Restschuldbefreiung de lege lata et ferenda

Joshua Niclas Berg

doi:10.3790/978-3-428-55786-8

Restschuldbefreiung de lege lata et ferenda

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Berg, J. (2019). Restschuldbefreiung de lege lata et ferenda. Zeitgeschichtliche Bedeutung, europäische Implikationen, verfassungsrechtlicher Rahmen. Eine Untersuchung anlässlich des Richtlinienvorschlags COM(2016) 723 final. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55786-8

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Restschuldbefreiung de lege lata et ferenda

Zeitgeschichtliche Bedeutung, europäische Implikationen, verfassungsrechtlicher Rahmen. Eine Untersuchung anlässlich des Richtlinienvorschlags COM(2016) 723 final

Berg, Joshua Niclas

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 498

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55786-8
978-3-428-15786-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55786-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 325
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Legal history

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Joshua Berg studierte Rechtswissenschaften an der Universität des Saarlandes und erwarb dort den akademischen Grad eines Diplom-Juristen. Während seiner Promotionszeit besuchte er am Europa-Institut der Universität des Saarlandes den Masterstudiengang »Europäisches und Internationales Recht«, welchen er mit dem Master of Laws abschloss. Im Jahr 2019 wurde Joshua Berg mit seiner von Prof. Dr. Markus Würdinger betreuten Arbeit »Restschuldbefreiung de lege lata et ferenda« zum Doctor iuris promoviert. Nebenbei arbeitete er in führenden Anwaltskanzleien in Saarbrücken und Düsseldorf schwerpunktmäßig in den Bereichen Corporate, M&A und Finance.

Abstract

Das Insolvenzrecht befindet sich beständig im Fluss. Europäische Vorstöße, wie die Neufassung der Verordnung (EU) 2015/848 und die EU-Restrukturierungsrichtlinie geben Anlass, das nationale und unionale Insolvenzrecht vor dem Hintergrund supranationaler Entwicklungen zu untersuchen. Zum Ersten wird die zeitgeschichtliche Bedeutung, der Stellenwert der Schuldbefreiung im System de lege lata eruiert. Zum Zweiten wirft die Arbeit einen Blick auf den Restschuldbefreiungstourismus, woran sich eine neue Deutung des vielfach bemühten Rechtsmissbrauchskonzepts anschließt. Zum Dritten stellt sich die Frage, inwieweit das deutsche Recht den Anforderungen des Richtlinienvorschlags über präventive Restrukturierungsrahmen und die zweite Chance gerecht wird und an welchen Stellen Anpassungen notwendig sind. Ein besonders wichtiger Punkt ist die Frage nach einer ausreichenden Kompetenzgrundlage für die avisierte Richtlinie. Zuletzt beantwortet die Arbeit insbesondere verfassungsrechtliche Fragen.»Discharge of Residual Debt de lege lata et ferenda. Contemporary Meaning, European Implications, Framework under Constitutional Law. An Investigation for the Proposed Directive COM(2016) 723 Final«

The author addresses issues relative to Directive (EU) 2015/848 and the EU Restructuring Directive. The thesis highlights discharge of residual debt tourism and a new abuse of rights concept is presented. It shows that the Restructuring Directive does not have a sufficient competence basis. A right to a new economic start is also being investigated. The planned three-year debt relief deadline is also being adapted within the constitutional law framework.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
§ 1 Einleitung	21
A. Anlass der Untersuchung	22
B. Ziel der Untersuchung	23
C. Gang der Untersuchung	26
§ 2 Stellenwert der Restschuldbefreiung in heutiger Zeit	28
A. Die Anfänge der Schuldbefreiung	28
I. Codex Hammurapi	29
II. Seisachtheia	29
III. Altes Testament	31
IV. Römisches Privatrecht und gemeines Recht	32
V. Hamburger Fallitenordnung	33
VI. Gesetz über eine Bereinigung alter Schulden	33
B. Legislative Historie der Restschuldbefreiung in der Insolvenzordnung	34
I. Reformgründe	34
II. Inkrafttreten der Insolvenzordnung	36
III. Einführung der Kostenstundungsregelungen	37
IV. Auswirkungen der Reform	37
V. Gesetz zur Verkürzung des Restschuldbefreiungsverfahrens und zur Stärkung der Gläubigerrechte	38
VI. Verordnung (EU) 2015/848 und Richtlinienvorschlag COM(2016) 723 final	39
VII. Fazit: Anfänge der Schuldbefreiung und legislative Historie der Restschuldbefreiung	40
C. Phänomen Überschuldung und Insolvenzstatistiken	41
I. Phänomen Überschuldung	42
1. Statistischer Befund	43
2. Kredite und Restschuldversicherungen	44
3. Folgen von Überschuldung	45
a) Gesellschaftspolitische Aspekte	45
b) (Gesamt)ökonomische Aspekte	46
c) (Psycho)soziale und personale Aspekte	46
II. Insolvenzstatistiken	47
1. Eröffnete Insolvenzverfahren	49
2. Deckungsquoten und Gesamtbefriedigungsquoten	50
3. Beendete Insolvenzverfahren und Art der Beendigung	51
III. Fazit: Phänomen Überschuldung	52
D. Möglichkeiten der Schuldbefreiung de lege lata	55
I. Außergerichtliche Einigung im Sinne des § 305 Abs. 1 Nr. 1 InsO	56
1. Zweck und Charakteristika des Verbraucherinsolvenzverfahrens	56
2. Entschuldung aufgrund eines außergerichtlichen Schuldenbereinigungsplans	57
3. Rechtswirkungen des (außergerichtlichen) Schuldenbereinigungsplans	58
II. Gerichtliches Schuldenbereinigungsplanverfahren nach §§ 306 – 309 InsO	59
1. Rechtsnatur und Rechtswirkungen des (gerichtlichen) Schuldenbereinigungsplans	59
2. Zustimmungsersetzung nach § 309 InsO	60
III. Insolvenzplan nach §§ 217 – 269 InsO	61
1. Zweck des Insolvenzplans	62
2. Rechtswirkungen	63
a) Universalwirkung	63
b) Disponible Schuldbefreiung	64
c) Sicherheiten Dritter	64
3. Wesentliche Aspekte des Planverfahrens	65
IV. Insolvenzverfahrenseinstellung nach § 213 Abs. 1 Satz 1 InsO	66
1. Unbeschränkte Nachhaftung	67
2. Keine Verfahrenseinstellung im Restschuldbefreiungsverfahren	67
V. Restschuldbefreiungsverfahren §§ 286 – 303a InsO	68
1. Verfahrensziel Restschuldbefreiung	69
a) Argumente pro eigenständiges, gleichrangiges Verfahrensziel	70
b) Argumente contra eigenständiges Verfahrensziel	70
c) Argumente contra gleichrangiges Verfahren	71
d) Bewertung der Argumente	73
aa) Wortlautargument	73
bb) Systematisches Argument	73
cc) Gesetz zur Entschuldung mittelloser Personen	74
dd) Formale Trennung von Insolvenz- und Restschuldbefreiungsverfahren	74
ee) Begründung des Regierungsentwurfs zu § 1 InsO	75
ff) Keine Stärkung der Schuldnerposition durch den Gesetzgeber	75
gg) Gesetzesbezeichnung	75
e) Stellungnahme: Verfahrensziel Restschuldbefreiung	75
aa) Schuldbefreiung durch Insolvenzplan	76
bb) Wandel des historischen Willens	76
cc) Unschärfen der Begriffsverwendung	77
dd) Asymmetrische Verfahren	78
ee) Fazit: Eigenständiges Verfahrensziel	79
2. Zweck der Restschuldbefreiung	79
a) Personal-soziale Zielsetzung	80
b) (Makro)ökonomisch-wirtschaftspolitische Zielsetzung und Bedeutung	80
3. Rechtswirkungen der Restschuldbefreiung	81
a) Mutation der Verbindlichkeiten und Universalwirkung	81
b) Vorzeitige Restschuldbefreiung und Auswirkungen auf Sicherungsgeber	81
c) Ausnahmen	82
4. Verfahrensablauf	82
a) Antrag	83
b) Eingangsentscheidung und Abtretungsfrist	83
c) Versagung gem. § 290 InsO	84
d) Beginn der Restschuldbefreiungsphase und Bestellung des Treuhänders	85
e) Gläubigergleichbehandlungsgebot	86
f) Einstellung gem. §§ 296, 297, 298 InsO	86
g) Entscheidung gem. § 300 Abs. 1 InsO und eventueller Widerruf	87
5. Verfahrenskostenstundung nach §§ 4a ff. InsO	87
a) Antrag und Mittellosigkeit des Schuldners	88
b) Dauer der Verfahrenskostenstundung	88
E. Beurteilung der Schuldbefreiungsoptionen	89
I. Komparative Vorteile konsensdeterminierter Schuldbefreiungsoptionen	89
1. Außergerichtlicher Einigungsversuch	93
2. Gerichtliches Schuldenbereinigungsplanverfahren	94
3. Insolvenzplanverfahren	95
4. Insolvenzverfahrenseinstellung	96
II. Komparative Nachteile konsensdeterminierter Schuldbefreiungsoptionen	97
1. Außergerichtlicher Einigungsversuch	97
2. Gerichtliches Schuldenbereinigungsplanverfahren	99
3. Insolvenzplanverfahren	99
4. Insolvenzverfahrenseinstellung	101
III. Fazit: Beurteilung der Schuldbefreiungsoptionen	101
§ 3 Unionsrechtliche Dimension	103
A. Restschuldbefreiungstourismus	104
I. Forum Shopping als erlaubter und intendierter Rechtsreflex	105
II. Nachteile des Forum Shopping	107
III. Missbräuchliches Forum Shopping	108
1. Definition missbräuchliches Forum Shopping	109
2. Merkmale eines rechtsethischen Missbrauchskonzepts	109
3. Folgen der Qualifizierung als „missbräuchlich“	110
4. Legislatorische Konkretisierung des Rechtsmissbrauchsverbots	111
5. Fazit: Missbräuchliches Forum Shopping	111
IV. Betrügerisches Forum Shopping	113
B. EuInsVO und Schutzvorkehrungen	113
I. Zweck der Verordnung	114
II. Funktionsweise Restschuldbefreiungstourismus	115
1. Internationale Zuständigkeit nach Art. 3 Abs. 1 UAbs. 1 EuInsVO	115
2. Lex concursus, Art. 7 Abs. 1 EuInsVO	117
3. Anerkennung des Insolvenzverfahrens nach Art. 19 EuInsVO	117
III. Schutzvorkehrungen	119
1. Versagung der Hauptverfahrenseröffnung	119
a) Kritik: Versagung der Hauptverfahrenseröffnung	120
b) Stellungnahme: Versagung der Hauptverfahrenseröffnung	120
2. Versagung der Anerkennung – Positive Kompetenzkonflikte	121
a) Maßgeblichkeit der erstgerichtlichen Entscheidung	121
aa) Historisches Argument: Virgós/Schmit-Bericht	122
bb) Historisches Argument: Erwägungsgrund 22 EuInsVO a. F.	122
cc) Gegenseitiges Vertrauen und Effizienz	123
b) Zweitgerichtliche Überprüfung der internationalen Zuständigkeit	123
aa) Wortlautargument: Art. 19 Abs. 1 UAbs. 1 EuInsVO	124
bb) Systematisches Argument: Brüssel Ia-VO	124
cc) Folgeprobleme und mangelnder Normbezug der Gegenmeinung	124
c) Stellungnahme: Positive Kompetenzkonflikte	125
aa) Übertragbarkeit der Wertungen der Brüssel Ia-VO	126
(1) Überprüfung ausschließlicher Zuständigkeiten in der Brüssel Ia-VO	126
(2) Bindung an die tatsächlichen Feststellungen	127
bb) Intention des EU-Gesetzgebers	128
cc) Insolvenztourismus, Insolvenzimperialismus	128
dd) Rechtsmittel und Partikularinsolvenz	129
ee) Anerkennung der Hauptinsolvenz am Ort des „wahren“ COMI	130
d) Fazit: Positive Kompetenzkonflikte	130
3. Zweistufiges gerichtliches Kontrollsystem, Artt. 4, 5 EuInsVO	132
a) Prüfung der Zuständigkeit, Art. 4 EuInsVO	132
aa) Tatsachenermittlung und Begründung	132
bb) Prüfung durch den Insolvenzverwalter	133
cc) Stellungnahme: Prüfung der Zuständigkeit, Art. 4 EuInsVO	133
b) Gerichtliche Nachprüfung, Art. 5 EuInsVO	134
aa) Anfechtung nach Abs. 1	135
bb) Anfechtung nach Abs. 2	136
c) Fazit: Zweistufiges gerichtliches Kontrollsystem	136
4. Partikularinsolvenzverfahren	137
a) Wirkung des Partikularinsolvenzverfahrens	138
b) Tauglichkeit des Verfahrens zur Missbrauchsbekämpfung	139
aa) Vermeidung von Sekundärinsolvenzverfahren	140
bb) Sekundärinsolvenz im Staat des COMI	141
cc) Keine Anwendung auf Verbraucherinsolvenzen	142
dd) Fazit: Tauglichkeit des Verfahrens zur Missbrauchsbekämpfung	142
5. Période suspecte	142
a) Vermutung des COMI	143
b) Erwägungsgrund 30 EuInsVO	143
c) Fazit: Période suspecte	145
6. Ordre public	146
a) Öffentliche Ordnung	148
aa) Rs. Krombacher	148
bb) Grundprinzipien und verfassungsmäßig garantierte Rechte und Freiheiten des Einzelnen	150
b) Offensichtlichkeit	152
c) Eröffnungsentscheidungen	152
aa) Betrügerisches Forum Shopping	153
(1)tEinschlägigkeit des Ordre public	153
(2)tAusschluss der Ordre-public-Kontrolle resp. Subsidiarität	154
(3)tStellungnahme: Betrügerisches Forum Shopping	156
bb) Rechtsmissbräuchliches Forum Shopping	158
d) Kurze oder fehlende Treuhandperiode	159
e) Mindestbefriedigungsquote	160
f) Forderungen aus vorsätzlich begangener unerlaubter Handlung	161
aa) Ordre public-Konformität	162
bb) Ordre public-Verstoß	162
cc) Stellungnahme: Forderungen aus vorsätzlich begangener unerlaubter Handlung	163
g) Fazit: Ordre public	165
C. Fazit: Restschuldbefreiungstourismus sowie EuInsVO und Schutzvorkehrungen	166
§ 4 Restschuldbefreiung de lege ferenda (COM(2016) 723 final) und verfassungsrechtlicher Rahmen	170
A. Entwicklungsgeschichte des Richtlinienvorschlags	172
I. Rat der Europäischen Union und Europäisches Parlament	172
II. Kommissionsmitteilung vom 03. 10. 2012	173
III. Kommissionsmitteilung vom 12. 12. 2012	173
IV. Aktionsplan Unternehmertum 2020	174
V. Kommissionsempfehlung 12. 03. 2014	174
VI. Aktionsplan zur Schaffung einer Kapitalmarktunion	175
VII. Fazit: Kommissionsdokumente	175
B. Ziel des Richtlinienvorschlags	176
I. Makroökonomischer Fokus	176
II. Zweite Chance	177
III. Fazit: Ziel des Richtlinienvorschlags	178
C. Inhalt des Richtlinienvorschlags – „Zweite Chance“	179
I. Überschuldeter Unternehmer	180
II. Volle Entschuldung	180
III. Entschuldungsfrist und Berufsverbot	183
IV. Einschränkungen bzgl. Zugang, Entschuldungs- und Verbotsfrist	183
1. Art. 22 Abs. 1 lit. a–d RL-V	184
2. Art. 22 Abs. 3 und 4 RL-V	186
D. Kompetenzgrundlage	187
I. Rechtsgrundlagen Artt. 53 und 114 AEUV	188
1. Art. 53 Abs. 1 Var. 2 AEUV	188
a) Auslegungsparallelen zu Art. 114 AEUV	189
aa) Beeinträchtigung von Grundfreiheiten	189
bb) Positiver Binnenmarkteffekt	191
b) Kompetenzrechtliche Beurteilung am Maßstab des Art. 53 AEUV	192
aa) Intention des EU-Gesetzgebers	192
bb) Beeinträchtigung von Niederlassungs-/Dienstleistungsfreiheit	192
(1)tGenerelle Erwägungen	193
(a)tEinzelfallprüfung: Standortbedingung oder Freiheit der Standortwahl	193
(b)tSensibilität in Kompetenzfragen	194
(2)tQualifiziertes Marktzugangshindernis	195
(a)tBegründung des RL-V	195
(b)tStellungnahme des Bundesrates	196
(c)tUnterrichtung durch die Kommission	196
(d)tEmpirischer Befund	197
(3)tStellungnahme: Beeinträchtigung von Niederlassungs-/Dienstleistungsfreiheit	201
(a)tBestimmung des maßgeblichen Standortfaktors	201
(b)tNotwendigkeit einer plausiblen Begründung	203
(c)tFunktionaler Konnex und Souveränitätsvorbehalt	203
(d)tKeine Anwendung auf Verbraucher	204
(e)tSemantische Betrachtung	204
2. Art. 114 Abs. 1 AEUV	205
a) Kompetenzrechtliche Beurteilung am Maßstab des Art. 114 AEUV	206
aa) Beschränkung im Sinne der Kapitalverkehrsfreiheit	206
bb) Stellungnahme: Kompetenzrechtliche Beurteilung am Maßstab des Art. 114 AEUV	207
b) Art. 345 AEUV	209
aa) Eigentumsordnung im Sinne des Art. 345 AEUV	209
bb) Art. 345 AEUV als Kompetenzausübungsschranke	210
cc) Entschuldungsvorschriften als Bestandteil der Eigentumsordnung	211
dd) Grundstrukturen einer Abwägung	211
II. Fazit: Rechtsgrundlagen Artt. 53 und 114 AEUV	212
E. Nationale Implikationen der Umsetzung: Verfassungsrechtliche Fragestellungen	213
I. Recht auf wirtschaftlichen Neuanfang	216
1. Neuanfang als politische Entscheidung	216
2. Neuanfang als Grundrecht	217
3. Verfassungsrechtliche Ausgangspunkte	219
a) Begriffliche Bestimmung und dogmatische Einordnung des Rechts auf wirtschaftlichen Neuanfang	219
b) Art. 1 Abs. 1 GG	220
aa) Grundlagen	220
bb) Begriffliche Annäherung	223
c) Stellungnahme: Art. 1 Abs. 1 GG	224
d) Art. 2 Abs. 1 GG	225
e) Stellungnahme: Art. 2 Abs. 1 GG	226
f) Art. 2 Abs. 1 i. V. m. Art. 1 Abs. 1 GG	227
g) Stellungnahme: Art. 2 Abs. 1 i. V. m. Art. 1 Abs. 1 GG	229
h) Art. 20 Abs. 1 GG i. V. m. Art. 2 Abs. 1 GG (i. V. m. Art. 1 Abs. 1 GG)	231
i) Stellungnahme: Art. 20 Abs. 1 GG i. V. m. Art. 2 Abs. 1 GG (i. V. m. Art. 1 Abs. 1 GG)	232
aa) Objektiv-rechtliche Dimension des Rechts auf wirtschaftlichen Neuanfang	232
bb) Abwehrrechtliche Dimension des Rechts auf wirtschaftlichen Neuanfang	233
4. Fazit: Recht auf wirtschaftlichen Neuanfang	235
II. Dreijährige Entschuldungsfrist ohne Mindestquotenerfordernis	236
1. Verfassungsmäßigkeit der Restschuldbefreiung	236
a) Gewährleistungsumfang Art. 14 GG	237
b) Eigentumsrelevante Maßnahme	239
c) Verfassungsrechtliche Rechtfertigung	240
aa) Legitimer Zweck, Geeignetheit, Erforderlichkeit	241
bb) Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne: Angemessenheit	242
(1)tGläubigerinteressen	242
(a)tFolgeinsolvenzen	242
(b)tVerschlechterte Zahlungsmoral	243
(c)tErhöhte Befriedigungsquote bei längerer Zugriffsdauer	243
(d)tÜbermäßige Belastung bei fehlender Befriedigung	243
(e)tKeine Prüfung von Amts wegen sowie nachteilige Darlegungs- und Beweislast	244
(2)tSchuldnerinteressen	245
(a)tUnangemessene Dauer der Zwangsvollstreckung bei geringen Befriedigungsaussichten	246
(b)tWertlosigkeit der Forderungen	246
(c)tKeine Pauschalierung des Verfahrens als missbrauchsanfällig	247
(d)tVerantwortlichkeit der Gläubiger bei Schuldnerauswahl und Absicherung	247
(e)tMinderung der Verantwortung der Darlehensnehmer	248
(f)tDurchsetzungserwägungen sind Gläubigerangelegenheit	248
(g)tRechtssicherheit	249
(3)tNeugläubigerinteressen vs. Altgläubigerinteressen	249
2. Stellungnahme: Verfassungsmäßigkeit der Restschuldbefreiung	250
a) Insolvenzstrafrecht zur Aufrechterhaltung der Zahlungsmoral	251
b) Verantwortung des Schuldners	252
c) Absicherung der Gläubiger	252
d) Neu- und Altgläubigerinteressen	253
e) Respektierung der gesetzgeberischen Entscheidung	253
aa) Potenziell verfassungswidrige Konstellationen	254
bb) „Pauschalierung von Gerechtigkeit“	255
cc) Härte- bzw. Öffnungsklauseln	256
dd) Ausgleichspflichtige Inhalts- und Schrankenbestimmung	256
ee) Verfassungskonforme Auslegung	257
3. Entschuldungsfrist und Mindestquotenerfordernis	257
a) 35 %-Quote des § 300 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 InsO	258
aa) Vorzeitige Entschuldung mit Erreichen von 35 %	259
bb) Leistung innerhalb dreier Jahre	259
cc) Stellungnahme: 35 %-Quote des § 300 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 InsO	260
b) Verfassungsrechtliche Würdigung der dreijährigen Abtretungsfrist	261
aa) Sofortentschuldung am Ende des Insolvenzverfahrens	261
(1)tVerlustzuweisungsgemeinschaft und Solidaritätsmodell	261
(2)tZentrales Kriterium Befriedigungsaussichten und Schutz des Eigentums	263
bb) Stellungnahme: Verfassungsrechtliche Würdigung der dreijährigen Abtretungsfrist	265
4. Fazit: Dreijährige Entschuldungsfrist ohne Mindestquotenerfordernis	267
5. Ordre public-Relevanz von Entschuldungsfrist und Mindestquotenerfordernis	269
III. Gleichbehandlung von Unternehmern und Verbrauchern	270
1. Vergleich mit fehlender Nachhaftung juristischer Personen	270
2. Art. 3 Abs. 1 GG	272
3. Verfassungsrechtlich relevante Ungleichbehandlung	274
4. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung	274
a) Legitimes Differenzierungsziel/-kriterium und Geeignetheit	275
b) Erforderlichkeit	276
aa) Gründe für eine Ungleichbehandlung	276
bb) Stellungnahme: Erforderlichkeit	277
5. Fazit: Gleichbehandlung von Unternehmern und Verbrauchern	278
§ 5 Zusammenfassung in Thesen	280
A. Kernthesen zu § 2 Stellenwert der Restschuldbefreiung in heutiger Zeit	280
B. Kernthesen zu § 3 Unionsrechtliche Dimension	282
C. Kernthesen zu § 4 Restschuldbefreiung de lege ferenda (COM(2016) 723 final) und verfassungsrechtlicher Rahmen	284
Literaturverzeichnis	288
Stichwortverzeichnis	320

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