Staat und Religion

Josef Isensee

doi:10.3790/978-3-428-55591-8

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Isensee, J.Hense, A. (Ed.) (2019). Staat und Religion. Abhandlungen aus den Jahren 1974-2017. Hrsg. v. Ansgar Hense. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55591-8

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Staat und Religion

Abhandlungen aus den Jahren 1974-2017. Hrsg. v. Ansgar Hense

Isensee, Josef

Editors: Hense, Ansgar

Staatskirchenrechtliche Abhandlungen, Vol. 59

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55591-8
978-3-428-15591-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55591-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 840
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Religious law & concordats

Pricing

Institution: € 270.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 179.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Ansgar Hense, Direktor des Instituts für Staatskirchenrecht der Diözesen Deutschlands, apl. Professor Fachbereich Rechtswissenschaft der Rheinischen Friedrich-Wilhelms- Universität Bonn.

Abstract

Lebenswelten sind nicht selten durch religiöse Bindungen geprägt. Die meisten Verfassungen verfolgen keine strikte Trennung von Staat und Religion. Die prägende abendländische Formation von Staat, Kirche und Religion basiert zwar auf der Unterscheidung der geistlich-religiösen und der weltlichen Sphäre; doch das Verhältnis beider Sphären bedarf der wohlverstandenen Ordnung. Josef Isensee beobachtet und analysiert seit langem die Gegenwartsbedeutung und die Zukunftsfähigkeit gerade des deutschen Staatskirchenrechts. Er reflektiert eingehend das kirchlich-religiöse Feld im Koordinatensystem von Verfassungserwartungen und -voraussetzungen. Der Autor widmet sich dabei auch rechtspraktischen Details wie dem Schulgebet oder dem Glockenläuten. Diese und andere rechtsgrundsätzliche Abhandlungen, die zu unterschiedlichen Zeiten entstanden und an disparaten Orten publiziert worden sind, werden in diesem Sammelband zu einem Ganzen vereint, das auch die institutionelle Dimension des Staatskirchenrechts im Blick behält.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	VII
Inhaltsübersicht	XI
Inhaltsverzeichnis	XIII
Abkürzungsverzeichnis	XXXII
I. Christentum und Moderne	1
Christliches Erbe im organisierten Europa. Phobie und Legitimationschance	3
I. Vom Zweckverband zur Wertegemeinschaft: die EU	3
1. Geruch der Christophobie	3
2. Supranationaler Funktionalismus	4
3. Die Gretchenfrage	6
II. Säkularität der Union	7
1. Säkularität und Religionsfreiheit	7
2. Gottesklauseln in säkularen Verfassungstexten	9
3. Politisches Christentum der USA	10
4. Religion als soziale Realität	11
5. Semantische Christlichkeitsprüderie	14
III. Christliche Einheit des alten Kontinents	15
1. Divergenz von Staatenverbund und Erdteil	15
2. Christliche Gründung	16
3. Umwertung christlicher Werte	18
IV. Christliche Prämissen der Moderne	18
1. Aufklärung	18
2. Lebensgefühl	20
3. Staat und Rechtskultur	21
4. Menschenbild und Menschenrechte	23
V. Das lebendige Erbe des Christentums	26
Der lange Weg zu „Dignitatis humanae“. Konvergenzen und Divergenzen von kirchlichem Wahrheitsanspruch und verfassungsstaatlichem Freiheitsverständnis	29
I. Das widerspruchsvolle Bild der Geschichte	29
1. Sic et non: Ideen von 1789, Menschenrechte, Demokratie	29
2. Das theologische Dilemma	33
3. Differenzierende Sicht der Staats- und Verfassungstheorie – Fünf Thesen	34
II. Der Verfassungsstaat als Derivat des Christentums	35
1. Politische Wirkung	35
2. Wechselwirkungen zwischen Christentum und politischer Umwelt – Ausstrahlung und Rezeption	37
3. Ambivalenz des Christentums	39
a) Distanz zum Staat und Umgestaltung des Staates	39
b) Rechtfertigung und Relativierung des Staates	41
4. Christliches Menschenbild und Menschenrechte	41
5. Aktivität und Rationalität	44
6. Das Prinzip des Amtes	45
III. Das Christentum als soziokulturelle Voraussetzung des Verfassungsstaates	46
1. Fortdauernde Bedeutung der christlichen Ursprungsbedingungen	46
2. Universalisierbarkeit des Verfassungsstaates als Problem	48
3. Das Europäische der Europäischen Gemeinschaft	49
IV. Die historische Abwehrhaltung der katholischen Kirche gegen die politische Moderne	50
1. Konservierung des Ideals der vormodernen Einheitswelt wider den modernen Staat	50
2. Universalismus versus Individualismus	52
3. Parteinahme für das monarchische Prinzip	55
4. Keine menschenrechtliche Freiheit für den Irrtum	56
V. Allmähliche Annäherung und Aussöhnung	58
1. Verbürgerlichung der Kirche	58
2. Peripetie unter Leo XIII.	59
3. Innerkirchliche Kräfte des Ausgleichs	60
4. Die Auflösung des Widerspruchs in „Dignitatis humanae“	61
VI. Gefahren der Identifikation von kirchlichem Auftrag und politischer Aufklärung	63
1. Gefahren für die Kirche	63
2. Gefahren für den Verfassungsstaat	64
Keine Freiheit für den Irrtum. Die Kritik der katholischen Kirche des 19. Jahrhunderts an den Menschenrechten als staatsphilosophisches Paradigma	67
I. Der historische Wandel der päpstlichen Lehre	67
1. Die konträren Positionen	67
2. Drei Perioden der geschichtlichen Entwicklung	68
II. Die Konstitution des Themas	69
1. Der zeitliche Rahmen, die gegenständliche Reichweite	69
2. Das Objekt der Kritik: nicht die Menschenrechte schlechthin	70
III. Geschichtliche Bedingtheit und bleibende staatsphilosophische Bedeutung der päpstlichen Position	72
1. Zeitgebundene Anlässe	72
2. Die historische Konfrontation mit dem Liberalismus	72
3. Versuche der historischen Relativierung und der rückwirkenden Harmonisierung	74
4. Kirchliche Identität in der Geschichte	76
5. Das staatsphilosophische Paradigma	77
IV. Die philosophischen Prämissen	78
V. Das theonome Weltbild der Päpste	78
1. Die wahre Freiheit der Gehorsam gegen die von Gott vorgegebene Ordnung	78
2. Das Autonomiebegehren: Rebellion gegen Gott	81
VI. Wahrheit als Ordnungsprinzip	82
1. Keine Freiheit für den Irrtum	82
2. Der sichere Besitz der Wahrheit	84
3. Freiheits-Pessimismus	86
4. In dubiis libertas	87
5. Unzulängliche Unterscheidung von Legalität und Moralität	88
VII. Die Staatslehre	88
1. Der Staat der christlichen Wahrheit – Theorie und politische Folge	88
2. Der säkulare Staat als Gegentypus	92
3. Vormodernität des Staatsbildes	93
4. Das ungeschichtliche, unpolitische Staatsdenken	94
5. Universalistisch-organische Staatslehre	95
6. Die Staatsform	96
VIII. Die Gleichheit der Kinder Gottes und die Ungleichheit der Erdenbürger	97
IX. Die Ambivalenz der Menschenwürde	98
X. Nach der kopernikanischen Wende	100
Versteckter Dissens. Der unvollständige Ausgleich der katholischen Kirche mit der menschenrechtlichen Moderne	103
I. Das Bild der Harmonie	103
1. Der historische Friedensschluß	103
2. Begriffliches vorab	104
3. Komplementäre Aufgaben von Kirche und säkularem Staat	106
4. Prämissen der Kompatibilität	108
II. Widersprüche	109
1. Praktische Reibungen im Binnenraum der Kirche	109
2. Ambivalenz der Moderne in den Menschenrechten	111
a) Säkularität	112
b) Relativismus	114
c) Rationalismus	115
d) Individualismus	116
aa) Basis der Legitimation	116
bb) Das rechtsstaatliche Verteilungsprinzip	119
e) Subjektivismus	122
f) Inkurs: Mehrerlei Ehe	124
g) Humanität	127
h) Fortschrittsdrang	129
III. Identifikation der Kirche mit den Menschenrechten	130
1. Der sanfte Druck des Staates	130
a) Der Preis der Kooperation	130
b) Politische Wunsch-Ökumene	132
2. Selbstsäkularisierung	133
IV. Widersprüche offen austragen und aushalten	135
II. Die Säkularität des Staates und die Realität der Religion	139
Rekurs des Verfassunggebers auf Gott. Invocatio dei und provocatio ad deum in der Verfassung des säkularen Staates	141
I. Gott mit Alternative – ein Novum in der Verfassung Polens	141
1. Religiöse oder areligiöse Legitimationsgründe der Verfassung	141
2. Gott oder „andere Quellen“	142
3. Christliches Erbe und „allgemeinmenschliche Werte“	143
4. Der eigenwillige Kompromiß der Präambel	143
5. Der allgemeineuropäische Kontext der polnischen Kompromißformeln	146
II. Verfassungsstaat und Religion – Ambivalenz der Beziehung	146
1. Säkularität des Staates und Entstaatlichung der Religion	146
2. Positive Bedeutung der Religion für den Verfassungsstaat	148
3. Religion als Identitätsfaktor der Kultur und der Nation	149
III. Nennung des Wortes „Gott“ in Verfassungsgesetzen	151
1. „Ehrfurcht vor Gott“ als Erziehungsziel	151
2. ,,So wahr mir Gott helfe“ – religiöse Beteuerung beim Eid	152
3. Legitimation der Verfassung	152
IV. Berufung des Verfassunggebers auf Gott – Textbeispiele und Typologie	153
1. Invocatio dei	153
2. Provocatio ad deum	156
V. Gründe für die Berufung des Verfassunggebers auf Gott	158
VI. Polarität zwischen Gottesbezug und Religionsfreiheit	161
Bildersturm durch Grundrechtsinterpretation	163
I. Verdikt über ein Symbol	163
II. Unklares im Vorfeld: Zulässigkeit und Redaktion	164
III. Religionsfreiheit als Prüfungsmaßstab	166
IV. Schutzbereich der Religionsfreiheit	167
1. Schutz vor einem mißliebigen Anblick	167
2. Kein Grundrecht zur einseitigen Verfügung über die Umwelt	169
3. Subjektivierende Betrachtungsweise	170
V. Der Eingriff	171
1. Staatliches oder grundrechtliches Kreuz?	171
2. Materielle Freiheitsbeschränkung	172
3. Appell durch ein Symbol?	172
VI. Rechtfertigung des Eingriffs	174
1. Schulföderalismus	174
2. Zeichen für Voraussetzungen des Verfassungsstaates	175
3. Konfliktlösung im Grenzfall	176
VII. Irritationen	177
Die Säkularisierung der Kirche als Gefährdung der Säkularität des Staates	179
I. Das Reich Gottes von dieser Welt	179
II. Die Säkularität und rechtliche Unabhängigkeit des Staates von der Religion	181
III. Die Religionsfreiheit als einseitiges Interventionsverbot zu Lasten des Staates	182
IV. Das moralische Mandat der Kirche im freiheitlichen Gemeinwesen	184
V. Die Transzendenzausrichtung der Kirche als Voraussetzung für die Freiheitlichkeit des Staates	185
VI. Der heilspolitische Totalitarismus und die christliche Gewaltenteilung	187
Zivilreligion in der Demokratie	191
I. Theonomer oder autonomer Grund ndes bürgerlichen Gehorsams	191
II. Rousseau: Religion zum Nutzen des Staates	193
III. „God’s chosen nation“: die Weltmacht USA	195
IV. Kooperation des säkularen Staates mit den Kirchen	196
V. Selbstsäkularisierung der Kirchen	198
VI. Lessings Ringparabel als zivilreligiöses Evangelium	198
VII. Nationalismus	201
VIII. Politische Erbsünde und Bußrituale	201
IX. Verfassungspatriotismus	203
X. Verfassungsstaatliche Wurzeln in Gemüt und Gewissen	206
III. Grundverhältnis zwischen Staat und Kirche	209
Verfassungsstaatliche Erwartungen an die Kirchex03	211
I. Sicht des Kulturstaates: Kulturprägung durch Christentum und Kirche	211
1. Blickpunkt jenseits von Glauben und Unglauben	211
2. Christentum als Kulturphänomen	213
3. Kirche als Instanz kultureller und sittlicher Erziehung	215
4. Kulturstaatliche Legitimation des Religionsunterrichts	216
II. Ort der Kirche im Koordinatensystem des Verfassungsstaates	218
1. Grundrechtliche Legitimation der Kirche	218
2. Das Raster von Staat und Gesellschaft	220
3. Relativität der Gemeinwohlperspektiven	221
4. Selbstbehauptung der Kirche in der offenen Gesellschaft	222
III. Staatskirchenrecht unter Legitimationsdruck	224
IV. Verfassungserwartungen als Kategorie	226
1. Negative Grundrechtsfreiheit und positiver Gemeinwohlbedarf	226
2. Umkehr der juristischen Fragestellung	228
3. Positivrechtlich definierte Erwartungen des Staates an die Kirche	228
4. Keine Instrumentalisierung der Kirche	230
5. Legitimation der staatskirchenrechtlichen Institutionen	231
V. Typologie der verfassungsstaatlichen Erwartungen	231
1. Affirmative und kritische Dienste, Mittleraufgaben der Kirche	232
2. Staatskompatible und -inkompatible Leistungen der Kirche	233
3. Verfassungsimmanente und verfassungstranszendente Leistungen der Kirche	236
VI. Das Dilemma Kirche und Politik	237
1. Das Politische als Aufgabenfeld und als Gefahrenzone	237
2. Die Schwierigkeit, grundrechtliche Freiheit zu handhaben	241
3. Besondere deutsche Befindlichkeit	242
4. Die besondere staatskirchenrechtliche Voraussetzung: Freistellung der Kirche vom Interessenkampf	243
5. Theologische Kompensation fachlicher Inkompetenz	245
6. Verfassungsstaatliche Erwartungen an das politische Engagement der Kirche	245
VII. Staatsethische Dienste der Kirche am Verfassungsstaat	246
VIII. Religiöse Dienste der Kirche am Verfassungsstaat	248
IX. Kirche und Aufklärung	250
1. Das fragmentarische Konzept des Verfassungsstaates	250
2. Die christliche Gewaltenteilung	252
X. Knappheit der religiösen Ressourcen	253
Die Zukunftsfähigkeit des deutschen Staatskirchenrechts. Gegenwärtige Legitimationsprobleme	255
I. Legitimationsbedarf in Permanenz	255
II. Historisch geprägtes Recht in geschichtsvergessener Gegenwart	258
III. Nationales Eigenrecht unter supranationalem nAnpassungsdruck	260
IV. Sozialstaatliche Säkularisierung	263
V. Von freiwilliger Kooperation zum Mitmachzwang	265
VI. Affekt gegen Institutionen	266
VII. Bedeutungsschwund von Christentum und Kirche in der Gesellschaft	268
VIII. „Rechtstreue“ kirchlicher Körperschaften	270
IX. Sekten – Islam – Fundamentalismus	273
X. Selbstsäkularisierung der Kirche	278
Kirche und Staat am Anfang des 21. Jahrhunderts. Bewährung und Entwicklung des überkommenen Rechtsgefüges	281
I. Ausgleich von Kirche und Moderne	281
1. Der historische Widerspruch	281
2. Säkularität des modernen Staates und Freiheit des Individuums	282
3. Religiöse Wahrheit und menschenrechtliche Freiheit	284
II. Grundrechtliche und institutionelle Elemente der Beziehung von Staat und Kirche	285
1. Zwei verfassungsrechtliche Ebenen	285
2. „Organische Ganzheit“ aus disparaten Details	287
III. Akzeptanzschwierigkeiten des Staatskirchenrechts	290
1. Stabilität und Wandel	290
2. Akzeptanzbedarf von Normen	291
3. Schwäche einer traditionalen Legitimation	292
4. Affekt gegen Institutionen	293
IV. Beziehungsdreieck Staat – Ortskirche – Weltkirche	294
1. Völkerrechtliche Dimension	294
2. Innerkirchliche Dimension	295
V. Unabhängigkeit und Kooperation	296
1. Keine trennscharfe Abgrenzung der Sphären	296
2. Nutzen und Kosten der Kooperation	297
3. Sozialstaatliche Säkularisierung	299
VI. Selbstbehauptung der Kirche in der Gesellschaft	301
1. Selbstsäkularisierung	301
2. Schwächung der Volkskirchen	302
VII. Modernitätsresistente Religion	303
1. Sekten	303
2. Islam	306
a) Brisanz des Religionsimports	306
b) Kopftuch – Zeichen des Widerspruchs	308
c) Gottesfrevel – Grundrechtsfreiheit nach Maßgabe der Scharia	310
d) Ein Staatskirchenrecht für den Islam?	315
Neue Anfragen an eine vermeintlich eingespielte Beziehung	321
I. Das tradierte deutsche Staatskirchenrecht: coincidentia oppositorum	321
II. Alte Affekte und neue Erwartungen	323
III. Grundlagen	324
1. Soziologie der Kirchenauszehrung	324
2. Religiöse Voraussetzungen des säkularen Staates?	325
3. Kompatibilität von Kirche und Verfassungsstaat	327
4. Sakralisierung der Verfassung?	328
IV. „Staatskirchenrecht“ oder „Religionsverfassungsrecht?“	329
V. Problemfelder	331
1. Blasphemie	331
2. Kirchliches Arbeitsrecht	333
3. Beschneidung	335
4. Kirchensteuer	338
5. Islam	341
VI. Das Sammelwerk	345
Cooperatio ad malum? Das moralische Risiko der Zusammenarbeit von Kirche und Staat	347
I. Die moraltheologische Figur der cooperatio ad malum	347
1. Exempel: Beratung in Schwangerschaftskonflikten	347
2. Tatbestand	349
Partner	350
Cooperatio	350
… ad malum	351
3. Rechtfertigungszwang	354
4. Prämissen	356
II. Divergenzen und Konvergenzen zwischen Kirche und Moderne	358
1. Die unvollkommene Versöhnung	358
2. Die katholische Verspätung	361
III. Freiheitsgarantien und Kooperationsangebote des Staates	362
1. Teilnahme am allgemeinen Rechtsverkehr	363
2. Staatsunabhängiges Wirken	365
3. Förderung durch den Staat – Kooperation mit dem Staat	367
a) Das Konzept	367
b) Formen und Gegenstände der Förderung und Zusammenarbeit	369
IV. Die Freiheit kirchlichen Wirkens	375
Die Garantie des Religionsunterrichts im Grundgesetz	377
I. Verfassungstext	377
II. Coincidentia oppositorum	377
III. Kondominium Staat – Kirche	379
1. Der staatliche Part: die Form des ordentlichen Lehrfaches	379
2. Der kirchliche Part: der Lehrinhalt der Religion	381
3. Quis interpretabitur?	384
IV. Die Akteure des Religionsunterrichts und ihre Rechtsbeziehungen	386
1. Staat	386
2. Religionsgemeinschaft	387
3. Schüler und Eltern	388
4. Religionslehrer	389
V. Alternativunterricht: Ethik und Philosophie	391
VI. Verfassungsrechtlicher Grundsatzkonflikt: L-E-R in Brandenburg	392
1. Das Konzept des Brandenburgischen Schulgesetzes	392
2. Schulhoheit des Landes und grundgesetzlicher Föderalismus	394
3. Ausnahmefall der bekenntnisfreien Schule	395
4. Verfassungswandel?	398
5. Bremer Klausel	399
VII. Vorrechtliche Voraussetzungen des Religionsunterrichts und Verfassungserwartungen	400
Die karitative Betätigung der Kirchen und der Verfassungsstaat	403
A. Caritas als genuine Aufgabe der Kirche	403
I. Das kirchliche Selbstverständnis	403
1. Grundfunktion der Kirche	403
2. Nächstenliebe als Legitimationsgrund	404
3. Ökumenische Konvergenz	405
II. Nächstenliebe durch kirchliche Organisation	407
1. Steigerung der Wirksamkeit	407
2. Gefahren der Organisation	408
III. Externe Funktionsvoraussetzungen der Caritas	409
1. Sachgesetzliche Standards	409
2. Arbeitsbedingungen für kirchliche Mitarbeiter	410
3. Finanzieller Bedarf	411
4. Ausblick: Folgerungen für das staatliche Recht	412
IV. Interne Kirchlichkeitsvoraussetzungen der Caritas	412
1. Identifikation mit dem Christentum	412
2. Institutionelle Verflechtung mit der Kirche	416
3. Kirchenloyalität der Mitarbeiter und Dienstgemeinschaft	418
4. Ausblick: Folgerungen für das staatliche Recht	420
V. Kirchliche Vitalität als Bedingung und Grenze	421
B. Ortsbestimmung der Caritas im verfassungsstaatlichen System	424
I. Der kirchliche Gegenstand der staatskirchenrechtlichen Regelungen	424
II. Überschneidungsbereich der Wirkungskreise von Staat und Kirche	424
1. Säkularer Horizont des Staates	424
2. Konkurrierende Staatsaufgaben	425
3. Kooperation kein Ersatz für rechtliche Gewährleistung	426
4. Relative Homogenität staatlicher und kirchlicher Belange	427
III. Grundrechtliche Legitimation der Caritas	428
IV. Keine Grundrechtsbindung der Caritas	428
1. Träger, nicht Adressat der Grundrechte	428
2. Beleihung mit Staatsfunktionen	429
a) Familienrechtliche Maßnahmen	429
b) Durchführung von Sozialhilfe und Jugendhilfe	430
c) Staatliche Zuwendungen	431
3. Karitative Monopole – „soziale Macht“ der Kirche	431
4. Öffentliche Aufgabe – öffentlicher Status	432
V. Bedeutung des sozialen Staatsziels	434
1. Caritas – Agentur des Sozialstaats?	434
2. Marginale Bedeutung der Sozialstaatsklausel in der Judikatur des Bundesverfassungsgerichts	436
3. Keine gegenständliche Kongruenz des Karitativen und Sozialen	437
4. Resümee: Soziales Staatsziel nach Maßgabe der Grundrechte	439
C. Verfassungsrechtliche Grundlagen der karitativen Betätigung	440
I. Unspezifische Grundrechte	440
1. Berufsfreiheit	440
a) Schutzbereich und Schranken	440
b) Gemeinnützigkeit als Beruf	442
c) Schutz der Kostendeckung – Problemfall Krankenhausfinanzierung	442
2. Eigentumsgarantie	444
3. Vereinsfreiheit	446
4. Allgemeine Handlungsfreiheit	447
5. Grundrechtsstandard der freien Träger als Mindeststandard der kirchlichen Träger	448
II. Religionsspezifische Gewährleistungen	450
1. Religionsfreiheit	450
a) Problematische Grundrechtsqualifikation der Wohltätigkeit des Einzelnen	450
b) Caritas als Gegenstand der korporativen Religionsfreiheit	451
c) Grundrechtsfähigkeit	453
d) Schutzbereich der korporativen Religionsfreiheit	454
e) Schranken der korporativen Religionsfreiheit	456
2. Kirchenautonomie	457
a) Verknüpfung von Kirchenautonomie und Religionsfreiheit	457
b) Caritas als Gegenstand der Kirchenautonomie	458
c) Institutionelle Selbstbestimmung und geistliches Proprium	459
d) Teilhabe mittelbar kirchlicher Träger n der Kirchenautonomie	459
e) Eigene Angelegenheiten der Kirche im karitativen Bereich	461
f) Schrankenregime des für alle geltenden Gesetzes	463
aa) Abstrakte Kriterien	463
bb) Konkrete Kollisionen	464
cc) Exemplarischer Konflikt: „Asylmißbrauch“	467
3. Kirchengutsgarantie	468
D. Grundrechtliche Reibungsflächen	468
I. Grundrechtliche Koordination zwischen Leistungsdestinataren und Leistungsträgern	468
II. Grundrechtlicher Schutz der freien Träger vor staatlicher Konkurrenz – Subsidiaritätsprinzip	470
1. Thema des Subsidiaritätsprinzips	470
2. Grundrechte als Schutz vor staatlicher Konkurrenz	472
3. Keine grundrechtsrelevante Sonderstellung der Kommunen	473
4. Grundrechtlicher Rechtfertigungszwang für öffentliche Leistungskonkurrenz	474
III. Staatliche Finanzierung	475
IV. Grundrechtsausübung in Kooperation mit dem Staat	478
V. Zwangszusammenschluß	479
E. Anhang: Caritas als Gegenstand des staatlichen Rechts – Übersicht über die Rechtsquellen	480
I. Verfassungsrechtliche Bestimmungen	480
1. Grundgesetz	480
2. Verfassungen der Länder	480
II. Einigungsvertrag	481
III. Verträge zwischen Staat und Kirche	482
IV. Gesetzesrecht	483
1. Sozialrecht	483
a) Allgemeine Bestimmungen	483
b) Gesetzliche Krankenversicherung (SGB V) und Pflegeversicherung (SGB XI)	483
c) Kinder- und Jugendhilfe (SGB VIII)	484
d) Sozialhilfe	485
e) Heimgesetz	485
f) Krankenhauswesen	486
2. Steuerrecht	486
Das katholische Krankenhaus und die Verfassung des sozialen Rechtsstaats	489
I. Das Maß legitimer Freiheit	489
II. Die zwei Fundamente der Caritas im Verfassungssystem	489
III. Der Wechselbalg des Staatskirchenrechts: das für alle geltende Gesetz	492
1. Die Divergenz der Freiheitsgarantien	493
2. Vom liberalen zum sozialen Gesetzesstaat	494
3. Freiheitssicherung durch die Jedermann-Formel	494
4. Die allseitige Relativierung der Rechtsgarantie durch Güterabwägung	496
IV. Das kirchliche Krankenhaus im Spannungsfeld säkularer und religiöser Forderungen	498
1. Säkularer Anpassungsdruck und Notwendigkeit religiöser Selbstbehauptung	498
2. Organisationsfreiheit als Grundlage zur Bergung und zur Entfaltung der religiösen Substanz	499
3. Kirchliche Dienstgemeinschaft oder gewerkschaftliche Arbeitnehmergesellschaft	500
V. Sozialmonopol des Staates oder Pluralismus sozialer Dienste?	502
1. Freiheitsgrundrechte als Schutz gegen den totalen Sozialstaat	502
2. Sozialethische Harmonieformeln kein Ersatz für rechtliche Freiheitsausgrenzung	503
VI. Schafft an, wer zahlt?	504
1. Leistungsdirigismus durch Krankenhausförderung	504
2. Das gesetzliche Täuschungskonzept	506
VII. Legitimation durch Leistung	507
Anstaltsseelsorge und Diakonie in den Kirchenverträgen des Freistaates Sachsen	509
I. Trennung – Eigenständigkeit – Vertrag	509
II. Anstaltsseelsorge und Diakonie	512
1. Themen des Landesrechts	512
2. Ausschließliche und konkurrierende Aufgaben	513
III. Gefängnisseelsorge als Beispiel der Anstaltsseelsorge	513
1. Gegenstand der Kirchenverträge	513
2. Grundrechtliche Ausgangslage der Gefängnisseelsorge	514
3. Aufgabenteilung zwischen Staat und Kirche	516
IV. Diakonie (Caritas)	519
1. Wesentliche Aufgabe der Kirche	519
2. Perspektiven von Diakonie und Staat	521
3. Kirchliches Proprium im sozialstaatlichen System	522
a) Der sichtbare Glaube	522
b) Das diakonische Personal	524
aa) Loyalitätsobliegenheit	524
bb) „Dritter Weg“	528
4. Die religiöse Kapazität	529
Res sacrae unter kircheneigenem Denkmalschutz. Substitution staatlicher durch kirchliche Normen aufgrund des Denkmalschutzgesetzes Baden-Württembergs	531
I. Praktische Konvergenz der Belange nvon Staat und Kirche im Denkmalschutz	531
II. Gesetzliche Formen des Interessenausgleichs	533
III. Heteronomer oder autonomer Denkmalschutz in Baden-Württemberg	534
IV. Friktionen der Praxis	536
V. Verfassung als Schranke des staatlichen Denkmalschutzes	536
VI. Verfassungsrechtlicher Unterschied zwischen staatlich-heteronomem und kirchlich-autonomem Denkmalschutz	538
VII. Voraussetzungen einer kirchenautonomen Regelung	540
VIII. Fazit	541
Rechtsschutz gegen Kirchenglocken. Rechtsweg und Rechtsqualifikation bei Nachbarklagen auf Unterlassung kirchlicher Immissionen	543
I. Die Frage des Rechtsweges	543
II. Der Meinungsstand: Positionen und Argumente in der Rechtswegfrage	544
1. Der Ausschluß jedweden Rechtsweges	544
2. Die öffentlich-rechtliche Betrachtung: Zulässigkeit des Verwaltungsrechtsweges	545
3. Die privatrechtliche Betrachtung: Zulässigkeit des ordentlichen Rechtsweges	546
4. Der staatskirchenrechtliche Sondercharakter der Rechtswegfrage	548
III. Die Vorfrage: Die staatliche Gerichtsbarkeit in einer Rechtssache mit Kirchenbezug	548
IV. Das Erfordernis der Qualifikation kirchlicher Akte nach staatlichen Rechtskriterien	549
V. Rechtsform und verfassungsrechtliche Legitimation: Privatrecht als einzig mögliche Form der Grundrechtsausübung – öffentliches Recht als ausschließliche Form des Staatshandelns?	551
1. Die grundrechtliche Legitimation der Kirchen	551
2. Grundrechtsausübung in hoheitlicher Form – Beispiele: Universität und Rundfunk	552
3. Folgerung	555
VI. Der Rechtsweg bei Immissionsabwehrklagen gegen die staatliche Verwaltung	555
1. Die Abgrenzungsschwierigkeit	555
2. Das Unterscheidungskriterium	556
VII. Rechtsformgarantie der Verfassung für kirchliche Körperschaften	557
1. Sinnwandel und Formidentität des Körperschaftsstatus	557
2. Reichweite und Effektivität der verfassungsrechtlichen Formgarantie	558
VIII. Die Rechtsweg-Relevanz des öffentlichen Sachstatus der Kirchenglocken	561
Fazit:	561
IX. Rechtsvergleichende Anmerkung	562
1. Zur Problemlage in Österreich	562
2. Zur Problemlage in Frankreich	565
V. Finanzen der Kirche	569
Die Finanzquellen der Kirchen im deutschen Staatskirchenrecht. Rechtsgrundlagen und Legitimationsgedanken	571
I. Charakter des staatskirchenrechtlichen Finanzsystems	571
1. Dritter Weg zwischen Staatskirchentum und laizistischem Trennungsmodell	571
2. Leitgedanken	572
II. Typologie der Finanzquellen	573
III. Einnahmen der Kirchen ohne spezifische Unterstützung des Staates	574
1. Verfassungsgarantie des Kirchenguts	574
2. Steuerliche Privilegierung der kirchlichen Einkünfte	575
IV. Die staatliche Subvention	576
V. Die Staatsleistung	578
VI. Die Kirchensteuer	580
1. Beleihung der Kirchen mit Steuerhoheit	580
2. Gläubiger und Schuldner der Kirchensteuer	581
3. Steuergegenstand und Steuermaßstab	584
4. Steuersatz	585
5. Einziehung der Kirchensteuer	586
6. Kirchliche Unabhängigkeit durch Kirchensteuer	586
Staatsleistungen an die Kirchen und Religionsgemeinschaften	589
A. Zum historischen und teleologischen Verständnis der Verfassungsentscheidung über die Staatsleistungen	589
I. Staatsleistungen als Säkularisations-Ausgleich	589
1. Rechtsbegründung aus der Geschichte	589
2. Legitimationsprobleme	592
II. Die zwiespältige Verfassungsentscheidung: Ablösungsauftrag und Bestandsgarantie	595
B. Das Rechtsinstitut der Staatsleistung	597
I. Begriff	597
1. Objekt der Ablösung	597
2. Abgrenzung zur Subvention	599
II. Arten	601
1. Verwendungszwecke	601
2. Rechtsform	602
3. Natural- und Geldleistungen	602
4. Betrags- und Bedarfsleistungen – insbesondere Kirchenbaulasten	602
5. Positive und negative Staatsleistungen	603
III. Rechtsgrundlagen	606
1. Erfordernis eines Rechtstitels	606
2. Gesetz	606
3. Besondere Rechtstitel	607
C. Die Subjekte der Leistungsbeziehungen	609
I. Leistungsträger	609
1. Bund und Länder	609
2. Kommunale Gebietskörperschaften	610
II. Leistungsempfänger	612
D. Der Auftrag zur gesetzlichen Ablösung	613
I. Gegenstand und Wirkweise der Ablösung	613
II. Modalitäten der Abfindung	614
III. Zuständigkeit und Verfahren	616
1. Die Gesetzgebung der Länder	616
2. Die Grundsätze des Bundes	617
3. Das „freundschaftliche Einvernehmen mit den Betroffenen“	620
IV. Geltung der Verfassungsdirektive	621
E. Der Bestandsschutz	622
I. Authentische Feststellung über Verfassungsmäßigkeit und Fortbestehen	622
1. Neutralität des Staates	623
2. Rechtsgleichheit und konfessionelle Parität	623
3. Gesellschaftlicher Wandel – Wegfall der Geschäftsgrundlage?	624
II. Status-quo-Garantie auf Widerruf und vertragliche Ablösung	626
III. Verfassungsrechtlicher Bestandsschutz außerhalb des Art. 138 Abs. 1 WRV (Art. 140 GG)	629
1. Kirchengutsgarantie	629
2. Eigentumsgrundrecht	629
3. Landesverfassungsrechtliche Garantien	630
F. Die Rechtslage in den neuen Bundesländern	630
I. Sowjetische Besatzungszone und Deutsche Demokratische Republik	631
II. Verfassungen der neuen Bundesländer	632
III. Rechtsschicksal einzelner Leistungstitel	633
G. Begründung neuer Staatsleistungen	634
I. Verfassungsrechtliche Sperre?	634
II. Neue Unterhaltszuwendungen	635
III. Neue Ausgleichsleistungen	637
IV. Förderung säkularer Gemeinwohldienste der Kirche und Förderung der Religion	637
Auswahl-Bibliographie zum Recht der Staatsleistungen	640
1. Schrifttum 1919 – 1945	640
2. Schrifttum nach 1945	640
Zwischen Ablösungsauftrag und Bestandsgarantie. Die historischen Staatsleistungen an die Kirchen	643
Gefangen im ewigen Dilemma. In der „Weltbild“-Debatte offenbaren sich die Schwierigkeiten, die eine Entweltlichung der katholischen Kirche zur Folge hätte	649
VI. Islam	653
Integration des Islam	655
Grundrechtseifer und Amtsvergessenheit. Der Kampf um das Kopftuch	667
Private islamische Bekenntnisschulen. Zur Ausnahme vom Verfassungsprinzip der für alle gemeinsamen Grundschule	673
I. Eine vergessene staatskirchenrechtliche Option: Art. 7 Abs. 5 GG	673
II. Grundlagen und Grenzen der Privatschulfreiheit im Grundgesetz	674
1. Ersatz- und Ergänzungsschulen (Art. 7 Abs. 4 GG)	674
2. Private Volksschulen	675
III. Der verfassungsrechtliche Vorrang der öffentlichen Grundschule	677
1. Der Weimarer Schulkompromiß	677
a) Bildung „durch öffentliche Anstalten“	677
b) „Für alle gemeinsame Grundschule“	677
2. Der grundsätzliche Vorrang der öffentlichen Grundschule unter dem Grundgesetz	679
3. Verfassungsstaatlicher Sinn des Vorrangs der öffentlichen Grundschule	680
4. Politische Tendenz zur Ausweitung der Grundschulzeit	681
IV. Die Ausnahmetatbestände des Art. 7 Abs. 5 GG im System der Verfassung	682
V. Die private Bekenntnisschule im Lichte der Judikatur	684
1. Antrag der Erziehungsberechtigten	684
2. Projekt einer Bekenntnisschule	685
a) Prägung durch ein Bekenntnis	685
b) Formale Strukturen des Bekenntnisses und seiner Organisation	687
aa) Was ist ein Bekenntnis?	687
bb) Organisatorische Konsistenz des Bekenntnisses	688
cc) Ergebnis	690
VI. Kompatibilität der islamischen Bekenntnisschule nmit dem Konzept des Ausnahmetatbestandes nnach Art. 7 Abs. 5 GG	692
1. Grundrechtliche Öffnung des Schulartikels?	692
a) Deutung aus der Religionsfreiheit	692
b) Institutioneller Überhang des Art. 7 Abs. 5 GG	694
2. Historische Reduktion	695
3. Staatskirchenrecht unter Kulturvorbehalt	696
4. Private Grundschulen unter Integrationsvorbehalt	698
VII. Grundrechtskonflikte	701
Schulgebet im Spannungsfeld zwischen positiver und negativer Religionsfreiheit. Zur Zulässigkeit eines freiwilligen überkonfessionellen Schulgebets außerhalb des Religionsunterrichts in einer nicht bekenntnisfreien Gemeinschaftsschule	703
I. Der Anteil der grundrechtsgebundenen Öffentlichen Gewalt an der Veranstaltung des Schulgebets	703
1. Zur Qualifikationsfrage	703
2. Zur Identifikationsfrage	704
II. Mögliche Eingriffe in den Schutzbereich der Religionsfreiheit	705
1. Zwang zur Teilnahme am Schulgebet?	705
2. Eingriff in das „Recht auf Schweigen“?	709
3. Verletzung des Übermaßverbotes?	711
4. Diskriminierung?	711
Ergebnis	712
Grundrechtliche Konsequenz wider geheiligte Tradition. Der Streit um die Beschneidung	713
I. Ein Strafurteil als Skandalon	713
II. Prämissen des grundrechtlichen Diskurses	716
1. Sichtweise und Sinngebung der Beschneidung	716
2. Das grundrechtliche Koordinationssystem	717
III. Grundrechte der Beteiligten	718
1. Die abwehrrechtliche Position des Beschneiders	718
2. Die abwehrrechtliche Position der Eltern	718
3. Schutz der körperlichen Unversehrtheit des Kindes	720
a) Tatbestandliche Körperverletzung	720
b) Rechtfertigung der Körperverletzung	722
c) Das religiöse Argument	723
IV. Grundrechtlicher Sonderstatus religiös begründeten Handelns?	727
1. Individualrechtlicher Ansatz	727
2. Institutioneller Ansatz	728
V. Traditionsvorbehalt	730
VI. Zulassung der Beschneidung durch Gesetz	732
1. Freigabe unter Kautelen	732
2. Mohel-Klausel	736
3. Ergebnis	738
VII. Tabuvorbehalt praeter constitutionem?	738
Kirchliche Loyalität im Rahmen des staatlichen Arbeitsrechts. Verfassungsrechtliche Aspekte des kirchlichen Arbeitsverhältnisses	741
I. Exemplarische Konfliktfälle	741
II. Die Auszehrung der Privatautonomie im Sozialstaat	743
III. Das kirchliche Selbstbestimmungsrecht als Reservat der Privatautonomie	743
IV. Die arbeitsvertragliche Begründung der kirchlichen Loyalität	744
V. Die arbeitsrechtliche und die verfassungsrechtliche Dimension des Loyalitätskonflikts	745
VI. Keine Verfügungsmacht des Staates über die Kirchenloyalität	747
VII. Staatliche Entscheidungsvorbehalte gegenüber dem kirchlichen Selbstverständnis	749
VIII. Folgerungen für die Arbeitsgerichte im Fall des Kirchenaustritts	752
Meinungsfreiheit im Streit mit der Religion. „Gotteslästerung“ heute	755
I. Problemfeld	755
II. Ausschluß physischer Gewalt	758
III. Die abwehrrechtliche Position des Verletzers	761
IV. Religiöse Belange als Schranken der Meinungsfreiheit	763
1. Vorbehalt des Gesetzes	764
2. Mögliche Schutzgüter	766
a) Name und Ehre Gottes	766
b) Religiöse Gefühle und religiöses Selbstverständnis	767
c) Religion als gesellschaftliche Potenz	769
d) Religionsfreiheit	770
e) Voraussetzungen der Religionsausübung	772
aa) Raum, Funktion, Atmosphäre	772
bb) Klima der „Angstfreiheit“	773
f) Persönliche Ehre des Gläubigen – korporative Ehre der Glaubensgesellschaft	775
g) Auswärtige Belange und innere Sicherheit	778
V. Folgerungen für die Rechtspraxis	779
1. Genügen des geltenden Rechts	779
2. Potential der polizeilichen Generalklausel	780
VI. Kontrastfolie Zivilreligion	781
Personenverzeichnis	783
Sachwortregister	786

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Staat und Religion

Abhandlungen aus den Jahren 1974-2017. Hrsg. v. Ansgar Hense

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