BOOK
Cite BOOK
Style
Gehde, B. (1997). Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen in Deutschland und den USA. Zugleich ein Beitrag zur marktkonformen Schutzkonzeption des Eigenkapitalersatzrechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49066-0
Gehde, Björn. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen in Deutschland und den USA: Zugleich ein Beitrag zur marktkonformen Schutzkonzeption des Eigenkapitalersatzrechts. Duncker & Humblot, 1997. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-49066-0
Gehde, B (1997): Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen in Deutschland und den USA: Zugleich ein Beitrag zur marktkonformen Schutzkonzeption des Eigenkapitalersatzrechts, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-49066-0
Format
Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen in Deutschland und den USA
Zugleich ein Beitrag zur marktkonformen Schutzkonzeption des Eigenkapitalersatzrechts
Schriften zur wirtschaftswissenschaftlichen Analyse des Rechts, Vol. 32
(1997)
Additional Information
Book Details
Pricing
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 23 | ||
| Einleitung | 27 | ||
| A. Aktuelle Entwicklung im Bereich des Eigenkapitalersatzrechts | 27 | ||
| B. Diskussionsstand und einzelne Fragestellungen | 28 | ||
| C. Eingrenzung der Thematik | 31 | ||
| I. Abgrenzung hinsichtlich rechtlicher Aspekte | 31 | ||
| II. Abgrenzung hinsichtlich der Methodik | 32 | ||
| D. Gang der Untersuchung | 36 | ||
| E. Problemaufriß | 36 | ||
| Kapitel 1: Rechtslage in Deutschland | 41 | ||
| A. Überblick über die systembildenden Voraussetzungen des Eigenkapitalersatzrechts | 41 | ||
| I. Haftungsrechtlicher Gläubigerschutz mit gesellschaftsrechtlichen Instrumenten | 41 | ||
| 1. Präventiver Schutz durch die Schaffung eines Garantiekapitals | 41 | ||
| a) Kapitalaufbringung und -erhaltung | 41 | ||
| b) Funktion des Garantiekapitals | 42 | ||
| 2. Aufteilung des Verlustrisikos während der werbenden Geschäftstätigkeit | 45 | ||
| 3. Repressiver Schutz wegen materieller Unterkapitalisierung | 46 | ||
| 4. Repressiver Schutz wegen nomineller Unterkapitalisierung | 50 | ||
| 5. Zusammenfassung | 53 | ||
| II. Die rechtliche Entwicklung zur Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital auf dem Gebiet der Gesellschafterdarlehen | 53 | ||
| 1. Rechtsprechungsgrundsätze des Eigenkapitalersatzes bis zur GmbH Novelle 1980 | 53 | ||
| 2. Die Novellenregelung der eigenkapitalersetzenden Gesellschafterdarlehen aus dem Jahre 1980 | 57 | ||
| 3. Zweistufiges Schutzsystem zum Kapitalersatz | 61 | ||
| III. Dogmatische Beweggründe für eine Umqualifizierung von Fremd- in Eigenkapital | 62 | ||
| 1. Übersicht | 62 | ||
| 2. Verantwortung für eine ordnungsgemäße Unternehmensfinanzierung | 65 | ||
| 3. Ökonomische Betrachtung der Verantwortung für eine ordnungsgemäße Unternehmensfinanzierung | 67 | ||
| IV. Motive für eine Finanzierung mit Gesellschafterdarlehen | 69 | ||
| 1. Flexibilität der Unternehmensfinanzierung | 70 | ||
| 2. Gleichbleibende Machtverhältnisse | 71 | ||
| 3. Steuerrechtliche Vorteile | 71 | ||
| 4. Haftungsbeschränkung | 72 | ||
| B. Tatbestand einer Umqualifizierung von Fremd- in Eigenkapital | 72 | ||
| I. Grundsätze einer Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital auf dem Gebiet der Gesellschafterdarlehen | 73 | ||
| 1. Abgrenzung nach der Betriebswirtschaftslehre | 73 | ||
| a) Idealtypische Abgrenzung von Fremd- und Eigenkapital | 74 | ||
| b) Funktionale Betrachtung | 75 | ||
| c) Risikokapitaldefinitionen | 76 | ||
| d) Schlußfolgerung | 78 | ||
| 2. Eigenkapitaldefinitionen in der Rechtswissenschaft | 78 | ||
| a) Gesetzliche Regelung des Eigenkapitals | 79 | ||
| b) Materieller Eigenkapitalbegriff | 80 | ||
| c) Quasi- Eigenkapital | 82 | ||
| 3. Zusammenfassung | 84 | ||
| II. Einzelne Beurteilungsmaßstäbe zur Bestimmung der Eigenkapitalersatzfunktion | 85 | ||
| 1. Überblick über die entwickelten Beurteilungsmaßstäbe | 85 | ||
| 2. Beurteilungsmaßstab bei der konkursreifen Gesellschaft | 88 | ||
| a) Zahlungsunfähigkeit und Überschuldungssituation der Gesellschaft | 88 | ||
| b) Abgrenzung zum Tatbestand der Unterbilanz | 90 | ||
| 3. Beurteilungsmaßstab im Vorfeld der Konkursreife | 91 | ||
| a) Kriterium der Kreditwürdigkeit | 91 | ||
| aa) Marktvergleichskonzept | 92 | ||
| bb) Grenzen des Marktvergleichskonzepts | 96 | ||
| cc) Indizien der Kreditwürdigkeitsprüfung | 102 | ||
| b) Aussagen eines Finanzexperten | 104 | ||
| 4. Beurteilungsmaßstab der Kapitalstruktur eines Unternehmens | 105 | ||
| III. Beurteilungsmaßstab der Finanzplanung | 108 | ||
| 1. Tatbestand | 109 | ||
| a) Tatbestandsvoraussetzungen nach dem Bundesgerichtshof | 109 | ||
| aa) Untersuchung der Vertragsbedingungen | 109 | ||
| bb) Gesellschaftsvertragliche Verpflichtung | 110 | ||
| b) Tatbestandsvoraussetzungen nach der Literatur | 111 | ||
| aa) Zwingende Notwendigkeit zur Erreichung des Gesellschaftszweckes | 111 | ||
| bb) Beteiligungsproportionale Darlehensgewährung | 112 | ||
| cc) Kreditwürdigkeit | 113 | ||
| c) Ergebnis | 114 | ||
| 2. Rechtsfolgen | 115 | ||
| a) Bindung der Mittel in der Unternehmenskrise | 115 | ||
| b) Bindung der Mittel außerhalb der Unternehmenskrise | 115 | ||
| IV. Einschränkung der Merkmale zur Bestimmung der Eigenkapitalersatzfunktion | 117 | ||
| 1. Überbrückungsdarlehen | 117 | ||
| 2. Konsortialkredite | 118 | ||
| V. Zusammenfassung | 119 | ||
| C. Zurechnungszusammenhang zwischen Mitgliedschaft und Kreditvergabe | 120 | ||
| I. Zurechnungszusammenhang der Finanzierungsverantwortung in der GmbH | 121 | ||
| 1. Stellung als Gesellschafter | 121 | ||
| 2. Einschränkende Zurechnungskriterien | 122 | ||
| a) Der Gläubigerwille als zusätzliches Zurechnungskriterium | 123 | ||
| b) Unternehmerische Beteiligung als Zurechnungszusammenhang in der GmbH | 124 | ||
| aa) Rechtslage de lege lata | 124 | ||
| bb) Rechtslage nach dem Regierungsentwurf | 128 | ||
| c) Sanierungsprivileg | 129 | ||
| 3. Zusammenfassung | 131 | ||
| II. Zurechnungszusammenhang der Finanzierungsverantwortung innerhalb der Aktiengesellschaft | 132 | ||
| 1. Stellung als Unternehmeraktionär | 134 | ||
| 2. Kriterien zur Bestimmung einer Unternehmerstellung | 134 | ||
| a) Einfluß im Aufsichtsrat | 135 | ||
| b) Mehrheitsbeteiligung | 135 | ||
| c) Koordinierte Kreditvergabe mehrerer Aktionäre | 136 | ||
| d) Wesentliche Beteiligung eines Aktionärs | 137 | ||
| e) Weitere Merkmale einer unternehmerischer Beteiligung | 138 | ||
| 3. Einschränkendes Zurechnungskriterium eines Sanierungsprivileges | 139 | ||
| 4. Zusammenfassung | 141 | ||
| III. Zurechnungszusammenhang der Finanzierungsverantwortung im Konzern | 141 | ||
| 1. Problemlage | 141 | ||
| 2. Gesellschaftereigenschaft der Konzernunternehmen | 142 | ||
| 3. Kapitalersetzende Darlehen im Vertragskonzern | 143 | ||
| a) Aktienrechtlicher Vertragskonzern | 143 | ||
| aa) Sicherungssystem der §§ 302, 303 AktG als vorrangige Spezialregelung | 143 | ||
| (1) Gleichwertiger Schutz in der Krise von Mutter- und Tochtergesellschaft | 144 | ||
| (2) Reichweite des Schutzes in der Krise der Tochtergesellschaft | 145 | ||
| bb) Schlußfolgerung | 147 | ||
| b) GmbH- Vertragskonzern | 148 | ||
| aa) Keine vertragskonzernrechtliche Sonderregel | 148 | ||
| bb) Liquiditätsschutz der Tochtergesellschaft als eigenständiger Schutz | 148 | ||
| 4. Kapitalersetzende Darlehen im qualifiziert faktischen Konzern | 150 | ||
| 5. Kapitalersetzende Darlehen im einfach faktischen Konzern | 152 | ||
| a) Einfach faktischer Aktienkonzern | 152 | ||
| b) Einfach faktischer GmbH-Konzern | 154 | ||
| 6. Zusammenfassung | 155 | ||
| IV. Gleichstellung von Gesellschaftern und gesellschaftsfremden Dritten | 155 | ||
| 1. Problematik | 155 | ||
| 2. Gleichstellung von Gesellschaftern und Konzernunternehmen | 158 | ||
| a) Ausgangslage | 158 | ||
| b) Einzelne Konzernkonstellationen | 160 | ||
| aa) Mittelbare Beteiligung bei unmittelbarer Kreditgewähr | 160 | ||
| bb) Mittelbare Kreditgewährung bei unmittelbarer Beteiligung | 162 | ||
| c) Schlußfolgerung | 164 | ||
| 3. Gleichstellung von Gesellschaftern und Angehörigen | 165 | ||
| 4. Gleichstellung von Gesellschaftern mit mittelbaren Unternehmensbeteiligungen | 166 | ||
| a) Stiller Gesellschafter als Fall der mittelbaren Unternehmensbeteiligung | 166 | ||
| b) Pfandrechtsgläubiger als Unterfall der mittelbaren Unternehmensbeteiligung | 168 | ||
| 5. Zusammenfassung | 169 | ||
| D. Besonderheiten und Rechtsfolgen | 170 | ||
| I. Quasi- Eigenkapitalbegriff als rechtsformübergreifendes Prinzip | 170 | ||
| 1. Rechtsprechung | 171 | ||
| 2. Schrifttum | 172 | ||
| 3. Gleichstellung von Gesellschafterdarlehen mit Eigenkapital in der gesetzestypischen KG | 175 | ||
| a) Eigenkapitalersetzende Darlehen in der KG | 175 | ||
| b) Tatbestand und Hinderungsgründe | 176 | ||
| aa) Entgegenstehender Wille des Gesetzgebers | 176 | ||
| bb) Strukturunterschied der persönlichen Haftung | 177 | ||
| (1) Vermögen der KG als eigenständige Haftungsmasse | 177 | ||
| (2) Persönliche Haftung als gleichwertiger Schutz bei einer Gesellschafterfremdfinanzierung | 178 | ||
| cc) Zurechnungszusammenhang zwischen Gesellschafterstellung und Kreditvergabe | 179 | ||
| c) Rechtsfolgen | 180 | ||
| aa) Verstrickung der Gesellschaftermittel aufgrund von § 172 Abs. 4 S. 1 HGB | 181 | ||
| bb) Verstrickung der Gesellschaftermittel aufgrund einer analogen Anwendung des § 237 HGB | 182 | ||
| cc) Verstrickung der Gesellschaftermittel aufgrund einer analogen Anwendung des § 32 a KO | 183 | ||
| 4. Ergebnis | 185 | ||
| II. Nutzungsüberlassung als eigenkapitalersetzende Leistung | 186 | ||
| 1. Gleichstellung der Nutzungsüberlassung mit der Darlehensgewähr nach § 32 a Abs. 3 GmbHG | 186 | ||
| a) Grundsatzurteil des Bundesgerichtshofes | 186 | ||
| b) Kritik an der Rechtsprechung | 188 | ||
| c) Stellungnahme | 189 | ||
| 2. Tatbestandliche Voraussetzungen für eine kapitalersetzende Nutzungsüberlassung | 190 | ||
| 3. Rechtsfolgen einer eigenkapitalersetzenden Nutzungsüberlassung | 191 | ||
| a) Verstrickung des Nutzungsentgelts im Gesellschaftsvermögen | 191 | ||
| b) Verstrickung des Nutzungsrechtes im Gesellschaftsvermögen | 192 | ||
| aa) Überblick | 192 | ||
| bb) Eigentumsübergang der vermieteten oder verpachteten Gebrauchsgegenstände | 194 | ||
| cc) Beschränkung auf die Miet- oder Pachtzinsen | 195 | ||
| dd) Verstrickung des Nutzungsrechtes | 196 | ||
| c) Verwertung des Nutzungsrechtes | 197 | ||
| 4. Ergebnis | 199 | ||
| III. Rechtsfolgen | 199 | ||
| 1. Die Rechtsfolge außerhalb des Konkurses | 199 | ||
| 2. Die Rechtsfolge im Konkurs | 200 | ||
| Kapitel 2: Rechtslage in den USA | 202 | ||
| A. Grundlegung zur “equitable subordination” Doktrin | 202 | ||
| I. Haftungsrechtlicher Gläubigerschutz mit Instrumenten des Gesellschafts- und Insolvenzrechtes | 202 | ||
| 1. Kein präventiver Gläubigerschutz durch die Schaffung eines Garantiekapitals | 202 | ||
| 2. Aufteilung des Verlustrisikos während der Geschäftstätigkeit des Unternehmens | 205 | ||
| 3. Repressiver Gläubigerschutz durch einen Haftungsdurchgriff bei grober Unterkapitalisierung | 205 | ||
| 4. Repressiver Gläubigerschutz durch eine Nachordnung von Darlehen bei nomineller Unterkapitalisierung | 209 | ||
| 5. Abgrenzung von Haftungsdurchgriff und Nachordnung von Darlehen | 212 | ||
| II. Unterscheidung der Gesellschafterdarlehen in Fremd- und Eigenkapital als Materie des amerikanischen Konkursrechtes | 213 | ||
| 1. Allgemeines zur Terminologie | 213 | ||
| a) Debt/Loan | 214 | ||
| b) Capital/Equity | 214 | ||
| 2. Amerikanisches Konkursrecht als relevanter Regelungsrahmen | 215 | ||
| a) Regelungsrahmen des Insolvenzrechtes | 215 | ||
| b) Vermögensverteilung im Konkurs | 216 | ||
| III. Entwicklung und Rechtslage zur Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital auf dem Gebiet der Gesellschafterdarlehen im Konkurs der Gesellschaft | 219 | ||
| 1. Common Law Rechtsprechung zur Equitable Subordination bis 1978 | 219 | ||
| a) Equity Power der amerikanischen Konkursgerichte | 219 | ||
| b) Taylor v. Standard Gas & Electric Co., “Deep Rock”-Doktrin | 221 | ||
| c) Pepper v. Litton | 223 | ||
| d) Comstock v. Group of Institutional Investors | 225 | ||
| e) Mobile Steel | 227 | ||
| f) Schlußfolgerung | 230 | ||
| 2. Gesetzgebungsreform zum Konkursrecht von 1978 | 230 | ||
| a) Reformvorschlag einer automatischen Nachordnung von Gesellschafterdarlehen im Konkurs | 231 | ||
| b) Vorbilder in der Rechtsprechung für eine automatische Nachordnung | 231 | ||
| c) Gesetzgeberische Entscheidung gegen eine automatische Nachordnung | 233 | ||
| 3. Übersicht über das geltende Recht des Bankruptcy Code von 1978 | 236 | ||
| a) Equitable subordination in sec. 510 (c) des Bankruptcy Code | 236 | ||
| b) Recharacterization Befugnisse der Gerichte aus sec. 502 des Bankruptcy Code | 238 | ||
| aa) Sec. 502 als Maßstab zur Abgrenzung von Fremd- und Eigenkapital | 240 | ||
| bb) Recharacterization als eigenständige Rechtsfigur in der Beurteilung von Gesellschafterdarlehen im Konkurs | 242 | ||
| cc) Bedeutung der recharacterization in der Rechtsprechung | 244 | ||
| 4. Zusätzliche Rechtsquelle für die Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital | 245 | ||
| a) Amerikanisches Steuerrecht als Anknüpfungspunkt | 246 | ||
| b) Rezeption der Steuerrechtsprechung durch die Literatur und die Konkursgerichte | 248 | ||
| IV. Beweggründe für eine Umqualifizierung von Gesellschafterdarlehen in Eigenkapital | 249 | ||
| V. Motive für eine Finanzierung mit Gesellschafterdarlehen | 250 | ||
| 1. Steuervorteile | 250 | ||
| 2. Haftungsbeschränkung | 251 | ||
| 3. Geschäftspolitik | 251 | ||
| 4. Sanierungspotential | 252 | ||
| B. Tatbestand der Umqualifizierung von Fremd- in Eigenkapital | 253 | ||
| I. Grundsätze in der Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital | 253 | ||
| 1. Im Insolvenzrecht | 253 | ||
| a) Konkretisierung des Begriffes inequitable conduct | 253 | ||
| aa) durch den Mobile Steel Test | 253 | ||
| bb) nach dem CTS Truss Fall | 257 | ||
| b) Substance over Form Test | 258 | ||
| 2. Im Steuerrecht | 258 | ||
| II. Erster Teil des Mobile Steel Testes: Einzelne Beurteilungsmaßstäbe, die den inequitable conduct ausfüllen | 262 | ||
| 1. Übersicht über die Beurteilungsmaßstäbe in der Steuer- und Konkursrechtsprechung | 262 | ||
| 2. Two Prong Test | 265 | ||
| a) Financial Analyst | 266 | ||
| b) Independent Creditor Test | 267 | ||
| 3. Vertragsbedingungen als Ansatz für eine Abgrenzung von Fremd- und Eigenkapital | 272 | ||
| a) Formal Documentation | 273 | ||
| b) Reasonable Expectation of Repayment | 273 | ||
| aa) Fälligkeitstermin | 275 | ||
| bb) Durchsetzbarkeit der Forderung | 277 | ||
| cc) Tatsächliche Durchsetzbarkeit | 278 | ||
| dd) Zinszahlungen | 279 | ||
| ee) Zwischenergebnis | 280 | ||
| c) Core Asset Test | 281 | ||
| 4. Kapitalstruktur des Unternehmens | 283 | ||
| a) “Debt-Equity Ratio” | 283 | ||
| b) Verhältnis von Darlehen zu Eigenkapital | 287 | ||
| c) Grobe Unterkapitalisierung | 289 | ||
| d) Sinking Fund | 291 | ||
| 5. Schädigendes Gesellschafterverhalten | 291 | ||
| a) “Illegality” | 291 | ||
| b) “Fraud” | 294 | ||
| c) “Breach of Fiduciary Duties” | 295 | ||
| d) “Alter Ego Lehre, Instrumentality Rule” | 297 | ||
| 6. Beziehung des schädigenden Gesellschafterverhaltens zur nominellen Unterkapitalisierung | 299 | ||
| III. Zweiter Teil des Mobile Steel Testes: Nachteil für die Kreditgeber oder Bereicherung der Gesellschafter | 303 | ||
| IV. Dritter Teil des Mobile Steel Tests: Übereinstimmung mit dem Konkursrecht | 306 | ||
| V. Unterscheidung nach Gläubigergruppen | 307 | ||
| 1. Unterscheidung nach den Fähigkeiten der Gläubiger zum Selbstschutz | 307 | ||
| 2. Ökonomische Begründung für eine Unterscheidung | 309 | ||
| VI. Neuere Tendenzen der amerikanischen Rechtsprechung zu einer Ausweitung der equitable subordination Doktrin | 312 | ||
| 1. Ausweitung der Equitable Subordination Doktrin durch die Entscheidung In re Virtual Network Services | 312 | ||
| 2. Bedeutung für die Beurteilung von Gesellschafterdarlehen | 313 | ||
| 3. Entscheidungsgründe von In re Virtual Network | 314 | ||
| 4. Rezeption von In re Virtual Network durch andere Gerichte | 316 | ||
| a) Bezüglich der Tax Penalties und der Steuerschulden | 317 | ||
| b) Bezüglich anderer Forderungen | 318 | ||
| 5. Ergebnis | 320 | ||
| C. Zurechnungszusammenhang zwischen Gesellschafterstellung und Kreditvergabe | 320 | ||
| I. Gesetzliche Ausgangslage für eine Zurechnung | 321 | ||
| 1. Entwicklung bis zum Erlaß des Bankruptcy Code | 321 | ||
| a) Directors und Officers als Adressaten einer Nachordnung | 323 | ||
| b) Gesellschafter als Adressat einer Nachordnung | 324 | ||
| c) Verbundene Unternehmen als Adressaten einer Nachordnung | 327 | ||
| 2. Gesetzliche Regelung der Finanzierungsverantwortung durch den Bankruptcy Code | 328 | ||
| a) Übernahme der durch das Case Law entwickelten Grundsätze | 328 | ||
| b) Abweichungen von den Grundsätzen | 329 | ||
| c) Durchbrechung der gesetzlichen Regelung durch die Rechtsprechung | 330 | ||
| d) Ergebnis | 331 | ||
| II. Haftkapital von außenstehenden Dritten -lender liability- | 331 | ||
| 1. Überblick | 331 | ||
| a) Begründung für eine Ausweitung der Haftung auf Non Insider | 333 | ||
| b) Wirtschaftliche Rahmenbedingungen für die Entwicklung der Kreditgeberhaftung seit Beginn der 80er Jahre | 335 | ||
| c) Zusammenfassung | 336 | ||
| 2. Voraussetzungen und Fallgruppen einer Haftung aufgrund von Kontrolle | 337 | ||
| a) Wirtschaftliche Nachteile für andere Kreditgeber aufgrund einer mittelbaren Einflußnahme | 338 | ||
| b) Unmittelbare Einflußnahme auf den Kreditnehmer durch den Kreditgeber | 340 | ||
| aa) Vertragliche Grundlage als Möglichkeit einer Kontrolle und Einflußnahme | 340 | ||
| bb) Einflußnahme auf einzelne Unternehmensentscheidungen | 341 | ||
| cc) Einflußnahme aufgrund der ausgenutzten Verhandlungsmacht | 342 | ||
| dd) Umfassende Einflußnahme auf sämtliche Unternehmensentscheidungen | 344 | ||
| ee) Ergebnis | 345 | ||
| c) Nominelle Unterkapitalisierung bildet keine Grundlage für die Nachordnung von non insider Darlehen | 346 | ||
| III. Zusammenfassung der Ergebnisse | 347 | ||
| D. Besonderheiten und Rechtsfolgen | 348 | ||
| I. Ausformung der Umqualifizierung von Gesellschafterdarlehen bei verschiedenen Gesellschaftsformen als allgemeines Prinzip | 348 | ||
| 1. Regelungen im Insolvenzrecht | 349 | ||
| 2. Uniform Partnership Act als Grundlage für eine Unterscheidung von Fremd- und Eigenkapital | 351 | ||
| II. Nutzungsüberlassung | 352 | ||
| III. Rechtsfolge | 355 | ||
| 1. Die Rechtsfolge im Konkurs | 355 | ||
| 2. Die Rechtsfolge außerhalb des Konkurses | 356 | ||
| 3. Umfang der Nachordnung, Einzel- und Teilnachordnung | 356 | ||
| IV. Rechtstatsächliche Untersuchung | 359 | ||
| 1. Überblick | 359 | ||
| a) Anlaß | 359 | ||
| b) Datenbestand | 361 | ||
| c) Methodische Fragen | 362 | ||
| 2. Ergebnisse der Erhebung hinsichtlich der Erfolgsquote | 363 | ||
| a) Erfolgsquote und Häufigkeit | 363 | ||
| b) Gläubigerschutzthese für die Insider | 365 | ||
| c) Erklärungen für den Trend zu einem wachsenden Gläubigerschutz | 366 | ||
| aa) Entsprechen die Daten den tatsächlichen Gegebenheiten | 366 | ||
| bb) Veränderung der Erfolgsrate aufgrund anderer Faktoren als einer sich verändernden rechtlichen Beurteilung | 367 | ||
| (1) Steigende Konkurszahlen | 367 | ||
| (2) Steigende Motivation zu klagen | 368 | ||
| cc) Gründe für einen Wandel der rechtlichen Beurteilung | 369 | ||
| 3. Tatbestand für eine Nachordnung | 370 | ||
| a) Allgemeine Übersicht über die Begründungen | 370 | ||
| b) Unterkapitalisierung als Grund für eine Nachordnung von Gesellschafterdarlehen | 371 | ||
| aa) Bedeutung | 371 | ||
| bb) Bestimmung der Unterkapitalisierung | 372 | ||
| 4. Zurechnungszusammenhang der Finanzierungsverantwortung | 373 | ||
| 5. Von einer Nachordnung betroffene Gesellschaftsformen | 375 | ||
| a) Schwierigkeiten der Datensammlung | 375 | ||
| b) Ableitbare Aussagen | 376 | ||
| Kapitel 3: Rechtsvergleich | 378 | ||
| A. Rechtliche Ausgangslage und funktionale Vergleichbarkeit | 378 | ||
| I. Benachteiligungsgefahr für die Gläubiger | 379 | ||
| II. Rechtlicher Regelungsrahmen | 380 | ||
| III. Regelungsansatz zum Gläubigerschutz | 382 | ||
| IV. Entwicklung der Rechtsprechung | 384 | ||
| B. Tatbestand einer Umqualifizierung von Fremd- in Eigenkapital | 387 | ||
| I. Marktorientierter Beurteilungsmaßstab für die eigenkapitalersetzenden Gesellschafterdarlehen | 390 | ||
| II. Beurteilungsmaßstab für die Finanzplandarlehen | 394 | ||
| III. Bedeutung der nominellen Unterkapitalisierung für die equitable subordination doctrin | 398 | ||
| 1. Überblick über die amerikanischen Besonderheiten | 398 | ||
| 2. Schlußfolgerung für das deutsche Recht | 400 | ||
| C. Reichweite der Finanzierungsverantwortung | 404 | ||
| I. Gesellschafter im Sinne des Eigenkapitalersatzrechtes | 404 | ||
| II. Konzern und Unternehmensverbindungen | 407 | ||
| III. Haftkapitalbildung ohne mitgliedschaftliche Bindung | 408 | ||
| 1. Analyse der amerikanischen Entscheidungen | 409 | ||
| 2. Erklärungen für den amerikanischen Trend zur Lender Liability | 410 | ||
| a) Situation der amerikanischen Banken | 411 | ||
| b) Verfahrensrechtliche Rahmenbedingungen | 414 | ||
| 3. Schlußfolgerung | 416 | ||
| D. Rechtsfolgen und Besonderheiten | 417 | ||
| I. Marktkonforme Auslegung der Rechtsfolgen kapitalersetzender Gesellschafterdarlehen | 417 | ||
| 1. Unterscheidung nach Gläubigerguppen | 417 | ||
| 2. Kapitalersatzrecht als Ausdruck einer gestörten Vertragsparität | 420 | ||
| 3. Schlußfolgerung für den Ausnahmefall einer Vertragsparität zwischen Gesellschaft und Gläubiger | 423 | ||
| II. Quasi- Eigenkapital als rechtsformunabhängiges Phänomen | 426 | ||
| III. Zusammenhang von Kapitalmarkt-Aktienhandel- und Umqualifizierung von Gesellschafterdarlehen | 427 | ||
| IV. Gebrauchsüberlassung | 429 | ||
| Zusammenfassung | 432 | ||
| Anhang: Fragebogen | 440 | ||
| Verzeichnis der zitierten amerikanischen Entscheidungen | 441 | ||
| Literaturverzeichnis | 450 | ||
| Sachwortregister | 479 |