Gemeindliche Betätigungen rein erwerbswirtschaftlicher Art und »Öffentlicher Zweck« kommunaler wirtschaftlicher Unternehmen

Jürgen Hidien

doi:10.3790/978-3-428-45016-9

Gemeindliche Betätigungen rein erwerbswirtschaftlicher Art und »Öffentlicher Zweck« kommunaler wirtschaftlicher Unternehmen

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Hidien, J. (1981). Gemeindliche Betätigungen rein erwerbswirtschaftlicher Art und »Öffentlicher Zweck« kommunaler wirtschaftlicher Unternehmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-45016-9

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Gemeindliche Betätigungen rein erwerbswirtschaftlicher Art und »Öffentlicher Zweck« kommunaler wirtschaftlicher Unternehmen

Hidien, Jürgen

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 402

(1981)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-45016-9
978-3-428-05016-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-45016-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 287
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Administrative jurisdiction & public administration

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	16
Einleitung	19
1. Einführende Überlegungen	19
2. Problemstellung	20
3. Gang der Untersuchung	23
1. Teil: Zu den Grundlagen	24
§ 1 Die rechtlichen Voraussetzungen der kommunalen Wirtschaftstätigkeit	24
A. Die Rechtsgrundlagen	24
I. Die deutsche Gemeindeordnung vom 30.1.1935	24
1. §§ 67 ff. DGO	24
2. Die amtliche Begründung zu § 67 DGO	26
II. Die Gemeindeordnungen der einzelnen Bundesländer ab 1945	27
B. Der Anwendungsbereich der §§ 67 ff. DGO	31
I. Mögliche Normadressaten	31
II. Der Anwendungsbereich des § 67 DGO im Hinblick auf § 69 DGO	32
III. Der Begriff des wirtschaftlichen Unternehmens in § 67 DGO	34
1. Der gegenständliche Bereich	34
2. Die begriffliche Problematik	39
a) Ausgangssituation	39
b) Rechtsprechung und Literatur	40
3. Eingrenzungen	41
a) Begriffsverständnis	41
b) Begriffsmerkmale	42
aa) Das formale Popitz-Kriterium	42
bb) Wertschöpfung	43
cc) Dauerhafte Organisationseinheit	43
dd) Verselbständigung	43
ee) Fremdbedarfsdeckung	44
ff) Wirtschaftliche Arbeitsmethoden	44
gg) Zwischenergebnis	44
4. Ausgrenzungen	45
a) Einrichtungen des § 67 Abs. 2 DGO	45
b) „Öffentlicher Zweck"	45
c) Vermögensverwaltung	46
d) Daseinsvorsorgende Tätigkeit	46
e) Entgeltlichkeit	47
f) Gewinnerzielungsabsicht	48
IV. Schutz des Besitzstandes	48
C. Ergebnis	49
§ 2 Bestandsaufnahme zum Verhältnis von „öffentlichem Zweck" und rein erwerbswirtschaftlicher Betätigung	51
A. Der „öffentliche Zweck": Sprachgebrauch in anderen Gesetzen	51
B. Die Rechtsprechung zum Begriff des öffentlichen Zwecks	52
I. Einleitung	52
II. Die Rechtsprechung vor Erlaß der DGO	54
III. Die Rechtsprechung zu den Nachfolgebestimmungen	56
1. Kommunales Bestattungswesen	56
2. Kommunales Reisebüro	58
3. Kommunale Verkehrs- und Versorgungsbetriebe	58
4. Kommunales Anzeigengeschäft	59
5. Blockeisverkauf durch kommunalen Schlachthof	60
6. Kommunale Turnhallenüberlassung	61
7. Verkauf von KfZ-Kennzeichenschildern durch einen Landkreis	61
8. Kommunale Wohnungsvermittlung	63
9. Kommunale Beteiligung an Speditionsunternehmen	64
C. Das Schrifttum zum Begriff des öffentlichen Zwecks	64
I. Einleitung	64
II. Das Schrifttum vor Erlaß der DGO	64
III. Das Schrifttum zu § 67 DGO	68
IV. Das Schrifttum zu den Nachfolgebestimmungen des § 67	69
D. Ergebnis und Kritik	73
§ 3 Rechtstheoretische Grundlegung	77
A. Problemstellung	77
B. Charakterisierungen der Rechtsnatur des „öffentlichen Zwecks"	77
C. Die Struktur des Begriffs „öffentlicher Zweck"	78
I. Unterscheidung von normtheoretischen und staatstheoretischen Argumentationen	78
II. Normtheoretische Argumentationen	82
1. Wertbegriffe	82
2. Generalklauseln	83
3. Typenbegriffe	84
4. Vagheit	85
5. Mehrdeutigkeit	88
6. Porosität	89
7. Dispositionsbegriffe	91
8. Leerformeln	93
D. Ergebnis	93
§ 4 Rechtsmethodische Grundlegung	95
A. Zur Methodik im Allgemeinen	95
I. Berechtigung der Darlegungen	95
II. Begriff und Sinn von Methodik	96
B. Die Auslegungs- und Anwendungslehren	97
I. Einleitung	97
II. Die Auslegungslehren	98
III. Die Anwendungslehren	100
1. Die syllogistische Lehre von der Subsumtion	101
2. Die Theorien normfreien Entscheidens	102
3. Die Gleichsetzungslehren	102
4. Stellungnahme	103
IV. Zum Verfahren der Konkretisierung	104
1. Allgemeine Umschreibung	104
2. Normtextauslegung bei vagen Begriffen	107
a) Weder subjektive noch objektive Theorie	107
b) Grammatische Auslegung	107
aa) Positive und negative Kandidaten	108
bb) Neutrale Kandidaten	108
3. Weitere Konkretisierungselemente	111
a) Kontextabhängigkeit der Aspekte	111
b) Besonderheiten des Rechtsgebiets	112
c) Einzelnormbezug	113
d) Sachgehalte	114
aa) Sachbezug der Norm	114
bb) Interdisziplinäre Konzeption	116
e) Einzelfallbezug	116
C. Ergebnis	118
2. Teil: Zur Konkretisierung des Begriffs „öffentlicher Zweck"	119
Problemstellung	119
§ 5 Verfassungsrechtliche Vorgaben	121
Einleitung	121
A. Gewährleistung der erwerbswirtschaftlichen Betätigung der Kommunen durch das Grundgesetz?	122
I. Positive Hinweise des Verfassungsrechts	122
II. Gewerbefreiheit der öffentlichen Hand (Kommunen), Art. 2 I, 12 I, 14 GG	122
III. Art. 28 II GG	124
B. Verbote oder Einschränkungen?	126
I. Verstoß gegen die im Grundgesetz verwirklichte Wirtschaftsverfassung?	126
II. Die Zulässigkeit öffentlich-erwerbswirtschaftlicher Betätigung im Lichte einzelner Grundrechtsbestimmungen	127
1. Zur Fiskalgeltung der Grundrechte	127
2. Wettbewerbsschutz als Konkurrentenschutz, Art. 2 I, 12 I, 14 GG?	128
3. Grundrecht auf Chancengleichheit, Art. 3 Abs. 1 GG?	129
4. Das Verbot kalter Sozialisierung, Art. 15 GG?	129
5. Das Subsidiaritätsprinzip als allgemeiner Rechtsgrundsatz der Verfassung?	130
6. Erwerbswirtschaftliche Zwecksetzung und „öffentlicher Zweck" als allgemeines Rechtsprinzip	131
C. Ergebnis	136
§ 6 Die rein erwerbswirtschaftliche Betätigung als negativer Kandidat des Gemeinwohlbegriffs „öffentlicher Zweck" in § 67 Abs. 1 DGO	138
Problemstellung	138
A. Grammatische Auslegung	139
I. Gegenstand	139
II. Zum Zweckbegriff	140
1. Bedeutung	140
2. Grundstruktur	141
3. Weitere Kennzeichen	144
a) Zweck-Setzung	144
b) Zweck-Realisation	145
c) Zweck-Feststellbarkeit	145
III. Zum mehrdeutigen Begriff des Öffentlichen	146
1. Ansatz	146
2. Zu den Bedeutungen des Rechtswortes „öffentlich"	147
a) Seine Grundbedeutung: Faktische Offenheit für einen Adressatenkreis	148
b) Staatsbezogene Öffentlichkeit	150
c) Öffentlich als Bestandteil von Wertbegriffen	151
3. Zwischenergebnis	152
IV. „Öffentlicher Zweck" als Gemeinwohlbegriff	152
1. „Öffentlicher Zweck" als Wertbegriff	152
2. Das Subjekt der Zweckvorstellungen in § 67 Abs. 1	153
3. Die Wertschöpfung des Subjekts in § 67 Abs. 1 — umschreibende Definition des „öffentlichen Zwecks"	157
V. Öffentliche und rein erwerbswirtschaftliche Zwecke qua Wortlaut als Antitopoi	160
1. Die maßgebliche Bedeutung des mehrdeutigen Ausdrucks „öffentlicher Zweck"	161
2. Erwerbswirtschaftliche Chance und Vorranggrundsatz	165
VI. Ergebnisse der grammatischen Auslegung	167
B. Historische Auslegung	168
C. Genetische Auslegung	168
I. Gegenstand	168
II. § 67 DGO	170
1. Ökonomische und politische Interessen	170
2. Kodifizierung	174
III. Die Nachfolgebestimmungen des § 67 DGO	177
1. Problematik	177
2. Nationalsozialistische Einflüsse	177
3. Übernahme durch Landesgesetzgeber	180
D. Systematische Auslegung	184
I. Ansatzpunkte	184
II. Verbot der rein erwerbswirtschaftlichen Betätigung durch andere kommunalrechtliche Vorschriften?	185
1. §§ 1, 2, 61 als Zulässigkeitsschranken?	185
2. Andere gemeinwohlhaltige Vorschriften	189
III. Zulässigkeit der rein erwerbswirtschaftlichen Betätigung aufgrund allgemeiner Wirtschaftsgrundsätze?	191
E. Teleologische Auslegung	193
I. Einleitung	193
II. Rein erwerbswirtschaftliche Betätigung und Gemeinwohl	193
1. Finanzpolitische Zielsetzung	194
2. Kommunalpolitische Zielsetzung	195
3. Wirtschaftspolitische Zielsetzung	197
4. Volkswirtschaftliche Zielsetzung	198
5. Zwischenergebnis	200
III. Die Zulassung einer begrenzten Erwerbswirtschaft	200
1. Substanzerhaltung	201
2. Schutz der Privatwirtschaft	203
IV. Die beteiligten Interessen	203
F. Dogmatische Elemente	207
I. Allgemeine Tendenz zur Berücksichtigung finanzieller Gesichtspunkte	207
II. Gegenstimmen auf Einzelnormebene, § 67 Abs. 1 DGO	209
1. Die Auffassung von Erb	209
2. Die Auffassung von Kratzer	211
3. Die Auffassung von Niederleithinger	212
G. Rechtspolitische Elemente	214
I. Gegenstand	214
II. Die finanzpolitische Argumentation von Backhaus	215
H. Ergebnisse der Normkonkretisierung	217
§ 7 Gemeinwohlprinzip und ökonomische Erfolgsprinzipien — Unterschiede zwischen kommunaler und privater Wirtschaft	220
A. Wirtschaftliche Handlungsprinzipien kommunaler Unternehmen	220
I. Wirtschaftsbegriff	220
II. Ökonomisches Prinzip: Minimum- und Maximumprinzip	221
III. Gemeinwohlbindung der kommunalen Unternehmung	223
Β. Wirtschaftlicher Handlungsumfang	227
I. Finanzierungskonzeption der privaten Unternehmung	227
II. Finanzierungskonzeption der kommunalen Unternehmung	230
1. Unternehmenstypen	230
2. Kostendeckende Wirtschaft	232
3. Ertragserwirtschaftung	234
a) Untergrenze	234
b) Obergrenze	235
aa) Gewinnmaximierung	236
(1) Begründung der Ablehnung	236
(2) Spannungsverhältnis zwischen Finanzierungs- und Leistungszielen	239
(3) Modifikationen des Gewinnmaximierungsprinzips	240
bb) Positive Obergrenze: Das Angemessenheitsprinzip	242
(1) Empirische Geltung	242
(2) Normative Geltung	243
(3) Kompetenzieller Begriff	244
cc) Negative Obergrenze: Gemeinwohl-Gefährdung	246
4. Zwei weitere Unterschiede zwischen privaten und kommunalen Unternehmungen	247
a) Mittelbeschaffung	248
b) Mittelverwendung	249
C. Ergebnis	251
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	253
Literaturverzeichnis	257

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