Der risikoorientierte Ansatz zur Geldwäscheprävention und seine Folgen

David Gürkan

doi:10.3790/978-3-428-55598-7

Der risikoorientierte Ansatz zur Geldwäscheprävention und seine Folgen

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Gürkan, D. (2019). Der risikoorientierte Ansatz zur Geldwäscheprävention und seine Folgen. Geldwäschegesetz und Kreditwesengesetz im Lichte von Rechtsdogmatik und Rechtsökonomie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55598-7

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Der risikoorientierte Ansatz zur Geldwäscheprävention und seine Folgen

Geldwäschegesetz und Kreditwesengesetz im Lichte von Rechtsdogmatik und Rechtsökonomie

Gürkan, David

Schriften zum Strafrecht, Vol. 331

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55598-7
978-3-428-15598-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55598-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 445
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Credit & credit institutions
Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

David Gürkan studierte Rechtswissenschaft an der Johann Wolfgang Goethe-Universität in Frankfurt am Main und an der Philipps-Universität Marburg (Dr. iur.). Den juristischen Vorbereitungsdienst absolvierte er in Frankfurt am Main und New York (USA). Es folgte der Erwerb des Master of Laws (LL.M.) im Rahmen eines Postgraduiertenstudiums an der University of Edinburgh (UK). Des Weiteren promotionsbegleitender Aufenthalt als Visiting Researcher an der ULB in Brüssel (Belgien) sowie Tätigkeiten in internationalen Großkanzleien, bei der Europäischen Kommission und als Bundesbeamter. David Gürkan promovierte bei Prof. Dr. Christoph Safferling, LL.M. (LSE) über ein Thema an der Schnittstelle strafrechtlicher und aufsichtsrechtlicher Problemfelder.

Abstract

Seit Jahren steht in Frage, inwieweit der im GwG und KWG implementierte Risikoansatz der Geldwäscheprävention Vorschub leistet. Welche Problemfelder drängen auf Nachschärfung, und sind sie auch Modellen zugänglich, die mitunter jenseits des rein Normativen liegen? Die Arbeit analysiert im Kern, inwieweit die normative Struktur kriminelles Verhalten unattraktiv gestaltet. Diese dogmatische Perspektive flankierend, leitet der Autor einen Allokationsansatz her, anhand dessen die Normen zur Ergebniskontrolle einer rechtsökonomischen Bewertung zugeführt werden. Ferner werden, etwa in Anlehnung an angloamerikanisches Schrifttum, abstrakte rechtliche Spannungsfelder ($arules vs. standards$z) auf den Untersuchungsgegenstand verdichtet. Die Schrift reflektiert Vorteile einer ökonomisch akzentuierten Regulierung, lotet kritisch deren Grenzen aus und zeichnet die höherwertige Bedeutung des Normativen nach. David Gürkan behandelt verfassungsrechtliche Konfliktfelder, befasst sich mit der Wertebewahrung und den substanziellen Folgen, wenn mitunter Fahndungselemente algorythmenbasiert in privater Hand liegen. Der Autor diskutiert, ob eine Mischform aus Risikoansatz und geschützten Kernbereichen angezeigt ist.»The Risk-Based Approach to Money Laundering Prevention and its Consequences. Money Laundering Act and Banking Act in the Light of Legal Doctrine and Economic Analysis of Law«

This piece of work seeks to analyse as to whether the normative structure of the German Money Laundering Act and the Banking Act, now technically being flanked by a risk-based approach, possesses the potential to strengthen the effectiveness of money laundering prevention significantly. While conducting comprehensive research from a doctrinal perspective, the thesis does additionally discuss all major findings with particular regard to the methodology of the economic analysis of law. The author transfers the abstract legal discussion on rules vs. standards to the specific issue at hand. Furthermore, he critically reflects the legal risks and constitutional problems in terms of criminal investigations that involve, to some extent, private institutions as well.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Teil 1: Einführung in die Thematik und Problemaufriss	25
A. Einleitung	25
B. Hypothese und Erkenntnisziel	33
C. Gang der Untersuchung und wissenschaftliche Methoden	34
D. Begriffsbestimmung der Geldwäsche	40
I. Vorüberlegung: Vortatenkataloge als Teil der Geldwäschedefinition	40
II. Erste Definitionsversuche	41
III. Völkerrechtliche und unionsrechtliche Definitionen	42
1. Völkerrecht	42
a) Definition in der Straßburger Konvention des Europarats	42
b) Definition im Wiener Übereinkommen der Vereinten Nationen	42
c) Hintergrund und dogmatische Einordnung	43
2. Unionsrecht (Geldwäscherichtlinien)	43
a) Grunddefinition und dogmatische Einordnung	43
b) Umfasste Vortaten	44
3. Definition der FATF	45
a) Die FATF	45
b) Grunddefinition	46
c) Vortaten	46
d) Hintergrund und dogmatische Einordnung	47
IV. Kriminologische Geldwäschedefinitionen	49
1. Definition	49
2. Hintergrund und dogmatische Einordnung	50
V. Der Geldwäschebegriff in Deutschland: Normative Entwicklung und status quo	51
1. Definitionen von Bundesregierung und Bundesrat	51
2. Definition und Vortatenkatalog in deutschen Gesetzen	51
VI. Zwischenergebnis und Stellungnahme	53
1. Problematik einer allgemeingültigen Definition	53
2. Arbeitsgrundlage	53
E. Funktionsweise der Geldwäsche und verpflichtete Institute	54
I. Einleitung	54
II. Erste Phase: Platzierung von Vermögenswerten (Placement Stage)	55
1. Notwendigkeit der Umwandlung illegal erwirtschafteter Vermögenswerte in transferierbare Formen	55
2. Placement bei Kreditinstituten	57
a) Begriffsbestimmung	57
b) Platzierungsmethoden	57
3. Placement bei Finanzdienstleistungsinstituten	58
a) Begriffsbestimmung	58
b) Platzierungstechniken	59
4. Placement im Wertpapierhandel	59
5. Placement mittels Frontgesellschaften	60
6. Geldwäschebekämpfung in der Placement-Phase	62
III. Zweite Phase: Verschleierung (Layering)	63
1. Technik und Zielsetzung	63
2. Spezifische Verschleierungstechniken	64
a) Layering auf den offiziellen Finanzmärkten	65
aa) Ausgangspunkt: Verlagerung krimineller Aktivitäten auf zentrale Finanzplätze	65
bb) Verschleierungstechniken im Einzelnen	66
(1) Verschleierung im Bereich des Online-Banking	66
(2) Verschleierung im Wertpapierhandel	66
(3) Verschleierung durch Sortengeschäfte	66
(4) Verschleierung durch Vermischung und Barabhebung	67
b) Verschleierung in Offshore-Staaten	67
c) Weitere Techniken zur Verschleierung in der Layering-Phase	69
aa) Verschleierung mittels inoffizieller Geld- und Werttransfersysteme des Schattenbanksektors	69
bb) Verschleierung mittels physischem Geldtransfer	71
cc) Verschleierung im virtuellen Raum	71
IV. Dritte Phase: Integration	72
V. Zum Problemfeld der modellhaften Systematisierbarkeit von Geldwäschemechanismen	73
Teil 2: Dogmatische und ökonomische Einordnung des Paradigmenwechsels	76
A. Ausgangspunkt: Regelbasierte Geldwäschebekämpfungx03 vor dem Paradigmenwechsel	76
I. Das Grundprinzip des regelbasierten Ansatzes	76
II. Terminologischer Hintergrund	77
III. Rechtliche Verankerung des regelbasierten Ansatzes	78
1. Ausgangspunkt	78
2. Völkerrechtliche und gemeinschaftsrechtliche Grundlagen	78
3. Die 40 Empfehlungen der FATF	79
4. Weitere normative Grundlagen	80
a) Bank Secrecy Act	80
b) Baseler Ausschuss für Bankenaufsicht	80
5. Gesetzliche Grundlagen in Deutschland	81
a) Der regelbasierte Ansatz im Geldwäschegesetz	81
b) Der regelbasierte Ansatz im Kreditwesengesetz	82
IV. Kritik am regelbasierten Ansatz	84
1. Aufkommen der Kritik	84
2. Vorwurf des ineffektiven und ökonomisch nachteiligen Selbstzwecks	84
3. Vorwurf der Einbindung verpflichteter Privater als Erfüllungsgehilfen	87
4. Vorwurf der Sanktionsgefahr trotz ausgebliebener Schäden	88
5. Diskussion und Bewertung	89
6. Fazit zum regelbasierten Ansatz	94
B. Paradigmenwechsel zum risikoorientierten Ansatz	95
I. Versuch einer Begriffsbestimmung des risikoorientierten Ansatzes	95
II. Folgen für die Sorgfaltspflichten zur Geldwäscheprävention	97
III. Umfang und Grenzen des risikoorientierten Ansatzes	100
IV. Eingrenzung des Risikos	101
1. Vorfrage: Abgrenzung der Risikoebenen	101
2. Probleme einer abstrakten Begriffsbestimmung	102
a) Eingrenzung eines allgemeinen Risikobegriffs	102
b) Versuch der Annäherung an einen geldwäschebezogenen Risikobegriff	103
3. Risikobestimmung anhand Risikoanalysen und Risikokategorien	104
a) Ausgestaltung der Risikoanalyse und Know Your Customer-Prinzip	104
b) Risikokategorien	106
aa) Differenzierung zwischen gesetzlich vorgegebenen und individuell zu bestimmenden Risikokategorien	106
bb) Risikokategorien im Einzelnen	107
(1) Vertragspartnerrisiko	107
(2) Branchen-, Produkt- und Dienstleistungsrisiko	108
(3) Länderspezifisches Risiko	108
c) Risikostufen	109
V. Entwicklung und rechtliche Grundlagen risikoorientierter Geldwäscheprävention	111
1. Ausgangssituation vor dem Erlass der 3. EU-Geldwäscherichtlinie	111
2. Umsetzung auf europäischer Ebene	112
3. Umsetzung in innerstaatliches Recht durch den deutschen Gesetzgeber	114
a) Gesetz zur Ergänzung der Bekämpfung der Geldwäsche und der Terrorismusfinanzierung (GwBekErgG)	114
aa) Geldwäschegesetz	115
bb) Kreditwesengesetz	116
b) Gesetz zur Optimierung der Geldwäscheprävention (GWPräOptG)	117
c) Gesetz zur Ergänzung des Geldwäschegesetzes	118
C. Abhandlung des risikoorientierten Ansatzes aus der Perspektive der Rechtsökonomie	118
I. Ausgangspunkt	118
II. Rezeption rechtsökonomischer Regulierungsansätze	120
1. Regelbezogene versus standardbezogene Regulierung	120
a) Regeln in Abgrenzung zu Standards	120
b) Standards in Abgrenzung zu Regeln	122
2. Das Spannungsverhältnis zwischen regelbasierter und risikoorientierter Geldwäscheprävention im Lichte ökonomischer Regulierungsansätze	123
a) Regelbasierter Ansatz als Rule	123
b) Perspektive des risikoorientierten Ansatzes	124
aa) Der risikoorientierte Ansatz als (prinzipienbasierter) Standard	124
bb) Zu erwartende Vorteile einer risikoorientierten Geldwäscheprävention	125
(1) Effektivität	126
(2) Verhältnis zwischen Kosten und Nutzen	128
cc) Herausforderungen im Kontext des risikoorientierten Ansatzes	131
3. Ergebnis und Ausblick	133
III. Die ökonomische Analyse des Rechts als Instrument zur Normenkontrolle	134
1. Problemaufriss	134
2. Methodologische Vorüberlegung zur Notwendigkeit der Anwendung der ökonomischen Analyse des Rechts	134
3. Von positiven Analysen und normativen Bewertungen	136
4. Verhältnis und Kompatibilität von Rechtsdogmatik und ökonomischer Analyse des Rechts	138
IV. Herleitung eines geeigneten Maßstabs zur Beurteilung des risikoorientierten Ansatzes aus rechtsökonomischer Perspektive	141
1. Zielsetzung des Kapitels	141
2. Ökonomischer Maßstab	142
3. Folgenermittlung (Verhaltensanalyse)	142
a) Das ökonomische Verhaltensmodell des rationalen Individuums	143
b) Eine kritische Analyse	144
c) Bedeutung und Einfluss der Verhaltensökonomik (Behavioral Economics)	147
d) Übertragung auf die vorliegende Arbeit	148
e) Spieltheoretische Erwägungen	154
f) Konsequenzen für das weitere Vorgehen	155
4. Bewertung der Folgen	156
a) Zum Maßstab der Allokationseffizienz und dessen Messinstrumenten	156
b) Das Pareto-Kriterium und der „Preis“ des Rechts	157
aa) Definition	157
bb) Kritik im Schrifttum	158
cc) Übertragung auf den Untersuchungsgegenstand	158
c) Kaldor / Hicks-Kriterium	161
aa) Definition	161
bb) Problemfelder bei der Übertragung auf den Untersuchungsgegenstand	162
d) Kosten / Nutzen-Variante des Kaldor / Hicks-Kriteriums	163
aa) Definition	163
bb) Praktische Umsetzung und Überwindung der sich hierbei aufwerfenden Probleme	164
cc) Bezug zum Untersuchungsgegenstand: Kosten und Nutzen der Geldwäscheprävention	165
V. Anwendung der Kosten / Nutzen-Analyse und Herleitung eines Allokationsansatzes	168
1. Ausgangspunkt und Zielsetzung	168
2. Problem der Bestimmung von Schadenskosten	169
3. Präventions- und Schadenskosten	171
a) Begriffsbestimmung	171
b) Präventionskosten	171
aa) Begriffsbestimmung	171
bb) Umfang der aufzuwendenden Präventionskosten	172
cc) Bezug zum risikoorientierten Ansatz	173
c) Schadenskosten infolge negativer Auswirkungen von Geldwäsche	175
aa) Begriffsbestimmung und Hintergrund	175
bb) Kriterien zur Bemessung ökonomischer Schadensereignisse und die Abgrenzung zwischen der Umverteilung und Vernichtung von Ressourcen	176
cc) Makroökonomische Schadenskosten	180
(1) Begriffsbestimmung und Abgrenzung	180
(2) Geldwäscheaktivitäten im Untergrund	181
(a) Ausgangspunkt	181
(b) Schadenskosten durch die fortgesetzte Begehung vor- und nachgelagerter Straftaten	181
(c) Schadenskosten durch die Entstehung krimineller Schattenwirtschaften	186
(aa) Auswirkungen krimineller Schattenwirtschaften	186
(bb) Ökonomische Schadensqualität	188
(3) Publikwerden von Geldwäsche und die Schadensqualität der damit einhergehenden Reputationsverluste für die Volkswirtschaft	190
dd) Mikroökonomische Schadenskosten	191
(1) Begriffsbestimmung und Abgrenzung	191
(2) Schadenskosten durch Sanktionen	192
(a) Begriffsbestimmung und Rechtsfolgen	192
(aa) Rechtsrisiko im Präventivbereich	192
(bb) Sanktionen gemäß § 17 GwG (nunmehr § 56 GwG)	192
(cc) Sanktionen gemäß §§ 30 Abs. 1, Abs. 2, 17 OWiG	194
(b) Ökonomische Schadensqualität der Sanktionen	194
(c) Fazit	196
(3) Schadenskosten durch Reputationsverluste	197
(a) Begriffsbestimmung und Darstellung wesentlicher Voraussetzungen	197
(b) Umfang von Reputationsverlusten und Entstehung privater Schadenskosten	198
(c) Schadensqualität aus gesamtwirtschaftlicher und normativer Sicht	200
(d) Bezug zum risikoorientierten Ansatz und Auswirkungen des Paradigmenwechsels auf die Reputations- und Sanktionsrisiken	202
(e) Ausblick auf die Konsequenzen für die ökonomische Analyse des Rechts	203
4. Risikostreuung	203
5. Kosten der Schadensabwicklung	205
6. Nutzen	206
a) Begriffsbestimmung und Verhältnis zur Effektivität	206
b) Problemfeld der Interessenskonflikte zwischen dem Gesetzgeber und der Industrie	207
aa) Auswirkungen auf den neuralgischen Punkt zwischen Präventions- und Schadenskosten	207
bb) Interessen verpflichteter Institute	208
cc) Interessen des Gesetzgebers und Perspektive der Volkswirtschaft	211
dd) Umgang mit dem Interessenskonflikt und Bezug zum risikoorientierten Ansatz	212
7. Resümee und Annäherung an einen risikoorientierten Allokationsansatz	213
8. Grafische Darstellung	216
9. Ausblick	218
Teil 3: Rechtsdogmatische und rechtsökonomische Untersuchung der konkreten normativen Auswirkungen und Problemfelder	220
A. Die allgemeinen Sorgfaltspflichten	220
I. Normstruktur und Systematik allgemeiner Sorgfaltspflichten und pflichtauslösender Handlungen	220
II. Problemfelder bei der Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes	222
1. Kritik im Schrifttum	222
2. Ermittlung des risikoorientierten Ansatzes innerhalb der Normstruktur	222
3. Bewertung	226
4. Vergleich mit der 3. EG-Geldwäscherichtlinie	227
a) Vergleich hinsichtlich der Identifizierung	227
b) Vergleich hinsichtlich der Verifizierung	228
5. Ergebnis	228
6. Rechtsökonomische Analyse	229
III. Problemfeld der Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes bei der Identifizierung und Überprüfung des wirtschaftlich Berechtigten	230
1. Begriffsbestimmung des wirtschaftlich Berechtigten	230
2. Problemfeld der Beeinträchtigung des risikoorientierten Ansatzes durch Schwellenwerte und antizipierte Risikobewertungen	231
a) Hintergrund und Fragestellung	231
b) Risikoorientierter Ansatz innerhalb der Norm	232
aa) Herleitung des Problems anhand des Inhalts der Normstruktur	232
(1) Umfasster Personenkreis und damit verbundene Pflichten	232
(2) Schwellenwerte	235
bb) Folge für den risikoorientierten Ansatz: Keine Abwägung bei Konstellationen oberhalb des Schwellenwerts	236
cc) Verbleibende risikoabhängige Ermessensspielräume	237
(1) Ermessensspielräume bei Risikolagen unterhalb des Schwellenwerts	237
(2) Risikospielräume bei Gesellschaften mit besonders hohen oder geringen Risiken	239
(3) Berücksichtigung von Kontrollstrukturen jenseits der Primärebene zwischen einem verpflichteten Institut und dessen direktem Vertragspartner	241
dd) Neue Fallgruppen seit Einführung des GwPräOptG	241
c) Auffassung im Schrifttum und in der Praxis	243
aa) Kritik an der Entstehung umfangreicher, unabdingbarer Pflichten	243
bb) Bewertungen der Schwellenwertregelung	244
cc) Kritik hinsichtlich der Umsetzbarkeit, speziell für kleinere Institute	244
dd) Spezielle Probleme bei bestimmten Gesellschaftsformen	244
ee) Kritik hinsichtlich gesetzgeberisch vorgegebener Risikobewertungen	245
d) Eigene Bewertung der Folgen für den risikoorientierten Ansatz beim wirtschaftlich Berechtigten	246
aa) Stellungnahme zum Spannungsverhältnis zwischen gesetzlichen Mindeststandards und dem risikoorientierten Ansatz	246
(1) Erfassung der Begriffsbestimmung des wirtschaftlich Berechtigten durch den risikoorientierten Ansatz?	246
(2) Mittelbare Folgen des Schwellenwerts für die Sorgfaltspflichten	249
(a) Natürliche Personen	249
(b) Juristische Personen	251
bb) Stellungnahme zur Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes bei der antizipierten Risikoklassifizierung	253
cc) Stellungnahme zu den weiteren vorgegebenen Fallgruppen	255
e) Ergebnis	258
f) Rechtsökonomische Analyse	258
aa) Ausgangspunkt und Fragestellung	258
bb) Präventionskosten	259
(1) Auswirkung der Kombination regelbasierter und risikoorientierter Elemente auf die Präventionskosten	259
(2) Präventionskosten aus § 11 Abs. 5 GwG	259
(3) Präventionskosten aus § 10 Abs. 1 Nr. 2 GwG	261
(4) Auswirkung der antizipierten Risikoklassifizierung einzelner Fallgruppen mit zusätzlicher Risikobewertung (insbesondere der GbR) auf die Präventionskosten	262
(5) Auswirkung der antizipierten Risikoklassifizierung einzelner Fallgruppen ohne zusätzliche Risikobewertung	264
(6) Zwischenergebnis	265
cc) Nutzen	266
(1) Problemaufriss	266
(2) Nutzenaspekte hinsichtlich der Technik einer Rückverfolgung von Eigentums- und Kontrollverhältnissen bei juristischen Personen	266
(3) Problemkreis der Auswirkungen vorgegebener Fallgruppen ohne Risikobewertungsmöglichkeit auf den Nutzen	268
(a) Risikoantizipierung als scheinbarer Effektivitätsgewinn	268
(b) Effektivitätsdefizite	268
(aa) Fehlleitung von Ressourcen	269
(bb) Gefahr der Umgehung festgelegter Fallgruppen	271
(cc) Eingeengter Blickwinkel für Risikokonstellationen durch ungleiche Ressourcenallokation im Spannungsverhältnis zwischen regelbasierten und risikoorientierten Elementen	271
(4) Zum Nutzen bei antizipierten Gesellschaftsformen mit risikoorientierter Bewertungsmöglichkeit	272
(a) Höherer Nutzen (Effektivität) durch die Möglichkeit individueller Risikobewertung	272
(b) Ineffektivität infolge fehlgeleiteter Ressourcen und Begründungsaufwand als strategisch-ökonomischer Nachteil	273
(5) Ergebnis	274
dd) Kosten / Nutzen-Verhältnis	274
ee) Fazit zur ökonomischen Analyse von §§ 3, 10 Abs. 1 Nr. 2, 11 Abs. 5 GwG	275
g) Gesamtresümee zum Regelungskonstrukt für den Umgang mit wirtschaftlich Berechtigten	276
h) Stärkere Risikoausrichtung als Alternative?	277
3. Der risikoorientierte Ansatz bei den Identifizierungs- und Verifizierungspflichten	278
a) Ausgangspunkt	278
b) Hintergrund	279
c) Änderungen durch das Gesetz zur Ergänzung des Geldwäschegesetzes	279
d) Stellungnahme	281
aa) Risikoorientierter Ansatz in § 11 Abs. 5 S. 1 und § 11 Abs. 5 S. 3 GwG	281
(1) Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes	281
(2) Zur „stets“ erforderlichen Verifizierung erhobener Daten	281
bb) Stellungnahme zum risikoorientierten Ansatz in § 11 Abs. 5 S. 2 GwG: Eine überflüssige Gesetzesänderung?	282
(1) Ausgangspunkt	282
(2) Entbehrlichkeit	283
(3) Zwischenergebnis	284
e) Rechtsökonomische Analyse	284
aa) Zu § 11 Abs. 5 S. 1 GwG	285
bb) Zu § 11 Abs. 5 S. 2 GwG	286
cc) Zu § 11 Abs. 5 S. 3 GwG	287
f) Ergebnis	289
4. Mitwirkungspflichten von Vertragspartnern	289
a) Erweiterung der Mitwirkungspflichten mit dem Gesetz zur Optimierung der Geldwäscheprävention	289
b) Risikoorientierter Ansatz	290
c) Ökonomische Bewertung	290
d) Fazit	292
IV. Problemfeld der Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes beim Monitoring	292
1. Norminhalt	292
2. Kritik an der Aktualisierungsverpflichtung	292
3. Stellungnahme aus der Perspektive des risikoorientierten Ansatzes	293
a) Aktualisierungsverpflichtung	293
b) Stellungnahme zum Terminus „Kundenprofil“	294
4. Ökonomische Bewertung	295
V. Festgelegte Zeitpunkte zur Vornahme der Sorgfaltspflichten	295
1. Norminhalt	295
2. Risikoorientierter Ansatz	295
3. Ökonomische Erwägungen	297
VI. Auswirkungen auf Spielbanken	298
1. Norminhalt	298
2. Hintergrund	298
3. Risikoorientierter Ansatz	299
4. Rechtsökonomische Analyse	299
a) Kosten und Nutzen	299
b) Ergebnis und Alternative	301
VII. Problemfeld der Beendigungsverpflichtung	301
1. Hintergrund und Inhalt der Norm	301
a) Umfang der Pflicht	301
b) Erfordernis der Verhältnismäßigkeit	302
2. Kritik und Kompensationsansätze in der Literatur	303
3. Diskussion und Stellungnahme	306
a) Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes	306
aa) Eingrenzung des Umfangs des risikoorientierten Ansatzes in der Norm	306
bb) Vergleich mit der 3. EG-Geldwäscherichtlinie	307
cc) Bewertung	308
b) Spannungsverhältnis zwischen Verhältnismäßigkeit und risikoorientiertem Ansatz	311
4. Ergebnis	312
5. Rechtsökonomische Analyse	313
a) Präventionskosten	313
b) Effektivität und Kosten / Nutzen-Verhältnis	314
aa) Effektivität der Beendigungsvoraussetzungen	314
bb) Effektivität der Beendigungsverpflichtung als Präventivmaßnahme	315
cc) Auswirkungen der Verhältnismäßigkeitsprüfung auf die Effektivität	316
dd) Verhältnis von Kosten und Nutzen	317
6. Resümee	318
B. Vereinfachte Sorgfaltspflichten	319
I. Normstruktur und Inhalt	319
1. Eingrenzung der vereinfachten Sorgfaltspflichten	319
2. Voraussetzungen zur Anwendung der vereinfachten Sorgfaltspflichten	319
a) § 14 GwG	319
b) § 25i KWG	320
c) Auswirkungen des GwPräOptG	321
3. Risikoarme Fallgruppen im Speziellen	322
a) Kundengruppen	322
b) Produktgruppen	323
II. Problemfelder bei der Implementierung des risikoorientierten Ansatzes	325
1. Meinungsstand	325
a) Zu § 14 GwG	325
b) Zu § 25i KWG	327
2. Stellungnahme zur Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes	330
a) Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes in § 14 GwG	330
aa) Änderungen seit der Umsetzung des Gesetzes zur Optimierung der Geldwäscheprävention – Klarstellung ohne Mehrwert, statt Ausweitung des Paradigmenwechsels?	330
bb) Das Problem der Normierung von Kundengruppen	333
(1) Kernproblem der Normstruktur	333
(2) Inhalt	333
(a) Abstrakte Risikoantizipierung durch den Gesetzgeber	333
(b) Behörden	334
(c) Mitarbeiter verpflichteter Institute	335
(3) Vergleich mit den Richtlinien und den 40 Empfehlungen der FATF	335
(4) Auswirkung auf den risikoorientierten Ansatz	337
b) Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes in § 25i KWG	339
aa) Negative Folgen für die Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes aus der Normstruktur	339
bb) Folgeprobleme	340
cc) Ergebnis	341
3. Rechtsökonomische Analyse	341
a) § 14 i. V. m. Anlage 1 zum GwG	341
aa) Ausgangspunkt und ökonomische Zielsetzung vereinfachter Sorgfaltspflichten	341
bb) Präventionskosten	342
(1) Auswirkung der antizipierten Risikoszenarien auf die Präventionskosten	342
(2) Auswirkungen des Spannungsverhältnisses zwischen regelbasierten und risikoorientierten Elementen	343
cc) Nutzen	345
(1) Effektivität der Norm bei der Senkung potentieller Schadenskosten	345
(2) Wirkung der Sorgfaltspflichten und der Verwertbarkeit der Risikoanalyse	346
dd) Institutsspezifische Risikoverteilung	347
ee) Zwischenergebnis	348
b) § 25i KWG	348
aa) Präventionskosten	348
bb) Nutzen	349
(1) Effektivität der Norm zur Senkung potentieller Schadenskosten	349
(a) Effektivitätsdefizite aus der Normstruktur	349
(b) Auswirkungen der drohenden privaten Schadenskosten und möglicher Verzicht auf die Anwendung vereinfachter Sorgfalt	350
(2) Kosten / Nutzen-Relation	352
cc) Ergebnis zu § 25i KWG	352
4. Gesamtergebnis für die vereinfachten Sorgfaltspflichten	353
C. Verstärkte Sorgfaltspflichten	354
I. Inhalte und risikoorientierte Entwicklung der Normen	354
1. Normstruktur	354
2. Hochrisikogruppen im Einzelnen	355
a) Politisch exponierte Personen („PEP“)	355
aa) Ausgangspunkt und Hintergrund	355
bb) Begriffsbestimmung und umfasste Personengruppe	355
cc) Weitere Personengruppen	356
dd) Risikoantizipierung und Anwendung verstärkter Sorgfaltspflichten	356
ee) Praktische Anforderungen an die Organisation der Pflichtigen	357
b) Fernidentifizierung physisch nicht anwesender Vertragspartner	359
c) Korrespondenz(bank)beziehungen	359
aa) Begriffsbestimmung	359
bb) Risikoantizipierung	360
cc) Rechtsfolgen und praktische Anforderungen	360
3. Risikoorientierte Änderungen verstärkter Sorgfaltspflichten infolge des Gesetzes zur Optimierung der Geldwäscheprävention sowie des Gesetzes zur Ergänzung des Geldwäschegesetzes	361
4. Risikoorientierte Änderungen mit dem Gesetz zur Umsetzung der zweiten E-Geld-Richtlinie	363
II. Problemfelder	364
1. Kritik / Meinungsstand	364
a) Zu § 15 GwG	364
aa) Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes	364
bb) Kritik aus ökonomischer Perspektive	366
b) Zu § 25k KWG (nunmehr § 15 GwG) und § 25m KWG	369
2. Diskussion und Stellungnahme vor dem Hintergrund der Umsetzung des risikoorientierten Ansatzes bei den verstärkten Sorgfaltspflichten	371
a) Ausgangspunkt	371
b) Positive Auswirkungen für die risikoorientierte Geldwäscheprävention	371
c) Problemfelder	372
aa) Vorgabe von Fallgruppen politisch exponierter Personen und der Umgang mit risikoarmen Konstellationen	372
(1) Implementierung des risikoorientierten Ansatzes innerhalb der Normstruktur	372
(2) Risikoantizipierung und mangelnde Berücksichtigung der tatsächlichen Risikolage	373
(3) Zwischenfazit	375
bb) Politisch exponierte Personen und ihre Angehörigen	375
cc) Fernidentifizierung	377
dd) Ergebnis und Ausblick	377
3. Rechtsökonomische Analyse	378
a) Präventionskosten	378
aa) Vorliegen normativer Voraussetzungen	378
bb) Sorgfaltspflichten	379
cc) Präventionskosten infolge mehrfacher Überwachung	380
dd) Mitwirkungspflichten beteiligter Vertragspartner	380
ee) Mögliche Reduzierung der Präventionskosten	380
ff) Zwischenergebnis	381
b) Nutzen	382
aa) Ausgangspunkt	382
bb) Problemfeld der Effektivitätsrisiken infolge einer abstrakten Risikoantizipierung politisch exponierter Personen	382
(1) Die Eigenschaft politischer Exponiertheit als Risiko	382
(2) Folgen für die Effektivität	384
cc) Problemfeld der Vorhersehbarkeit ergriffener Maßnahmen	385
dd) Problemfeld der Konzentration auf standardisierte Hochrisiko-Fallgruppen	386
ee) Grad der politischen Exponiertheit	386
ff) Problemfeld der Behandlung ehemaliger politisch exponierter Personen	387
gg) Gefahr einer zunehmenden Verlagerung illegaler Aktivitäten in den Untergrund	388
c) Verhältnis Kosten und Nutzent	389
d) Ergebnis der ökonomischen Analyse und mögliche Alternativen	390
4. Stellungnahme zum risikoorientierten Ansatz in § 15 Abs. 3 GwG	392
a) Risikobewertung und Ausgestaltung der Sorgfaltspflichten	392
aa) Beurteilung des Umfangs der Sorgfaltspflichten	392
bb) Vorgabe einer Methodik zur Risikobewertung	393
b) Behandlung von Korrespondenzbeziehungen innerhalb des Europäischen Wirtschaftsraumes und in Drittstaaten	394
aa) Respondenten (Korrespondenzinstitute) mit Sitz innerhalb des Europäischen Wirtschaftsraumes	394
bb) Respondenten (Korrespondenzinstitute) mit Sitz außerhalb des Europäischen Wirtschaftsraumes	395
cc) Durchlaufkonten	396
dd) Zwischenergebnis	396
5. Rechtsökonomische Analyse des § 15 Abs. 3 Nr. 3 GwG	396
a) Präventionskosten	396
b) Schadenskosten	397
c) Kosten / Nutzen-Verhältnis	399
d) Ergebnis	399
Teil 4: Schlussteil	400
A. Zusammenfassung der wesentlichen Untersuchungsergebnisse	400
I. Normative Perspektive – Der risikoorientierte Ansatz zwischen Regeln und Freiheiten	400
II. Rechtsökonomische Perspektive – Effektivität und Kosten / Nutzen-Verhältnis des risikoorientierten Ansatzes im GwG und KWG	404
B. Der risikoorientierte Ansatz im Lichte der 4. und 5. EU-Geldwäscherichtlinie	408
I. Gesetzgebungsverfahren	408
II. Zielsetzung der Ausweitung des risikoorientierten Ansatzes	409
III. Entwicklungen im Bereich der risikoorientierten Sorgfaltspflichten	410
IV. Weitere Einflüsse auf den risikoorientierten Ansatz	413
1. Schwellenwertvorgaben	413
2. Ausweitung der Pflichten im Umgang mit wirtschaftlichen Eigentümern	414
3. Regulierung des Glücksspielsektors	415
4. Erweiterung des Pflichtenkreises bei Strategien, Verfahren und Aufsicht	416
5. Umgang mit Drittstaaten	416
6. Risikobewertungen durch Mitgliedsstaaten und Aufsichtsbehörden	417
7. E-Geld	417
V. Ausweitung verwaltungsrechtlicher Sanktionsinstrumente	417
C. Resümee: Über das Risiko regelbasierter Elemente und die Regelbasiertheit risikoorientierter Geldwäscheprävention	418
D. Wenn mehr weniger ist – Versuch der Formulierung von Verbesserungsansätzen	423
Literaturverzeichnis	429
Stichwortverzeichnis	440

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Der risikoorientierte Ansatz zur Geldwäscheprävention und seine Folgen

Geldwäschegesetz und Kreditwesengesetz im Lichte von Rechtsdogmatik und Rechtsökonomie

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