Zivilrechtliche Vertragsnichtigkeit wegen Verstoßes gegen gewerberechtliche Verbotsgesetze

Thomas Westphal

doi:10.3790/978-3-428-45884-4

Zivilrechtliche Vertragsnichtigkeit wegen Verstoßes gegen gewerberechtliche Verbotsgesetze

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Westphal, T. (1985). Zivilrechtliche Vertragsnichtigkeit wegen Verstoßes gegen gewerberechtliche Verbotsgesetze. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-45884-4

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Zivilrechtliche Vertragsnichtigkeit wegen Verstoßes gegen gewerberechtliche Verbotsgesetze

Westphal, Thomas

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 97

(1985)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-45884-4
978-3-428-05884-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-45884-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 160
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 76.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 49.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
§ 1 Anlaß und Ziel der Arbeit	13
§ 2 Darstellung der gesetzlichen Grundlage: Ein Überblick über dogmatische Probleme des § 134 BGB	18
§ 3 Entwicklung und Stand der bisherigen Behandlung von Rechtsverstößen gegen Vorschriften der Gewerbeaufsicht und des sonstigen Ordnungsverwaltungsrechts in Rechtsprechung und Lehre	22
Ein systematischer Überblick	22
1. Systematisierungskriterien	22
2. Gewerbeaufsichtsrecht	23
2.1. Gewerbezugangsbeschränkungen	23
2.1.1. Errichtung eines Gaststättenbetriebes	23
2.1.2. Errichtung eines Apothekenbetriebes	24
2.1.3. Errichtung eines Versicherungsgewerbes	25
2.1.4. Errichtung eines Güterfernverkehrsunternehmens	25
2.1.5. Errichtung sonstiger Gewerbeunternehmungen	25
2.2. Gewerbeausübungsbeschränkungen	26
2.2.1. Personen-(Unternehmens-)bezogene Vertriebsbeschränkungen	26
2.2.1.1. Konzessionslose Betriebsführung erlaubnispflichtiger Gewerbe oder vergleichbarer Tätigkeiten („Folgegeschäfte“)	26
2.2.1.2. Unerlaubte Rechtsberatung	28
2.2.1.2.1. Allgemeine Wahrnehmung fremder Rechtsangelegenheiten	28
2.2.1.2.2. Abtretung einer Forderung zu Einziehungszwecken (Inkassozession)	29
2.2.1.2.3. Schadensregulierung für Unfallgeschädigte (sog. Unfallhilfe)	29
2.2.1.3. Verbotene Arbeitsvermittlung	31
2.2.1.4. Sog. „Schwarzarbeit“	32
2.2.1.5. Heilmittelwerbung außerhalb von Fachkreisen	33
2.2.2. Sach-(Waren-)bezogene Vertriebsbeschränkungen	34
2.2.2.1. Verbot des Inverkehrbringens verdorbener u. a. Lebensmittel, Tabakerzeugnisse, Kosmetika u. dgl.	34
2.2.2.2. Verbot des Inverkehrbringens registrier-, zulassungs-, apotheken- oder verschreibungspflichtiger Arzneimittel	35
2.2.2.3. Verbot des Inverkehrbringens registrierpflichtiger Futtermittel	35
2.2.2.4. Verbot des Inverkehrbringens „unsicherer“ technischer Arbeitsmittel oder „unsicherer“ medizinisch-technischer Geräte	36
2.2.3. Orts- oder zeitbezogene Vertriebsbeschränkungen	37
2.2.3.1. Verbotene Geschäfte im Reisegewerbe	37
2.2.3.1.1. Mißachtung der Reisegewerbekartenpflicht	37
2.2.3.1.2. Verbotene Darlehensvermittlung	38
2.2.3.1.3. Verbotener Vertrieb von Wertpapieren	39
2.2.3.1.4. Verbotenes Feilbieten oder Ankaufen von Edelmetallen, Edelsteinen u. a	39
2.2.3.1.5. Verbotenes Feilbieten von Arzneimitteln und Aufsuchen von Bestellungen hierauf	40
2.2.3.2. Verbotene Geschäfte nach Ladenschluß oder Eintritt der Sperrzeit (Polizeistunde)	40
2.2.4. Sonstige Einschränkungen gewerblicher Tätigkeit	40
2.2.4.1. Wohnungsvermittlung ohne Vermieterauftrag	41
2.2.4.2. Unterlassene oder fehlerhafte Preisauszeichnung	41
2.2.4.3. Verbotene Zugabe- oder Preisnachlaßgewährung	41
3. Bauaufsichtsrecht	42
3.1. Errichtung nicht genehmigter Bauwerke	42
3.2. Vertragliche Gebrauchsüberlassung von Räumlichkeiten zur bauordnungsrechtlich unzulässigen Nutzung	43
4. Gesundheitsüberwachungsrecht	43
§ 4 Die Begründungen der Annahme einer Vertragsnichtigkeit oder Vertragsgültigkeit bei Gewerberechtsverstößen	45
Kritik der herrschenden Ansichten	45
1. Die „Normcharaktertheorie“	45
1.1. Darstellung	46
1.2. Kritik	47
2. Die „Normrichtungstheorie“	51
2.1. Darstellung	51
2.2. Kritik	54
3. Die „Normbezugstheorie“	57
3.1. Darstellung	57
3.2. Kritik	59
4. Die „Normzwecktheorie“	63
4.1. Darstellung	63
4.2. Kritik	65
§ 5 Eigene Überlegungen	70
1. Ausgangspunkt. Zugleich eine Zusammenfassung des bisherigen Ergebnisses	70
2. Die Ordnungsverwaltungsvorschrift als Verbotsgesetz	71
3. Der Verstoß des Rechtsgeschäfts gegen die Ordnungsverwaltungsvorschrift	74
3.1. Vorüberlegung: Verstoß des Rechtsgeschäfts gegen ein gesetzliches Verbot – ein Tatbestandsmerkmal?	74
3.2. Die Erstreckung der durch das Verbotsgesetz ausgesprochenen Mißbilligung tatsächlichen Tuns auf den vom Rechtsgeschäft beabsichtigten rechtlichen Erfolg	77
3.2.1. Die Bedeutung des § 134 BGB in seinem entstehungsgeschichtlichen Zusammenhang	78
3.2.1.1. Der Grundsatz liberaler Garantie formaler Vertragsfreiheit und seine Grenzen	79
3.2.1.2. Inhaltswandel im 20. Jahrhundert: Von „formaler“ zu „materieller“ Vertragsfreiheit	80
3.2.2. Funktionsorientierte Auslegung des Tatbestandsmerkmals „‚Verstoß‘ eines Rechtsgeschäfts gegen ein gesetzliches Verbot“	84
3.3. Ermittlung des von dem Verbotsgesetz geschützten Interesses (Bezeichnung des Schutzguts)	86
3.3.1. Zur Methodik der Schutzgutbestimmung	86
3.3.2. Ausgewählte Beispiele gewerberechtlicher Schutzgüter	89
3.3.2.1. Schutzgut Leben und physische Gesundheit	90
3.3.2.2. Schutzgut psychische Gesundheit	91
3.3.2.3. Schutzgut Umwelt	92
3.3.2.4. Schutzgut wirtschaftliche Entschließungsfreiheit	92
3.3.2.5. Schutzgut volkswirtschaftliche Gesamtordnung	93
3.3.2.6. Schutzgut Funktionsfähigkeit und Reinheit der staatlichen Rechtspflege	93
3.3.2.7. Schutzgut Bildung und staatliches Bildungsmonopol	94
3.3.2.8. Schutzgut Vermögen	94
3.4. Gegenüberstellung des ermittelten Schutzgutes mit dem Grundsatz rechtsgeschäftlicher Gestaltungsfreiheit (Prioritätsabwägung)	95
3.4.1. Abstrakte Prioritätsabschichtung	96
3.4.1.1. Ausgangspunkt: Die Ableitung der Werte	97
3.4.1.2. Qualitative Intensität der Beeinträchtigung	99
3.4.1.3. Quantitative Intensität der Beeinträchtigung	99
3.4.2. Praktische Prioritätsabwägung	100
3.4.2.1. Überprüfung der Effektivität der Nichtigkeitsanordnung (Präventiveinschätzung)	101
3.4.2.1.1. Notwendigkeit eines Präventiverfordernisses	101
3.4.2.1.2. Mögliche Präventionswirkung bei drohendem Vermögensverlust für den deliktisch Handelnden	103
3.4.2.1.3. Keine Präventivwirkung bei drohender Besserstellung des „Gesetzesuntreuen“ und gleichzeitiger Benachteiligung des Vertragspartners	111
3.4.2.1.4. Überprüfung der Präventionseinschätzung	113
3.4.2.2. Die Belange des Rechtsfriedens und der Rechtssicherheit	114
3.4.2.2.1. Unerheblichkeit des nicht erkennbaren Gesetzesverstoßes?	114
3.4.2.2.2. Der Vorrang sachgerechter Konfliktslösung nach erfolgter Schutzgutverletzung	115
3.4.2.3. Der Wille der verbotsgesetzlich allein geschützten Vertragspartei	117
3.4.2.3.1. Der Schutz des Vertrauens in die Erfüllung des Rechtsgeschäfts	121
3.4.2.3.2. Die Möglichkeit zur Vertragslösung	124
3.5. Zusammenfassung: Der „Verstoß“ des Rechtsgeschäfts gegen das gesetzliche Verbot als Ergebnis eines umfassenden Wertungsvorganges	127
4. Die Rechtsfolge	130
§ 6 Generalklausel § 134 BGB	133
Eine Aufwertung der Vorschrift als dogmatisches Kernergebnis der Untersuchung	133
§ 7 Zivilrechtliche Vertragsnichtigkeit wegen Verstoßes gegen gewerberechtliche Verbotsgesetze?	136
Eine Anwendung der vorgeschlagenen Auslegung des § 134 BGB auf beispielhaft ausgesuchte Gewerberechtsverbote	136
1. Darlehensabschluß oder -vermittlung im Reisegewerbe	136
2. Schwarzarbeit	140
3. Unerlaubte Rechtsberatung	144
4. Verbotenes Inverkehrbringen gesundheitsgefährlicher Stoffe (Lebensmittel, Tabakerzeugnisse, kosmetische Mittel, Arznei- und Futtermittel, technische Arbeitsmittel, Chemikalien usw.)	146
5. Arbeitsverträge unter Verstoß gegen §§ 17, 18 BSeuchG	148
6. Konzessionsloses Errichten und Betreiben erlaubnispflichtiger Gewerbe (Banken, Versicherungen, Maklerunternehmungen, Handelsgeschäfte usw.)	149
Literaturverzeichnis	151

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