BOOK
Cite BOOK
Style
Bayreuther, F. (2001). Wirtschaftlich-existenziell abhängige Unternehmen im Konzern-, Kartell- und Arbeitsrecht. Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Erfassung moderner Unternehmensverträge. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50082-6
Bayreuther, Frank. Wirtschaftlich-existenziell abhängige Unternehmen im Konzern-, Kartell- und Arbeitsrecht: Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Erfassung moderner Unternehmensverträge. Duncker & Humblot, 2001. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-50082-6
Bayreuther, F (2001): Wirtschaftlich-existenziell abhängige Unternehmen im Konzern-, Kartell- und Arbeitsrecht: Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Erfassung moderner Unternehmensverträge, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-50082-6
Format
Wirtschaftlich-existenziell abhängige Unternehmen im Konzern-, Kartell- und Arbeitsrecht
Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Erfassung moderner Unternehmensverträge
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 134
(2001)
Additional Information
Book Details
Pricing
Abstract
Die rechtliche Erfassung wirtschaftlich begründeter Abhängigkeitsverhältnisse stellt seit jeher ein Kernproblem des Wirtschaftsrechts dar, das vor dem Hintergrund der Etablierung »moderner Vertragstypen« und der zweifelhaften arbeits- und sozialrechtlichen Behandlung des »scheinselbständigen« Einzelunternehmers noch an Bedeutung gewonnen hat. Der Verfasser zeigt, daß das allgemeine Privat- und Wirtschaftsrecht in bestimmten Fällen wirtschaftliche Abhängigkeitsbeziehungen nicht vollständig erfassen kann. Darin sieht er jedoch keinen Anlaß, um das System des »tradierten« Unternehmensschutzes vor wirtschaftlicher Abhängigkeit zu verlassen und abhängigen Unternehmen einen ausufernden Sozial- und Existenzschutz zu gewähren. Vielmehr schlägt er vor, bestehende Schutzlücken durch eine ergänzende Anwendung einzelner konzernrechtlicher Rechtsinstitute zu schließen. Zu diesem Zweck zeigt er, daß § 17 AktG entgegen der herrschenden Meinung nicht zwingend ein gesellschaftsrechtlich begründetes Abhängigkeitsverhältnis voraussetzt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsübersicht | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Einleitung | 23 | ||
| Erster Teil: Systematische Grundlagen des Abhängigkeitsbegriffes | 30 | ||
| Erstes Kapitel: Einheitlicher Abhängigkeitsbegriff oder einzelgesetzesbezogene Auslegung? | 30 | ||
| Zweites Kapitel: Meinungsstand zur Abhängigkeitsqualität | 32 | ||
| A. Meinungsstand im Schrifttum | 32 | ||
| B. Rechtsprechung | 34 | ||
| I. RG: Urteil in Sachen „Thega“ | 34 | ||
| 1. Obiter dictum oder ratio decidendi? | 34 | ||
| 2. Mangelnde Vergleichbarkeit von § 65 V AktG 1937 mit den §§ 17 f. AktG 1965? | 35 | ||
| II. Rechtsprechung des BGH | 36 | ||
| 1. Seitz und VEBA/Gelsenberg | 36 | ||
| 2. BuM/WestLB | 36 | ||
| 3. WAZ | 37 | ||
| 4. VW/Land Niedersachsen | 38 | ||
| III. Eingangsinstanzen | 38 | ||
| Drittes Kapitel: Strukturanalyse des § 17 I AktG | 40 | ||
| A. Wörtliche Auslegung des § 17 I AktG | 40 | ||
| B. Systematische Auslegung | 41 | ||
| I. Vergleich mit § 17 II AktG | 41 | ||
| II. Vergleich mit § 14 KStG | 42 | ||
| 1. Organisatorische Eingliederung in § 14 KStG: Vergleichsmodell zur konzernrechtlichen Abhängigkeit nach § 17 AktG? | 42 | ||
| 2. BFH: Einheitlicher geschäftlicher Betätigungswillen bei der Betriebsaufspaltung | 45 | ||
| 3. Aussagekraft steuerrechtlicher Tatbestände | 47 | ||
| III. Vergleich mit § 290 II HGB | 47 | ||
| IV. Vergleich zu §§ 1 VII, 10 a IV S. 4 KWG, 22 III WpHG | 50 | ||
| 1. § 1 VII KWG | 50 | ||
| 2. Art. 1 Nr. 13 der 2. Bankrechtskoordinierungsrichtlinie | 50 | ||
| 3. Meinungsstand zum Abhängigkeitsbegriff in § 1 VII 2. Hs. KWG | 51 | ||
| 4. Regelungszweck | 51 | ||
| 5. §§ 10a IV S. 4 KWG und 22 III WpHG | 52 | ||
| V. Vergleich mit kartellrechtlichen Abhängigkeitstatbeständen | 52 | ||
| 1. § 36 II S. 1 GWB | 52 | ||
| 2. Fusionstatbestände i. e. S. | 54 | ||
| a) § 37 I Nr. 2 GWB – Kontrollerwerb und § 23 I Nr. 5 GWB a. F. | 54 | ||
| b) § 37 I Nr. 4 GWB | 55 | ||
| 3. Europäisches Fusionskontrollrecht | 57 | ||
| a) Art. 66 § 1 EGKS und Art. 3 III FKVO 4064/89 | 57 | ||
| b) „Gemeinschafts“- und „Vollfunktionsunternehmen“ | 58 | ||
| aa) Definition | 58 | ||
| bb) Art. 3 I FKVO | 59 | ||
| cc) Rückschlüsse | 60 | ||
| 4. Exkurs: Verbundklauseln in EG-Verordnungen und -richtlinien | 61 | ||
| 5. Aussagekraft wettbewerbsrechtlicher Tatbestände | 65 | ||
| C. Historische Auslegung | 66 | ||
| I. Entstehungsgeschichte | 66 | ||
| II. Zur „Konkretisierungsbefugnis“ von Wissenschaft und Praxis | 68 | ||
| D. Teleologische Vorüberlegung: Markt-, Gesellschafts- und Konzerngefahren | 69 | ||
| I. Gesellschaftsrechtliche Fremdbestimmung | 69 | ||
| II. Organbezug | 71 | ||
| Viertes Kapitel: Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 74 | ||
| Zweiter Teil: Normzweckorientierte Bestimmung des Abhängigkeitsbegriffes | 76 | ||
| Erstes Kapitel: Rechtsfolgen konzernrechtlicher Abhängigkeit | 76 | ||
| A. Vorschriften, die direkt an § 17 AktG anknüpfen | 77 | ||
| I. Allgemeines | 77 | ||
| II. Einzelnormen | 77 | ||
| 1. §§ 56 II, 71 d S. 2 AktG | 77 | ||
| 2. §§ 16 IV, 20 II u. VII AktG, 22 I Nrn. 1 u. 3 WpHG und 19 II KWG | 80 | ||
| 3. §§ 145 III 2. Alt. AktG, 19 II Nr. 5 b BörsZulVO, 11 I S. 4 UmwG | 81 | ||
| 4. §§ 89 II S. 2, 2. Alt. u 115 I S. 2, 2. Alt., 100 II S. 1 Nr. 2 AktG und 15 II KWG | 82 | ||
| 5. §§ 89 II S. 2, 1. Alt. u. 115 I S. 2, 1. Alt. AktG | 83 | ||
| 6. § 136 II S. 1, 4. Alt. AktG und 136 I AktG analog | 83 | ||
| III. „Zentralnormen“ der §§ 311 f. AktG | 85 | ||
| 1. § 311 AktG – Zentralnorm des Konzernrechtes: Überbewertung einer Teilregelung? | 85 | ||
| a) Rechtsformspezifische Ausprägung der §§ 311 f. AktG | 85 | ||
| b) Normzweckorientierte und rechtstatsächliche Überlegungen | 86 | ||
| c) Erkenntniswert der §§ 311 f. AktG | 87 | ||
| 2. Schädigungsverbot = Schädigungsmöglichkeit? | 88 | ||
| a) Duldung, Billigung oder Hinnahme des faktischen Konzerns? | 88 | ||
| aa) Faktizitäts- und Vertragsprinzip | 88 | ||
| bb) Faktischer Konzern als gesetzeskonformer Zustand? | 89 | ||
| cc) „Billigung“ des faktischen Konzerns? | 91 | ||
| b) Schädigungspotentiale | 91 | ||
| 3. Haftung nach den Maßstäben des qualifiziert-faktischen Konzerns | 93 | ||
| a) Zielsetzung der Untersuchung | 93 | ||
| b) Dogmatisch gebotene Einschränkungen | 94 | ||
| c) § 17 AktG als grundlegendes Tatbestandsmerkmal? | 96 | ||
| aa) Konzerneigenschaft | 96 | ||
| bb) Konzernrechtlicher Abhängigkeitstatbestand | 97 | ||
| d) Additive tatbestandsbegründende Merkmale | 98 | ||
| aa) Ältere Rechtsprechung | 98 | ||
| bb) Rechtsprechung seit „TBB“ | 99 | ||
| (1) Systematische Erfassung | 100 | ||
| (a) Einwirkungen auf die Vermögenssubstanz des abhängigen Unternehmens | 100 | ||
| (b) Ungleichgewicht bei der Zuweisung von Chancen und Risiken | 101 | ||
| (c) Schädigungen, bestands- und existenzvernichtende Eingriffe | 102 | ||
| (2) Undurchführbarkeit des isolierten Einzelausgleiches | 103 | ||
| B. Vorschriften, die an § 15 AktG anknüpfen: §§ 15 i. V. m. 90 I S. 2, 131 I S. 2, 131 III Nr. 1, 145 IV S. 2 und 400 I Nr. 1 AktG | 104 | ||
| C. Zweite Zentralnorm: § 18 I S. 3 AktG | 105 | ||
| I. Allgemeines | 105 | ||
| II. Allgemeines zur Bestimmung der Konzernleitung: Enger und weiter Konzernbegriff | 107 | ||
| 1. Enger Konzernbegriff | 107 | ||
| 2. Weiter Konzernbegriff | 109 | ||
| 3. Schnittmenge: Kontrolle der Unternehmensfinanzen? | 110 | ||
| 4. Stellungnahme | 111 | ||
| 5. Enger und weiter Konzernbegriff: Definitionsansatz im „luftleeren Raum“? | 112 | ||
| a) Intensitätsgefälle im Verhältnis zu § 17 AktG | 112 | ||
| b) Auslassung der Rechtsfolgen | 114 | ||
| III. Rechtsfolgen- und normzweckorientierte Normanalyse | 114 | ||
| 1. Beurteilung empirischer Erkenntnisse | 115 | ||
| 2. Überwiegende Meinung: Wirtschaftseinheit | 116 | ||
| 3. Neuere Strömung: gegen den Konzern als „Militärakademie“ | 118 | ||
| a) Konzern als dynamischer Prozeß | 118 | ||
| b) Probleme einer engen Konzernführung in der betriebswirtschaftlichen Praxis | 121 | ||
| aa) Flexibilitätsverlust | 121 | ||
| bb) Gefahr von Fehlallokationen | 122 | ||
| c) Neuere Ansätze | 123 | ||
| 4. Rechtsnormen, die an § 18 AktG anknüpfen | 124 | ||
| a) Aktienrechtliche Vorschriften | 125 | ||
| aa) Konzernierungsprivileg des § 100 II S. 2 AktG | 125 | ||
| bb) Mittelbare Rückschlüsse aus den §§ 302 f. AktG | 126 | ||
| b) Andere Vorschriften | 128 | ||
| aa) Mittelbare Rückschlüsse aus den Vorschriften und dem Regelungszweck der Konzernrechnungslegung | 128 | ||
| bb) §§ 5 MitbestG und 54 BetrVG | 129 | ||
| D. Normenübergreifendes Problem: Beständigkeit des beherrschenden Einflusses | 131 | ||
| I. Allgemeines zum Kriterium der „Beständigkeit des beherrschenden Einflusses“ | 131 | ||
| II. Beständigkeit gesellschaftrechtlicher Beteiligungsverhältnisse | 133 | ||
| III. Wirtschaftlich-existenzielle Abhängigkeit als additiver Umstand | 135 | ||
| IV. Obligatorischer Vertrag über den Kauf eines Aktienpaketes | 136 | ||
| V. Entherrschungsverträge | 137 | ||
| 1. Der Entherrschungsvertrag | 137 | ||
| 2. Rechtsnatur und Beständigkeit des Entherrschungsvertrages | 138 | ||
| E. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 142 | ||
| Zweites Kapitel: Der Schutz des wirtschaftlich abhängigen Unternehmens durch das Allgemeine Zivil- und Wirtschaftsrecht – Schutzdefizite gegenüber dem Konzernrecht? | 149 | ||
| A. Einleitung – Umschreibung des Prüfungsgegenstandes | 149 | ||
| B. Abhängigkeiten auf tatsächlicher Grundlage? | 150 | ||
| C. § 138 BGB | 153 | ||
| I. Allgemeines | 153 | ||
| II. Rechtsfolgen- und Anwendungsdefizit: Gesamtnichtigkeit oder geltungserhaltende Reduktion? | 157 | ||
| D. Schutz nach AGBG | 160 | ||
| I. Allgemeines | 160 | ||
| II. Regelung von Unternehmensbeziehungen durch Allgemeine Geschäftsbedingungen | 160 | ||
| 1. Allgemeines | 160 | ||
| 2. Beispiel „Just-in-time“ | 161 | ||
| 3. Vielzahl der Verwendungen und Individualabrede | 162 | ||
| a) § 1 I AGBG | 162 | ||
| b) „Unbestimmte Vielzahl“ von Verwendungen | 163 | ||
| 4. Individualabrede | 164 | ||
| 5. Schlußfolgerung | 166 | ||
| III. Inhaltliche Kontrolle | 166 | ||
| 1. Einschränkungen durch §§ 23 und 24 AGBG | 166 | ||
| a) § 23 I AGBG | 166 | ||
| b) § 24 AGBG | 167 | ||
| 2. Kontrollfähige Klauseln – Leistungsbeschreibungen | 167 | ||
| a) Kontrolle nach § 9 AGBG | 167 | ||
| b) Transparenzkontrolle? | 168 | ||
| aa) Problemstellung | 168 | ||
| bb) Transparenzkontrolle durch das AGBG | 169 | ||
| IV. Rechtsfolgendefizit | 173 | ||
| E. Vertragliche Treuepflichten und positive Forderungsverletzung | 175 | ||
| I. Treuepflichten in wirtschaftlichen Abhängigkeiten | 175 | ||
| II. Intensional gesteigerte Treuepflichten | 176 | ||
| 1. Allgemeine Treuepflichten in Absatzmittlungsverhältnissen | 176 | ||
| 2. Parallele zur arbeitsrechtlichen Fürsorgepflicht | 178 | ||
| 3. Grenzen der Treuepflichten im System der herrschenden Meinung, insbesondere: keine Parallelwertung zur gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht | 180 | ||
| a) Grenzen der „Analogie“ zur arbeitsrechtlichen Fürsorgepflicht | 180 | ||
| b) Keine Parallelwertung zur gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht | 181 | ||
| III. Schutz- und Rechtsfolgendefizite | 183 | ||
| 1. Grundüberlegung | 183 | ||
| 2. Vergleich mit den Treuepflichten eines gesellschaftsrechtlich herrschenden Unternehmens | 183 | ||
| a) Primäre Schutzdefizite schuldrechtlicher Treuepflichten | 183 | ||
| b) Abhängige Gesellschaft als „Tatmittler“ | 186 | ||
| c) „Beendigungsschutz“ | 186 | ||
| 3. Insbesondere: Kausalitätsprobleme – Vergleich zu §§ 311, 317 AktG und der allgemeinen gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht | 188 | ||
| 4. Anspruchsdurchsetzung durch die Unternehmensgläubiger | 190 | ||
| a) Der Unternehmensgläubiger als Schutzobjekt? | 190 | ||
| b) Befriedigung der Unternehmensgläubiger, insbesondere in der Insolvenz des abhängigen Unternehmens | 191 | ||
| 5. Verschulden, Beweislast und Rechtsfolgen | 193 | ||
| a) Verschulden | 193 | ||
| b) Beweislast | 194 | ||
| c) Rechtsfolgen | 195 | ||
| 6. Unternehmensgläubiger und qualifiziert-faktischer Konzern | 197 | ||
| F. § 826 BGB | 197 | ||
| I. Schutz des abhängigen Unternehmens | 198 | ||
| 1. Dogmatische Einordnung des aus § 826 BGB folgenden Kontrahierungszwanges | 199 | ||
| 2. Auswirkungen der dogmatischen Einordnungsunsicherheiten auf die Anspruchsdurchsetzung | 201 | ||
| a) Wirtschaftliche Monopolstellung | 201 | ||
| b) Gesamtanalogie zu spezialgesetzlichen Kontrahierungspflichten | 203 | ||
| c) Verfassungsrechtlich dominierte Anspruchsherleitung | 203 | ||
| II. Schutz der Gläubiger | 203 | ||
| 1. Aushöhlung und Vereitelung fremder Rechte | 204 | ||
| 2. Kredittäuschung, Verschlechterung und Verschleierung des Schuldnervermögens | 205 | ||
| 3. Insolvenz- bzw. Konkursverschleppung | 207 | ||
| 4. Defizite | 207 | ||
| G. Kartellrecht | 211 | ||
| I. §§ 1, 14 und 16 GWB | 211 | ||
| 1. § 1 GWB | 211 | ||
| 2. §§ 14 und 16 GWB | 213 | ||
| II. § 19 GWB | 215 | ||
| 1. Marktbeherrschung | 215 | ||
| 2. Einzelne Tatbestandsvoraussetzungen | 216 | ||
| 3. Rechtsfolgen | 217 | ||
| III. § 20 GWB | 218 | ||
| 1. §§ 20 III und IV GWB | 218 | ||
| a) § 20 IV GWB | 218 | ||
| b) § 20 III GWB | 219 | ||
| 2. § 20 II GWB | 220 | ||
| a) Marktbeherrschung und unternehmensbedingte Abhängigkeit | 220 | ||
| b) Defizite bei der Bestimmung des Adressatenkreises | 221 | ||
| c) „Risiken“ auf der Tatbestandsseite i. e. S. | 222 | ||
| aa) Üblicherweise zugänglicher Geschäftsverkehr | 222 | ||
| bb) Unbillig- und Unsachlichkeit der Behinderung und Diskriminierung | 223 | ||
| (1) Unbillige Behinderung | 224 | ||
| (2) Unsachliche Diskriminierung | 225 | ||
| (3) Beurteilungs- und Prozeßrisiken | 225 | ||
| d) Vergleich von § 20 GWB mit konzernrechtlichen Rechtsinstituten bezüglich der jeweils angeordneten Rechtsfolgen | 228 | ||
| aa) Umfang der Ersatzansprüche und: kartellrechtlicher Kontrahierungszwang | 228 | ||
| bb) Schädigungen | 230 | ||
| cc) Gläubigerschutz | 231 | ||
| e) Nicht isolierbare Schädigungen | 232 | ||
| H. UWG | 233 | ||
| I. Defizite im Bezug auf das willensintegrative Konzernmoment | 234 | ||
| J. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 235 | ||
| Drittes Kapitel: Auf wirtschaftliche Abhängigkeiten anwendbare Rechtsfolgen | 242 | ||
| A. Spezifisch konzernrechtliche Regelungen | 243 | ||
| I. Würdigung als konkludente Beherrschungsverträge? | 243 | ||
| II. Analoge Anwendung der §§ 302, 303 AktG außerhalb einer beherrschungsvertraglichen Grundlage? | 248 | ||
| 1. Parallele zur abhängigen Personengesellschaft? | 248 | ||
| 2. Stellungnahme | 250 | ||
| 3. Konzernrechtlicher Vertragstyp „sui generis“? | 252 | ||
| III. Konzernrechtlicher Ausbeutungsschutz nach den §§ 311, 317 AktG? | 253 | ||
| 1. Begünstigung faktisch abhängiger Aktiengesellschaften? | 253 | ||
| a) Das Argument der hM | 253 | ||
| b) „Treuepflichten“ | 255 | ||
| c) Ineffizienz der §§ 311 f. AktG | 256 | ||
| d) Exkurs: Anwendung der §§ 311 f. AktG auf „andere“ Gesellschaftsformen? | 257 | ||
| e) Lückenhafte Betrachtung: Außerachtlassung des qualifiziert-faktischen Konzerns? | 260 | ||
| f) Benachteiligung des Einzelunternehmers | 261 | ||
| 2. Entgegenstehender Schutzzweck der §§ 311, 317 AktG? | 262 | ||
| a) Problemstellung | 262 | ||
| b) Stellungnahme | 263 | ||
| aa) Schutz der „Minderheitsgesellschafter“ | 264 | ||
| bb) Markt- und Konzerngefahren | 266 | ||
| cc) Wirtschaftliche Abhängigkeit als verschuldete Abhängigkeit? | 266 | ||
| 3. Situationsgebundenheit | 268 | ||
| 4. Marktergebniskontrolle i.e.S.? | 271 | ||
| a) Gegenleistung bei synallagmatischen Austauschbeziehungen | 271 | ||
| b) Differenzierbarkeit zwischen der Begründung einer Abhängigkeitsbeziehung und einer einzelnen Nachteilszufügung | 272 | ||
| c) „Hineinwachsen“ in die Position des herrschenden Unternehmens und Erfolgshaftung des marktmächtigeren Unternehmens? | 273 | ||
| d) Stellungnahme | 274 | ||
| aa) Feststellung des beherrschenden Einflusses | 275 | ||
| bb) Erfolgshaftung | 277 | ||
| cc) Nachteilsausgleich und synallagmatische Gegenleistung aus dem Vertragsverhältnis | 278 | ||
| dd) Kein Existenzschutz zu Gunsten des abhängigen Unternehmens | 279 | ||
| (1) Das Veranlassungskriterium als entscheidendes Tatbestandsmerkmal des § 311 AktG | 279 | ||
| (2) Rechtsfolgen im Fall der Veranlassung des abhängigen Unternehmens zu nachteiligen Rechtsgeschäften durch das herrschende Unternehmen und Kontrahierungszwang i. e. S. | 280 | ||
| (3) Insbesondere: Rückzug aus den fraglichen Rechts- und Geschäftsbeziehungen? | 282 | ||
| 5. Kollision mit dem konzernrechtlichen Unternehmensbegriff? | 284 | ||
| IV. Treuepflichten | 287 | ||
| 1. Problemstellung | 287 | ||
| 2. Allgemeine Treuepflichten | 287 | ||
| 3. Erweiterte Treuepflichten oder: gesellschaftsrechtsähnliche Pflichten des „dirigeant en fait“? | 288 | ||
| a) Organisationsrechtliche Begründung und: Erfassung der Kooperation als GbR? | 288 | ||
| b) „Dirigeant en fait“ oder: Analogie zu § 43 GmbHG? | 292 | ||
| 4. Inhalt | 293 | ||
| 5. Geltungsgrund des Konzernrechtes | 294 | ||
| 6. Verfahren bei einer Ablehnung besonderer organisationsrechtlicher Treuepflichten | 294 | ||
| V. Qualifiziert-faktischer Konzern | 295 | ||
| 1. Die Haftung im qualifiziert-faktischen Konzern – ein primär gläubigerschützendes Rechtsinstitut? | 295 | ||
| 2. Verhaltenshaftung im qualifiziert-faktischen Konzern: systematische Nähe zum Deliktsrecht? | 298 | ||
| a) Dogmatische Ansätze zur Begründung des qualifiziert-faktischen Konzernes außerhalb der §§ 302 f. AktG | 298 | ||
| b) Analogie zu § 302 AktG | 299 | ||
| c) Übergang zur Verhaltenshaftung? | 299 | ||
| B. Weitere Anwendbarkeit allgemeiner zivilrechtlicher Rechtsinstitute? | 301 | ||
| I. Problemstellung: Zementierung der Abhängigkeit | 301 | ||
| II. Schutz nach AGBG | 302 | ||
| III. Schutz nach GWB | 304 | ||
| 1. Problemstellung | 304 | ||
| 2. Prävalenz des Gesellschaftsrechts? | 305 | ||
| 3. Konzentrationsprivileg i. e. S. | 309 | ||
| a) Problemstellung und praktische Relevanz | 309 | ||
| b) Lösungsansatz | 311 | ||
| aa) Gesichertes Beherrschungspotential | 312 | ||
| bb) Legalität der Konzernleitung | 313 | ||
| cc) Wettbewerbstheoretischer Begründungsansatz | 313 | ||
| c) „Gegenprobe“: Konzentrationsprivileg auch außerhalb der konzernrechtlichen Anerkennung wirtschaftlich-existenzieller Abhängigkeiten? | 314 | ||
| 4. Binnenwettbewerb im Konzern und Anwendbarkeit der §§ 14 f. GWB | 321 | ||
| a) Problemstellung | 321 | ||
| aa) Grundsätzliches zum Binnenwettbewerb im Konzern | 321 | ||
| bb) Notwendigkeit eines Binnenwettbewerbes bei §§ 19 und 20 GWB | 322 | ||
| cc) Schutzzweck der §§ 19 f. GWB | 324 | ||
| b) Lösungsansatz | 326 | ||
| C. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 328 | ||
| Dritter Teil: Einzelne Abhängigkeitsverhältnisse | 338 | ||
| Erstes Kapitel: „Klassische“ Unternehmensbeziehungen | 339 | ||
| A. Austauschbeziehungen und Absatzmittlungsverhältnisse | 339 | ||
| I. Austauschbeziehungen | 339 | ||
| II. Absatzmittlungsverhältnisse im allgemeinen | 339 | ||
| 1. Weisungsgebundenheit des Absatzmittlers als in konzernrechtlicher Hinsicht neutrales Kriterium | 339 | ||
| 2. Ausschließlichkeitsbindungen i. w. S. | 341 | ||
| 3. Kartellrechtliche Wertung | 342 | ||
| III. Abhängigkeitsbegründende Momente | 342 | ||
| B. Lizenzverträge | 345 | ||
| I. Definition | 345 | ||
| II. Lizenzvertrag als konzernrechtsrelevante Vereinbarung? | 345 | ||
| 1. Beschränkungen des Lizenznehmers | 345 | ||
| 2. „Überschießende Beschränkungen“ | 347 | ||
| 3. Teilergebnis | 348 | ||
| C. Kreditbeziehungen | 348 | ||
| I. Abhängigkeitstatbestände | 349 | ||
| II. Vermögensherrschaft des Kreditgebers – Intransparenz der Haftungsverhältnisse | 349 | ||
| III. Willensherrschaft des Kreditgebers | 351 | ||
| IV. Konzernrechtliche Würdigung | 352 | ||
| D. Unternehmensverträge | 354 | ||
| I. Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträge | 354 | ||
| 1. Beherrschungsvertrag | 354 | ||
| 2. Gewinnabführungsvertrag | 355 | ||
| a) Allgemeines zum Gewinnabführungsvertrag | 355 | ||
| b) Rechtliche Würdigung, insbesondere: steuerrechtliches Umfeld | 355 | ||
| II. Sonstige Unternehmensverträge | 356 | ||
| 1. Gewinngemeinschaft und Teilgewinnabführung | 356 | ||
| 2. Betriebspacht- und -überlassungsverträge | 357 | ||
| 3. Betriebsführungsverträge | 358 | ||
| a) Betriebsführungsverträge zwischen unabhängigen Unternehmen | 359 | ||
| b) Der „eingliedernde“ Betriebsführungsvertrag | 360 | ||
| E. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 361 | ||
| Zweites Kapitel: Franchising – der konzernabhängige Einzelunternehmer | 363 | ||
| A. Allgemeines | 363 | ||
| I. Begriffsbestimmung | 363 | ||
| II. Rechtsnatur | 365 | ||
| III. Wirtschaftliche Bedeutung des Franchising | 366 | ||
| 1. Wirtschaftliche Bedeutung | 366 | ||
| 2. Vorteile des Franchising | 366 | ||
| B. Abhängigkeiten im Verhältnis Franchisegeber/Franchisenehmer | 368 | ||
| I. Abhängigkeitsbegründende Umstände | 368 | ||
| 1. Systemführerschaft durch den Franchisegeber | 368 | ||
| 2. Bezugsbindungen | 370 | ||
| 3. „Überschießende“ Bezugsbindungen | 371 | ||
| 4. „Nebentätigkeitsverbote“ | 371 | ||
| 5. Expansionsbeschränkungen | 372 | ||
| 6. Kontroll- und Weisungsbefugnisse | 373 | ||
| 7. Eingriffsbefugnisse in die Personalhoheit des Franchisenehmers | 375 | ||
| II. Abhängigkeitsmindernde Umstände | 376 | ||
| 1. Einzelfallbetrachtung | 376 | ||
| 2. Effizienzgesichtspunkte | 378 | ||
| 3. Franchising als gegenseitiger Kommunikationsprozeß | 381 | ||
| 4. Subjektive Momente | 383 | ||
| 5. Gesamtökonomische Effizienzgesichtspunkte | 384 | ||
| C. Rechtliche Erfassung | 388 | ||
| I. Rechtliche Würdigung des grundständigen Fremdeinflusses im Franchisevertrag: Schutz durch analoge Anwendung des Handelsvertreterrechtes? | 388 | ||
| 1. Umfang und Charakter der Weisungsmacht des Franchisegebers | 388 | ||
| 2. Analoge Anwendung der §§ 84f. HGB | 389 | ||
| 3. Insbesondere: §§ 87 d, 89, 89 b und 90 a HGB | 391 | ||
| a) Kündigungsschutz | 391 | ||
| b) Ausgleichs- und Investitionsersatzansprüche | 392 | ||
| II. Übergriffe auf den unternehmerischen Kernbereich: Schutz durch das Konzernrecht? | 394 | ||
| 1. Versagen des Schutzes des Franchisenehmers nach allgemeinem Zivil- und Wirtschaftsrecht als Grundvoraussetzung: Keine grundsätzliche Konzemierung im Verbund | 394 | ||
| 2. Einzelne Voraussetzungen für die Anwendung des Konzernrechtes | 401 | ||
| a) Unterwerfung unter die fremde Willensherrschaft | 401 | ||
| aa) Herrschaftsparameter | 402 | ||
| bb) Exkurs: Notwendigkeit der Regulierung der Willensfremdherrschaft im „Franchisekonzern“ durch konzernrechtliche Rechtsfolgen am Beispiel der Errichtung eines Konzernbetriebsrates | 406 | ||
| (1) Verhältnis von § 54 BetrVG zu §§ 17, 18 AktG | 406 | ||
| (2) Mitbestimmung nach § 87 BetrVG | 407 | ||
| (a) § 87 I Nr. 1 BetrVG | 407 | ||
| (b) § 87 I Nr. 2 BetrVG | 408 | ||
| (c) § 87 I Nr. 3 BetrVG | 408 | ||
| (d) § 87 I Nr. 5 BetrVG | 408 | ||
| (e) § 87 I Nr. 6 BetrVG | 409 | ||
| (3) Unterrichtungsrecht nach § 90 BetrVG/Rechte nach § 96 BetrVG | 409 | ||
| (4) Unterrichtungs- und Beratungsrechte nach § 111 BetrVG | 410 | ||
| cc) Existenzielle Ausprägung der Willensherrschaft | 411 | ||
| (1) Indiz: fehlender Gebietsschutz | 412 | ||
| (2) Kündigungsrechte | 413 | ||
| (a) Allgemeines zur Kündigung des Franchisevertrages | 413 | ||
| (b) Kündigungsklauseln | 415 | ||
| (c) Existenzvernichtende Wirkung der Kündigung | 417 | ||
| (d) Betriebswirtschaftliche Folgen der Kündigung | 417 | ||
| (e) Wettbewerbsverbote | 418 | ||
| (f) Wirtschaftliche Realisierbarkeit der Kündigung | 420 | ||
| b) Unterwerfung unter eine fremde Finanzherrschaft | 420 | ||
| aa) Fremdbestimmung über den Vermögensstatus des abhängigen Unternehmens | 421 | ||
| (1) Grundsätzliche finanzielle Abhängigkeit | 421 | ||
| (2) Eingriffsbefugnisse | 422 | ||
| bb) Unternehmensübergreifende Vermischung des Vermögensstatus | 423 | ||
| (1) Zum Begriff der Vermögensherrschaft im Franchisesystem | 423 | ||
| (2) Royalities und andere „Gebühren“ | 424 | ||
| (3) Gebührenberechnung nach Umsätzen: Berechnungsmodus oder Gewinnbeteiligung? | 425 | ||
| (4) Weisungs- und Kontrollrecht über den Vermögensstatus des Franchisenehmers | 425 | ||
| (5) Verbuchung durch den Franchisegeber: auf dem Weg zur qualifiziert-faktischen Beherrschung? | 427 | ||
| (6) Darlehen und Vorleistungen durch den Franchisegeber | 429 | ||
| (7) Vermögensstatus des Franchisenehmers aus der Sicht der Kreditwirtschaft | 430 | ||
| c) Unternehmerische Chancen und Risiken, insbesondere: Preisführerschaft des Franchisegebers | 430 | ||
| aa) Kartellrechtliche Grenzen der Preisführerschaft des Franchisegebers im System | 432 | ||
| bb) Preisführerschaft ohne Preisbindung: unverbindliche Preisempfehlungen | 435 | ||
| cc) Preisführerschaft ohne Preisbindung: Maßnahmen in der kartellrechtlichen „Grauzone“ | 437 | ||
| d) Schädigungen und fehlender Zwang zur Rücksichtnahme | 438 | ||
| aa) Schädigungen | 438 | ||
| bb) Der Fall „Benetton“ | 439 | ||
| 3. Franchisesysteme als Gesellschaft bürgerlichen Rechts und: konzernrechtlicher Rechtsformzwang? | 441 | ||
| D. Sonderproblem: Einzelperson als abhängiges Unternehmen – Kollision mit dem Arbeitsrecht? | 443 | ||
| I. Grundsätzliches zur Einzelperson als abhängiges Unternehmen | 444 | ||
| 1. Begriffsklärung | 444 | ||
| 2. Regelungszweck des Konzemrechtes | 445 | ||
| 3. Sittenwidrige Selbstentmündigung? | 447 | ||
| a) Verpflichtungsermächtigung und Selbstentmündigung | 447 | ||
| b) Konzernabhängigkeit der Personengesellschaft | 448 | ||
| c) Abhängigkeit der Einzelperson und Sittenwidrigkeit des beherrschenden Einflusses | 449 | ||
| 4. Rechtsfolgen | 451 | ||
| II. Franchisenehmer als Arbeitnehmer des Franchisegebers? | 452 | ||
| 1. Der Franchisenehmer als Arbeitnehmer – ein Problem der „neuen Selbständigkeit“? | 452 | ||
| 2. Arbeitnehmerbegriff | 454 | ||
| a) „Klassischer“ Arbeitnehmerbegriff | 454 | ||
| b) Neuere Ansätze: „teleologisch“ geprägte Definitionen | 455 | ||
| c) Der Begriff des „abhängig Beschäftigten“ im Sozialrecht, insbesondere: die sozialrechtlichen „Korrekturgesetze“ | 458 | ||
| d) Wider den teleologischen Arbeitnehmerbegriff | 464 | ||
| aa) Mangelnde Teleologie des „teleologischen Arbeitnehmerbegriffs“ | 465 | ||
| bb) Weisungsgebundenheit | 471 | ||
| cc) Bindung an nur einen Auftraggeber | 472 | ||
| dd) Nichtbeschäftigung eigener Arbeitnehmer | 473 | ||
| ee) Kein duales System Arbeitnehmer-Selbständiger | 475 | ||
| e) Fortgeltung traditionellen Arbeitnehmerbegriffs | 476 | ||
| 3. Grundlegende Prüfungsvoraussetzung: Prüfungsgegenstand und keine immanenten Schranken durch den Zwang zur Systemeinheit | 478 | ||
| a) Betrachtung des objektiven Geschäftsinhalts, „falsa demonstratio“ und Rechtsformzwang | 479 | ||
| b) Vertragliche Gestaltung und tatsächliche Durchführung | 480 | ||
| c) Keine „Bindungsimmanenz“ | 480 | ||
| 4. Prüfung des Arbeitnehmerstatus des Franchisenehmers durch die Rechtsprechung | 481 | ||
| 5. Arbeitnehmerstatus und konzernrechtliche Unternehmereigenschaft des Franchisenehmers: Differenzierung zwischen unternehmerischer und persönlicher Abhängigkeit | 489 | ||
| a) Arbeitnehmerstatus des wirtschaftlich abhängigen Franchisenehmers nach der klassischen Arbeitnehmerdefinition | 489 | ||
| aa) Arbeitnehmerstatus | 489 | ||
| bb) Schlußfolgerungen: Notwendige Differenzierung zwischen unternehmerisch-wirtschaftlicher und persönlicher Abhängigkeit | 492 | ||
| cc) Teilergebnis: Der abhängige Franchisenehmer als Arbeitnehmer | 494 | ||
| dd) Schutzlücke für den Bereich der wirtschaftlichen-unternehmerischen Abhängigkeit: der Franchisenehmer als arbeitnehmerähnliche Person? | 495 | ||
| b) Arbeitnehmerstatus nach dem „teleologischen“ Arbeitnehmerbegriff | 497 | ||
| 6. Lösung der Kollisionsfälle | 499 | ||
| a) Charakter als Dienstverhältnis | 500 | ||
| b) Lohn und Gehalt | 500 | ||
| c) Eigentums- und Besitzverhältnisse | 502 | ||
| d) Rechtliche Erfassung der Drittbeziehungen | 503 | ||
| e) Zementierung der Abhängigkeit? | 505 | ||
| f) Berufsschutz? | 509 | ||
| aa) Kündigungsschutz | 510 | ||
| (1) Betriebsbegriff und Anwendbarkeit des KSchG | 510 | ||
| (2) Auslauffrist nach § 89 I HGB analog und 622 BGB | 512 | ||
| (3) „Materieller“ Kündigungsschutz | 513 | ||
| (a) Allgemeiner Kündigungsschutz | 513 | ||
| (b) Personenbedingte Kündigung | 514 | ||
| (c) Betriebsbedingte Kündigung | 515 | ||
| (d) Freier Arbeitsplatz im System | 516 | ||
| (e) Sozialauswahl | 516 | ||
| bb) Entgeltfortzahlung und Urlaub | 517 | ||
| cc) Betriebsrat | 518 | ||
| g) Mittelbare Arbeitsverhältnisse? | 518 | ||
| aa) Rechtstatsächliche Feststellungen | 518 | ||
| bb) Franchisegeber als Arbeitgeber der Arbeitnehmer des Franchisenehmers | 519 | ||
| cc) Mittelbares Arbeitsverhältnis | 519 | ||
| dd) Betriebsverfassungsrechtliche Vertretung | 523 | ||
| h) Flucht in die Organisationsform einer Kapitalgesellschaft – zur Ungleichbehandlung von wirtschaftlich abhängigen Einzelunternehmern und Gesellschaften unter der Vorherrschaft der hM | 525 | ||
| i) Konzernrechtliche Lösung | 526 | ||
| E. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 527 | ||
| Drittes Kapitel: Just-in-time Produktion | 534 | ||
| A. Begriffsbestimmung und vertragsrechtliche Erfassung | 534 | ||
| I. Begriffsbestimmung | 534 | ||
| II. Vertragsrechtliche Erfassung | 538 | ||
| B. Abhängigkeiten im Verhältnis zwischen Hersteller und Zulieferer | 541 | ||
| I. Abhängigkeitsbegründende Merkmale | 541 | ||
| 1. Einfluß des Herstellers auf unternehmerische Grundentscheidungen des Zulieferers, punktgenaue Anlieferung und Dateninformationssysteme | 541 | ||
| 2. Kontroll- und Weisungsbefugnisse des Herstellers | 543 | ||
| a) Befugnisse zum Zweck der Qualitätssicherung | 543 | ||
| b) Abwälzung der Wareneingangskontrolle auf den Zulieferer | 545 | ||
| 3. Sanktionen: Vertragsstrafen und Kündigung des Vertrages | 546 | ||
| a) Vertragsstrafen | 546 | ||
| b) Kündigung, Befristung und Nichtverlängerung des Vertrages | 547 | ||
| 4. Chancen und Risiken im Verbund | 549 | ||
| 5. Haftung im Innen- und Außenverhältnis | 551 | ||
| a) Haftung für Leistungsstörungen | 551 | ||
| b) Haftung für Schäden im Außenverhältnis und Haftungsverteilung im Innenverhältnis | 553 | ||
| c) Garantiehaftung | 554 | ||
| II. Abhängigkeitsmindernde Umstände: | 555 | ||
| 1. JiT als strategisches Kooperationsverhältnis | 555 | ||
| 2. Gegenseitige Abhängigkeit | 556 | ||
| a) Verteilung der wirtschaftlichen Macht in einem Netzwerk der „1.Reihe“ | 556 | ||
| b) Ambivalente Wirkung von Rationalisierung, Optimierung und single sourcing | 557 | ||
| c) Beispiel: Fall Ford/Kiekert | 557 | ||
| 3. Abnahmegarantien und Absatzsicherung | 559 | ||
| C. Konzernrechtliche Würdigung | 560 | ||
| I. Rechtliche Würdigung des grundständigen Fremdeinflusses im Verbund | 560 | ||
| II. „Kippen“ der Vertragsbeziehungen in eine konzernrechtliche Abhängigkeit | 562 | ||
| 1. Gefährdungslagen | 562 | ||
| 2. Machtdisparität und einseitige Chancenzuweisung mit der Folge des Versagens allgemeiner zivilrechtlicher Schutzmechanismen | 563 | ||
| a) Ausgleich von Schäden etc. im Innen- und Außenverhältnis und §§ 311 f. AktG | 565 | ||
| b) Einseitig geforderte Leistungs- und Vertragsanpassungen, inäquivalente Preisbestimmung | 566 | ||
| c) Überforderung im Bereich der Qualitätssicherung | 568 | ||
| d) Eingriffe in die fremde Organisationshoheit | 568 | ||
| e) „Mißbrauch“ von Sanktionspotentialen und „zweipolige“ Abhängigkeitsverhältnisse | 569 | ||
| f) Daten- und Informationshoheit | 571 | ||
| aa) Daten, Information und know-how im Verbund | 571 | ||
| bb) Exkurs: Koordinierung des Arbeitsablaufs aus der Sicht der betriebsverfassungsrechtlichen Mitbestimmung | 573 | ||
| (1) Arbeitstechnische Verknüpfung zwischen Zulieferer und Hersteller und Mitbestimmungsrechte nach §§ 87 I Nrn. 3 und 5 BetrVG | 574 | ||
| (2) § 87 I Nr. 6 BetrVG | 575 | ||
| (3) §§ 90 I Nrn. 2 bis 4 BetrVG, 111 II Nr. 4 BetrVG | 575 | ||
| 3. Sichtweise der ökonomischen Transaktionsanalyse | 576 | ||
| III. Besonderheiten bei der rechtlichen Behandlung des JiT-Konzerns | 577 | ||
| 1. Keine Qualifikation zum Beherrschungsvertrag | 577 | ||
| 2. Sonderfall: Sanierung notleidender Zulieferer | 579 | ||
| D. Zusammenfassung, Schlußfolgerungen und Thesen | 579 | ||
| Vierter Teil: Zusammenfassung, Thesen und Ausblick | 584 | ||
| Literaturverzeichnis | 597 | ||
| Sachwortverzeichnis | 627 |