die zu der ersten tendenziell in Widerspruch steht, gelingt der Interessenausgleich nur noch bei gleichzeitiger Anwendung von Über- und Untermaßverbot auf den Gesetzgeber. Das allen Arbeitsmarktparteien gleichermaßen zustehende Grundrecht verhindert so jedenfalls eine einseitige Chancenverteilung durch das staatliche Kündigungsschutzrecht.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Inhaltsverzeichnis | 5 | ||
| Einleitung | 13 | ||
| 1. Teil: Institutionelle Arbeitslosigkeit | 17 | ||
| A. Die neoklassische Arbeitsmarktkritik | 19 | ||
| I. Die Prämissen des ökonomischen Modells | 20 | ||
| 1. Das Knappheitsproblem | 20 | ||
| 2. Das Rationalitätsprinzip | 21 | ||
| 3. Das Eigennutzprinzip | 21 | ||
| II. Das Ziel: optimale Ressourcenallokation | 22 | ||
| III. Der Markt als Steuerungsmechanismus | 23 | ||
| 1. Funktionsweise des Marktprinzips | 23 | ||
| 2. Funktionsbedingungen des Marktes | 24 | ||
| a) Wettbewerb | 24 | ||
| b) Geld | 25 | ||
| c) Recht | 25 | ||
| IV. Die Arbeitslosigkeit im neoklassischen Modell | 26 | ||
| 1. Die Theorie marktwidrig überhöhter Reallöhne | 27 | ||
| 2. Institutionelle Arbeitslosigkeit | 29 | ||
| a) Kündigungsschutz als Flexibilitätshindernis | 29 | ||
| b) Die Überprüfung der Flexibilitätsthese anhand der Arbeitsmarktstatistik | 30 | ||
| c) Das Beispiel der älteren Arbeitnehmer | 33 | ||
| d) Schlußfolgerung | 35 | ||
| B. Zur Kritik der neoklassischen Arbeitsmarktsicht | 36 | ||
| I. Zur Normalität des Arbeitsmarktes | 37 | ||
| 1. „Märkte" | 37 | ||
| 2. Die Einflußfaktoren des Arbeitsmarktes | 38 | ||
| II. Realität und ökonomisches Modell | 39 | ||
| III. Individual- und Kollektivinteressen | 40 | ||
| IV. Das Bild des homo oeconomicus | 41 | ||
| V. Resümee der neoklassischen Arbeitsmarktmodelle | 41 | ||
| 2. Teil: Der Schutz der Arbeitnehmer gegen die Beendigung des Arbeitsverhältnisses | 43 | ||
| A. Das arbeitsrechtliche Schutzprinzip | 43 | ||
| I. Arbeitsrecht als Schranke der Vertragsfreiheit | 44 | ||
| 1. Strukturelle Funktionsdefizite der Vertragsfreiheit auf dem Arbeitsmarkt | 48 | ||
| 2. Institutionelle Funktionsdefizite der Vertragsfreiheit auf dem Arbeitsmarkt | 53 | ||
| II. Kündigungsschutzrecht als Schranke der Vertragsfreiheit | 56 | ||
| 1. Das Bestandsschutzkonzept | 56 | ||
| 2. Das Willkürschutzkonzept | 59 | ||
| B. Die ökonomische Kritik aus der Sicht des Arbeitsrechts | 62 | ||
| I. Flucht aus dem „Normalarbeitsverhältnis" | 63 | ||
| II. Kündigungsschutzrecht und Ordnungspolitik | 64 | ||
| 1. Flexibilisierung | 66 | ||
| 2. Insbesondere Flexibilisierung des Kündigungsschutzrechts | 68 | ||
| a) Das Verhältnis von Arbeitnehmern und Arbeitsuchenden als Interessenkollision | 68 | ||
| b) Die Forderung nach Effizienz im Kündigungsschutzrecht | 68 | ||
| C. Kündigungsschutzrecht und ökonomische Rechtstheorie | 70 | ||
| I. Grundbegriffe der ökonomischen Rechtstheorie | 71 | ||
| 1. Der Property-Rights-Ansatz | 72 | ||
| 2. Der Transaktionskosten-Ansatz | 72 | ||
| II. Ökonomische Rechtstheorie und Vertragsrecht | 74 | ||
| 1. Aufgaben des Vertragsrechts | 75 | ||
| 2. Die Problematik der Langzeitverträge | 76 | ||
| III. Ökonomische Rechtstheorie und Kündigungsschutzrecht | 80 | ||
| 1. Kündigungsfreiheit | 80 | ||
| 2. Einschränkungen der Kündigungsfreiheit | 80 | ||
| a) Kündigungsschutz | 81 | ||
| b) Bindung der Kündigung an Rechtfertigungsgründe | 83 | ||
| c) Objektivierung des Prüfrechts | 84 | ||
| IV. Freiheit durch Institutionen | 85 | ||
| V. Ökonomische Rechtstheorie und institutionelle Arbeitslosigkeit | 86 | ||
| VI. Arbeitsrecht und institutionelle Arbeitslosigkeit | 90 | ||
| 3. Teil: Das Verhältnis von Kundigungsschutzrecht, institutioneller Arbeitslosigkeit und Berufsfreiheit | 93 | ||
| A. Das Grundrecht der Berufsfreiheit | 96 | ||
| I. Zum „angemessenen" Verständnis der Berufsfreiheit | 97 | ||
| 1. Art. 12 I GG als Grundlage einer freiheitlichen Berufsordnung | 99 | ||
| 2. Art. 12 I GG als Garantie einer staatsfreien Sphäre | 100 | ||
| 3. Das Verhältnis des Staates zur Berufsfreiheit | 101 | ||
| 4. Die Stufentheorie als Ausdruck des Spannungsverhältnisses zwischen individueller Freiheit und Gemeinwohl | 103 | ||
| II. Die Entfaltung des Berufsbegriffs und seine Bedeutung für unselbständig Tätige | 104 | ||
| 1. Die Folgen des Arbeitsplatzverlustes | 105 | ||
| a) Die These von den „Wohlstandsarbeitslosen" | 105 | ||
| b) Die These vom „Leiden ohne Arbeit" | 106 | ||
| aa) Finanzielle Auswirkungen von Arbeitslosigkeit | 107 | ||
| bb) Psychosoziale Belastungen durch Arbeitslosigkeit | 108 | ||
| cc) Familiäre und physische Belastungen durch Arbeitslosigkeit | 110 | ||
| c) Die Bedeutung des Arbeitsplatzbesitzes | 110 | ||
| 2. Der Berufsbegriff des Art. 12 I GG | 112 | ||
| 3. Die Schutzobjekte des Art. 12 I GG | 119 | ||
| a) Die Freiheit der Berufswahl | 120 | ||
| b) Die Freiheit der Berufsausübung | 122 | ||
| c) Die Arbeitsplatzwahlfreiheit | 123 | ||
| 4. Die Bedeutung der Berufsfreiheit für den Schutz der Arbeitnehmer | 131 | ||
| B. Berufsfreiheit und Arbeitsplatzschutz | 133 | ||
| I. Berufsfreiheit und Bestandsinteressen | 134 | ||
| 1. Negative Bestandsinteressen der Arbeitgeber | 135 | ||
| 2. Positive Bestandsinteressen der Arbeitnehmer | 135 | ||
| II. Grundrechtsschutz der Bestandsinteressen | 136 | ||
| 1. Das Problem: Grundrechtsschutz in Privatrechtsbeziehungen | 136 | ||
| 2. Zum verfassungsrechtlichen Ort des Kündigungsschutzrechts | 138 | ||
| III. Das Kündigungsschutzrecht im liberal-rechtsstaatlichen Modell | 140 | ||
| 1. Grundrechte als Abwehrrechte | 141 | ||
| 2. Die Berufsfreiheit als Abwehrrecht | 145 | ||
| 3. Berufsfreiheit und Kündigungsschutzrecht: keine grundrechtliche Garantie realer Freiheit | 146 | ||
| 4. Der Schutz realer Freiheit: Kündigungsschutz und Sozialstaatsprinzip | 149 | ||
| a) Das Sozialstaatsprinzip im Kontext liberal-rechtsstaatlicher Theorie | 149 | ||
| b) Zum Gegenstand des Sozialstaatsprinzips | 150 | ||
| c) Der Standort des Sozialstaatsprinzips im Verfassungsgefüge | 154 | ||
| aa) Rechts- und Sozialstaat | 154 | ||
| bb) Folgen unterschiedlicher verfassungsrechtlicher Freiheiten | 156 | ||
| 5. Die Rechtfertigung des Kündigungsschutzrechts als Eingriff in die Unternehmerfreiheit | 158 | ||
| IV. Individuelle Freiheit und kooperative Grundrechtsausübung | 163 | ||
| 1. Objektivrechtliche Funktionen von Grundrechten | 168 | ||
| a) Objektivrechtliche Grundrechtsinterpretation durch das BVerfG | 169 | ||
| b) Zur Reichweite objektivrechtlicher Grundrechtsfunktionen | 171 | ||
| 2. Objektivrechtliche Funktionen des Art. 12 I GG | 172 | ||
| V. Art. 12 I GG als Grundlage einer freiheitlichen Arbeitsmarktverfassung | 176 | ||
| 1. Das Konzept einer freiheitlichen Arbeitsmarktverfassung | 176 | ||
| 2. Das Kündigungsschutzrecht in der freiheitlichen Arbeitsmarktverfassung | 179 | ||
| VI. Personale Entfaltung in Beruf und Arbeit | 183 | ||
| 1. Das Konzept personaler Entfaltung in Beruf und Arbeit | 183 | ||
| 2. Zur Reichweite des objektivrechtlichen Schutzes personaler Entfaltung in Beruf und Arbeit | 186 | ||
| 3. Personale Entfaltung in Beruf und Arbeit durch Kündigungsschutz | 189 | ||
| VII. Berufsfreiheit als Fähigkeitsschutz | 190 | ||
| 1. Das Konzept des berufsgrundrechtlichen Fähigkeitsschutzes | 190 | ||
| 2. Zur Dogmatik des chancengleichen Fähigkeitsgebrauchs | 193 | ||
| 3. Die Reichweite des Schutzes beruflicher Fähigkeiten | 196 | ||
| 4. Beruflicher Fähigkeitsschutz und Kündigungsschutzrecht | 199 | ||
| VIII. Grundrechtliche Schutzpflichten des Staates | 201 | ||
| 1. Die Anerkennung grundrechtlicher Schutzpflichten | 203 | ||
| a) Zur Struktur grundrechtlicher Schutzpflichten | 204 | ||
| aa) Zum Geltungsgrund grundrechtlicher Schutzpflichten | 206 | ||
| bb) Subjektivierung grundrechtlicher Schutzpflichten | 208 | ||
| cc) Rechte auf Schutz als Abwehrrechte? | 210 | ||
| b) Der inhaltliche Maßstab grundrechtlicher Schutzpflichten | 212 | ||
| 2. Grundrechtliche Schutzpflichten und Kündigungsschutzrecht | 215 | ||
| a) Schutzpflichten und Berufsfreiheit | 216 | ||
| b) Schutzpflichten und Privatrecht | 216 | ||
| c) Schutzpflichten und Kündigungsschutz | 221 | ||
| aa) Zum Rang der arbeitnehmerseitigen Berufsfreiheit | 222 | ||
| bb) Zum Ausmaß der Bedrohung des Rechtsguts Arbeitsplatz | 223 | ||
| cc) Die Fähigkeit zum Selbstschutz | 225 | ||
| aaa) Die Möglichkeit der Arbeitnehmer zu effektivem Selbstschutz | 226 | ||
| bbb) Der Schutz der Arbeitnehmerinteressen durch Koalitionen | 228 | ||
| dd) Die Notwendigkeit von Differenzierung und Typisierung | 233 | ||
| IX. Die grundrechtliche Absicherung der Bestandsinteressen | 234 | ||
| C. Grundrechte und Abschluß des Arbeitsvertrages: Zugangsinteressen | 237 | ||
| I. Negative Zugangsinteressen der Arbeitgeber | 240 | ||
| II. Positive Zugangsinteressen der Arbeitsuchenden | 241 | ||
| 1. Zur Eingrenzung des Begriffs Zugangsinteressen | 241 | ||
| a) Das „Recht auf Arbeit" | 242 | ||
| b) Die Zugangsinteressen als Chance zum Vertragsschluß | 243 | ||
| 2. Zum grundrechtlichen Schutz von Arbeitsplatzchancen | 247 | ||
| a) Zugangsinteressen als Zulassung zum Markt oder Chance zum Vertragsschluß? | 248 | ||
| b) Der Schutz der Arbeitsplatzchancen als Schutz einer Verhandlungssituation | 250 | ||
| c) Der Schutz der Arbeitsplatzchancen als Schutz der Möglichkeit eines Vertragsschlusses | 253 | ||
| III. Kündigungsschutz als Beeinträchtigung der positiven Zugangsinteressen | 256 | ||
| 1. Der Kündigungsschutz als Eingriff in die Zugangsinteressen Arbeitsuchender | 257 | ||
| 2. Der Kündigungsschutz als faktischer Eingriff in die Zugangsinteressen Arbeitsuchender | 258 | ||
| 3. Die grundrechtliche Problematik der Konkurrentenklage und ihr Zusammenhang mit dem Kündigungsschutzrecht | 259 | ||
| a) Die materiellrechtlichen Voraussetzungen der Konkurrentenklage | 260 | ||
| b) Besonderheiten des subventionsrechtlichen Konkurrentenschutzes durch Art. 12 I GG | 261 | ||
| c) Subventionsrechtliche Konkurrentenklage und institutionelle Behinderung des Zugangs zum Arbeitsverhältnis | 262 | ||
| 4. Zur grundrechtlichen Relevanz fremdvermittelter Einwirkungen auf grundrechtliche Freiheiten | 265 | ||
| IV. Der Schutz positiver Zugangsinteressen in den Modellen kooperativer Grundrechtsausübung | 267 | ||
| 1. Der Zugang zum Arbeitsverhältnis in der Theorie der Arbeitsmarktverfassung | 268 | ||
| 2. Personale Entfaltung in Beruf und Arbeit durch Zugang zum Arbeitsverhältnis | 272 | ||
| 3. Die Berufsfreiheit im Interesse von Herstellung und Gebrauch beruflicher Fähigkeiten und der Zugang zum Arbeitsverhältnis | 275 | ||
| 4. „Schutzpflichten" und Zugang zum Arbeitsverhältnis | 277 | ||
| V. Die grundrechtliche Absicherung der Zugangsinteressen | 286 | ||
| D. Der Ausgleich der Arbeitsplatzinteressen | 288 | ||
| 4. Teil: Konsequenzen institutioneller Gefährdung des chancengleichen Gebrauchs beruflicher Fähigkeiten | 296 | ||
| A. Kündigungsschutzrecht und berufliche Chancengleichheit | 299 | ||
| I. Allgemeiner Kündigungsschutz und berufliche Chancengleichheit | 300 | ||
| 1. Zur Beschäftigungswirksamkeit des allgemeinen Kündigungsschutzes | 300 | ||
| 2. Allgemeiner Kündigungsschutz und Beschäftigungschancen gering qualifizierter Arbeitsuchender | 304 | ||
| II. Sonderkündigungsschutz und berufliche Chancengleichheit | 305 | ||
| 1. Der Schutz der Schwerbehinderten und berufliche Chancengleichheit | 306 | ||
| 2. Der Schutz der Schwangeren und Mütter und berufliche Chancengleichheit | 310 | ||
| a) Zur Problematik des MuSchG | 311 | ||
| aa) Der besondere Kündigungsschutz nach § 9 MuSchG | 311 | ||
| bb) Die Entgeltsicherung nach dem MuSchG | 315 | ||
| b) Zur Problematik des BErzGG | 317 | ||
| c) Berufliche Chancengleichheit nach MuSchG und BErzGG | 319 | ||
| 3. Der Schutz der älteren Arbeitnehmer und berufliche Chancengleichheit | 320 | ||
| a) Auswirkungen des Rentenreformgesetzes 1992 (§ 41 IV SGB VI) | 321 | ||
| aa) Die Berücksichtigung des Alters im Zusammenhang mit Kündigungen | 322 | ||
| bb) Das Verbot der Altersbefristung | 324 | ||
| b) Der Erstattungsanspruch nach § 128 AFG | 327 | ||
| c) Die Beendigung des Arbeitsverhältnisses älterer Arbeitnehmer | 330 | ||
| B. Konsequenzen kündigungsschutzrechtlicher Belastungen des chancengleichen Gebrauchs beruflicher Fähigkeiten | 333 | ||
| I. Strategien der Beschäftigungsförderung nicht- oder nur gering qualifizierter Arbeitsuchender | 335 | ||
| 1. Maßnahmen der beruflichen Bildung | 337 | ||
| 2. Absenkung von Arbeitsbedingungen | 338 | ||
| 3. Insbesondere Flexibilisierung des Bestandsschutzes | 340 | ||
| II. Sonderkündigungsschutz und Strategien der Beschäftigungsförderung | 342 | ||
| III. Deregulierung und chancengleicher Gebrauch beruflicher Freiheit | 349 | ||
| C. Grundrechte und institutionelle Gefährdungen des chancengleichen Gebrauchs beruflicher Freiheit | 350 | ||
| Literaturverzeichnis | 354 | ||
| Sachwortverzeichnis | 374 |