E-Vergabe

Victor Vogt

doi:10.3790/978-3-428-55851-3

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Vogt, V. (2019). E-Vergabe. Systematische Darstellung der Vorschriften des Vergaberechts im Lichte der europäischen Richtlinien. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55851-3

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E-Vergabe

Systematische Darstellung der Vorschriften des Vergaberechts im Lichte der europäischen Richtlinien

Vogt, Victor

Beiträge zum Vergaberecht, Vol. 4

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55851-3
978-3-428-15851-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55851-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 350
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Competition law / Antitrust law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Victor Vogt studierte an der Freien Universität Berlin und an der Universitetet i Oslo Rechtswissenschaften mit dem Schwerpunkt im öffentlichen Recht. Nach seinem ersten Staatsexamen im Jahr 2016 begann er mit der Anfertigung seiner Dissertation an der Freien Universität Berlin. Daneben arbeitete er zunächst als wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer international ausgerichteten Kanzlei im öffentlichen Wirtschaftsrecht, bis er ein Stipendium zur Fertigstellung seiner Promotion erhielt. Seit Februar 2019 ist er Rechtsreferendar am Kammergericht Berlin.

Abstract

Mit der aktuellen Vergaberechtsmodernisierung wird die elektronische Verfahrensdurchführung (E-Vergabe) obligatorisch im Kartellvergaberecht mit dem Ziel eingeführt, die Effizienz und Transparenz des Prozesses zu steigern. Der Fokus der Arbeit richtet sich auf die Untersuchung der reformierten rechtlichen Anforderungen der europäischen Vergaberichtlinien und deren nationale Umsetzung. Zudem werden einleitend die für die E-Vergabe relevanten technischen sowie rechtlichen Grundlagen des novellierten europäischen Signatur- und des Datenschutzrechts dargelegt. Ferner wird die Entwicklung der E-Vergabe im Haushaltsvergaberecht aufgezeigt, bei der sich eine partielle Annäherung an den Oberschwellenbereich konstatieren lässt. Abschließend werden die neuen Regelungen zur elektronischen Rechnungsstellung bei der öffentlichen Auftragsvergabe erörtert, die einen weiteren zentralen Schritt zur durchgängig elektronischen Vergabe von der Bekanntmachung bis zur Bezahlung bildet.»E-Procurement. Systematic Analysis of the Regulations on German Public Procurement Law in the Light of the European Procurement Directives«

The current reform of procurement legislation introduces mandatory electronic procurement (e procurement). The thesis focuses on the examination of the relevant rules of the European Procurement Directives and their transposition into German law. Further, the national regulation of e-procurement under the European thresholds is outlined. Moreover, the dissertation examines the new regulations on electronic invoicing in public procurement.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
A. Einführung	21
B. Technische Grundlagen und unionsrechtliche Querschnittsmaterien	25
I. Elektronische Kommunikation und Datensicherheit	25
1. Funktionsweise und Risiken der Datenübertragung im Internet	25
2. Datensicherheit und Vertrauensdienste der eIDAS-VO	26
a) Verschlüsselung zum Schutz der Vertraulichkeit	27
b) Sicherstellung der Authentizität und Integrität	29
aa) Technische Basis digitaler Signaturen	30
bb) Public-Key-Infrastruktur	30
c) Elektronische Signaturen und Siegel gemäß der eIDAS-VO	31
aa) Elektronische Signaturen	31
(1) Fortgeschrittene elektronische Signaturen	32
(2) Qualifizierte elektronische Signaturen	33
bb) Fortgeschrittene und qualifizierte elektronische Siegel	34
cc) Rechtswirkung und Beweiskraft	35
d) Elektronische Zeitstempel	37
II. Datenschutzrechtliche Anforderungen bei der E-Vergabe	37
1. Personenbezogene Daten	38
2. Datenschutzrechtlich Verantwortliche	40
3. Zentrale Grundsätze der Datenverarbeitung	41
a) Rechtmäßigkeit	42
b) Zweckbindung	44
c) Datenminimierung	45
4. Rechtsfolgen bei Datenschutzverstößen	46
C. Entwicklung des Rechtsrahmens für die E-Vergabe	48
I. Zulassung elektronischer Kommunikationsmittel im Vergabeverfahren	48
1. Entwicklung auf europäischer Ebene	48
a) Entstehung von TED und SIMAP	49
b) Internationale Entwicklungen als Impulsgeber	50
c) Zulassung elektronischer Angebote	51
2. Öffnung des nationalen Rechtsrahmens	53
II. Gleichstellung der elektronischen Kommunikation	54
1. Europäische Vergaberechtsreform 2004	54
2. Angleichung des nationalen Rechtsrahmens	56
III. Entwicklung bis zur Richtlinienreform 2014	57
D. E-Vergabe im Kartellvergaberecht	59
I. Allgemeiner Grundsatz der elektronischen Kommunikation	59
1. Richtlinienvorgaben	59
a) Richtlinienvorgaben der VRL und SRL	60
aa) Entstehung und Inhalt	60
(1) Kommissionsvorschläge	60
(2) Modifizierung im Gesetzgebungsprozess	61
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	64
(1) Personeller Anwendungsbereich	65
(2) Sachlicher Anwendungsbereich	65
b) Richtlinienvorgaben der KVR	67
aa) Entstehung und Inhalt	67
(1) Kommissionsvorschlag	67
(2) Modifizierung im Gesetzgebungsprozess	68
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	69
c) Zwischenergebnis	71
2. Regelung im Kartellvergaberecht	73
a) Personeller Anwendungsbereich	73
b) Sachlicher Anwendungsbereich	74
aa) Vergabe öffentlicher Aufträge	74
bb) Vergabe von Konzessionen	75
cc) Pflichtumfang	76
(1) Senden, Empfangen und Weiterleiten von Daten	76
(2) Auslegung des Begriffs des Speicherns	77
(a) Ableitung der Pflicht zur elektronischen Aktenführung	78
(b) Temporäre Speicherung im Kommunikationsprozess	78
(c) Stellungnahme	79
(3) In einem Vergabeverfahren	80
c) Subjektive Rechtsposition	82
d) Ergebnis	83
3. Besondere elektronische Methoden und Instrumente	84
a) Dynamische Beschaffungssysteme	84
b) Elektronische Auktionen	86
c) Elektronische Kataloge	88
II. Elektronische Mittel	91
1. Richtlinienvorgaben	91
a) Entstehung und Inhalt	91
b) Auslegung der Richtlinienvorgaben	91
c) Zwischenergebnis	93
2. Regelung im Kartellvergaberecht	93
a) Legaldefinition	93
aa) Auslegung im Lichte der Richtlinienbegriffsbestimmung	93
bb) E-Vergabeplattformen als primäre elektronische Mittel	94
b) Ergebnis	95
III. Anforderungen an die elektronischen Mittel	96
1. Allgemeine Gebote	96
a) Richtlinienvorgaben	96
aa) Entstehung und Inhalt	96
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	97
(1) Nichtdiskriminierung	97
(2) Allgemeine Verfügbarkeit	97
(3) Kompatibilität mit allgemein verbreiteten IKT-Erzeugnissen	98
(4) Verbot der Zugangseinschränkung	99
cc) Zwischenergebnis	99
b) Regelung im Kartellvergaberecht	99
aa) Anforderungen an den Einsatz elektronischer Mittel im Vergabeverfahren	100
(1) Voranstellung der allgemeinen Verfügbarkeit	100
(2) Nichtdiskriminierung	101
(3) Kompatibilität mit allgemein verbreiteten IKT-Produkten	101
(4) Verbot der Zugangseinschränkung	103
bb) Ergebnis	103
2. Anforderungen an die Barrierefreiheit	104
a) Unionsrechtliche Vorgaben	104
aa) Richtlinienvorgaben	104
(1) Entstehung und Inhalt	104
(2) Auslegung der Richtlinienvorgaben	105
bb) Richtlinie über den barrierefreien Zugang zu den Websites und mobilen Anwendungen öffentlicher Stellen	105
(1) Personeller Anwendungsbereich	105
(2) Sachlicher Anwendungsbereich	106
(3) Mindestanforderungen an die barrierefreie Zugänglichkeit	107
cc) Zwischenergebnis	108
b) Regelung im Kartellvergaberecht	109
aa) Bestimmtheit der Verordnungsermächtigung	109
bb) Anforderungen an die Barrierefreiheit	110
(1) Vorgaben des BGG im Kontext der E-Vergabe	110
(2) Einheitliche Geltung für Auftraggeber i. S. v. § 99 GWB	112
cc) Ergebnis	113
3. Mindestanforderungen an die Interoperabilität	115
a) Richtlinienvorgaben	115
aa) Entstehung und Inhalt	115
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	116
(1) Reichweite der Ermächtigung zur Standardsetzung	116
(2) Entwicklungsstand von Standards und Komponenten	117
(a) CEN BII Profiles	118
(b) PEPPOL	119
(c) e-SENS	119
cc) Zwischenergebnis	121
b) Regelung im Kartellvergaberecht	122
aa) XVergabe als nationaler Standard	122
(1) Entwicklung des Standards im Projekt XVergabe	123
(2) XVergabe-Kommunikationsschnittstelle	124
(3) Zeitplan für die Implementierung	125
bb) Ergebnis	126
IV. Alternative elektronische Mittel	126
1. Richtlinienvorgaben	127
a) Entstehung und Inhalt	127
b) Auslegung der inhaltlichen Vorgaben	128
aa) Anwendungsbereich	128
bb) Alternativer Zugang zu den Instrumenten und Vorrichtungen	129
(1) Unentgeltlicher, uneingeschränkter und vollständiger direkter Zugang	130
(2) Zugang mittels provisorischer Token	131
(3) Alternativer Kanal zur elektronischen Angebotseinreichung	132
c) Zwischenergebnis	133
2. Regelung im Kartellvergaberecht	133
a) Alternative elektronische Mittel	134
aa) Restriktive Auslegung des Anwendungsbereichs	134
bb) Anforderungen an die alternative Zugangseröffnung	136
cc) Anwendbarkeit der nicht umgesetzten Richtlinienszenarien	137
b) Ergebnis	138
3. Sonderfall: Elektronische Mittel zur Bauwerksdatenmodellierung	139
a) Richtlinienvorgaben	139
aa) Entstehung und Inhalt	139
bb) Auslegung der inhaltlichen Vorgaben	140
cc) Zwischenergebnis	140
b) Regelung im Kartellvergaberecht	141
aa) Nutzung elektronischer Mittel für die Bauwerksdatenmodellierung	141
bb) Ergebnis	143
V. Datensicherheit	143
1. Grundlegende Anforderungen	143
a) Richtlinienvorgaben	144
aa) Gebot zur Wahrung der Integrität und Vertraulichkeit	144
(1) Entstehung und Inhalt	144
(2) Auslegung der Richtlinienvorgaben	144
bb) Mindestanforderungen der VRL und SRL	146
(1) Entstehung und Inhalt	146
(2) Auslegung der Richtlinienvorgaben	147
(a) Modifizierung der Bestimmungen der VKR / SKR	147
(b) Vorgaben der Mindestanforderungen im Einzelnen	148
cc) Zwischenergebnis	149
b) Regelung im Kartellvergaberecht	150
aa) Allgemeines Gebot zur Wahrung der Vertraulichkeit	150
bb) Konkretisierung für die elektronischen Mittel	151
(1) Geltung während der gesamten elektronischen Kommunikation	152
(2) Erforderliche organisatorische und technische Maßnahmen	152
(a) Absicherung der Datenübertragung	153
(b) Absicherung der IT-Infrastruktur	157
cc) Spezielle Anforderungen an die zum Empfang verwendeten elektronischen Mittel	157
(1) Zwingende Vorgaben	157
(a) Bestimmung des Empfangszeitpunktes durch elektronischen Zeitstempel	157
(b) Ausschluss des vorzeitigen Zugriffs durch verschlüsselte Aufbewahrung	158
(c) Zugriffsbeschränkungen nach der erstmaligen Öffnung	159
(d) Feststellbarkeit von versuchten bzw. vollendeten Verstößen	160
(2) Verfügbarmachung notwendiger Informationen	161
(a) Reichweite der Informationspflicht	161
(b) Zurverfügungstellung	162
dd) Ergebnis	163
2. Festlegung des Sicherheitsniveaus bzgl. der Echtheit und Unversehrtheit der Daten	164
a) Richtlinienvorgaben	165
aa) Entstehung und Auslegung	165
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	166
(1) Verhältnismäßigkeitsabwägung	166
(2) Elektronische Signaturen	167
(a) Fakultative Anwendung	167
(b) Bedingungen für elektronische Signaturen	168
cc) Zwischenergebnis	170
b) Regelung im Kartellvergaberecht	170
aa) Vorliegen eines inzidenten nationalen Rahmenkonzepts	171
(1) Festlegung des Sicherheitsniveaus für die elektronischen Mittel	171
(2) Einsatz elektronischer Signaturen und Siegel bei erhöhten Sicherheitsanforderungen	173
(3) Grenzen des Abwägungsrahmens	175
(a) Erforderlichkeit der einschränkenden Auslegung	176
(b) Stellungnahme	178
bb) Ergebnis	179
VI. Veröffentlichung der Bekanntmachung	179
1. Richtlinienvorgaben	180
a) Entstehung und Inhalt	180
b) Auslegung der inhaltlichen Vorgaben	180
aa) Form und Modalitäten unionsweiter Bekanntmachungen	180
bb) Veröffentlichungen im Beschafferprofil	182
c) Zwischenergebnis	183
2. Regelung im Kartellvergaberecht	183
a) Verwendung der EU-Standardformulare	184
aa) Angaben zur elektronischen Kommunikation	184
bb) Verlinkung der Eignungsanforderungen	185
(1) Pauschale Verlinkung auf die Vergabeunterlagen	186
(2) Unmittelbare Verlinkung der Eignungsanforderungen	187
(3) Vollständige Angabe in der Bekanntmachung	188
(4) Stellungnahme	188
b) Anforderungen an die Übermittlung mit elektronischen Mitteln	189
c) Veröffentlichungen im Beschafferprofil	191
aa) Ausgestaltung des Beschafferprofils	191
bb) Veröffentlichungsinhalte	191
d) Ergebnis	193
VII. Bereitstellung der Vergabeunterlagen	193
1. Richtlinienvorgaben	194
a) Entstehung und Inhalt	194
b) Auslegung der inhaltlichen Vorgaben	195
aa) Bereitstellung unter einer Internetadresse	195
bb) Uneingeschränkter und vollständiger direkter Zugang	196
cc) Ergänzung des Erfordernisses der Unentgeltlichkeit	197
c) Zwischenergebnis	198
2. Regelung im Kartellvergaberecht	198
a) Bereitstellungszeitpunkt	199
aa) Sonderfall: Aufforderung zur Interessensbestätigung	199
bb) Sonderfall: Verhandlungsverfahren ohne Teilnahmewettbewerb	200
b) Angabe einer elektronischen Adresse	201
c) Unentgeltlichkeit	202
d) Uneingeschränktheit	204
aa) Technische Einschränkungen	204
bb) Zeitliche Einschränkungen	205
(1) Erforderlichkeit der durchgehenden Bereitstellung	205
(a) Zeitliche Einschränkbarkeit	205
(b) Durchgehende Bereitstellungspflicht	206
(c) Stellungnahme	206
(2) Bereitstellungsdauer bei zweistufigen Verfahren	207
(a) Ablauf der Angebotsfrist oder der Teilnahmefrist	207
(b) Stellungnahme	208
cc) Personelle Einschränkungen	208
(1) Registrierungsverbot	208
(a) Verantwortungsverteilung beim anonymen Abruf	210
(b) Informationspflichten bei freiwilliger Registrierung	211
(2) Sonderfall: Durchführung eines Interessenbekundungsverfahrens	212
e) Vollständigkeit	213
aa) Reichweite der Bereitstellungspflicht in zweistufigen Verfahren	213
(1) Pflicht zur Bereitstellung der vollständigen Unterlagen	214
(2) Bereitstellung der erforderlichen Unterlagen	214
bb) Stellungnahme	215
f) Direktheit	218
g) Ergebnis	219
VIII. Form und Zugang von Verfahrenserklärungen	220
1. Richtlinienvorgaben	220
2. Regelung im Kartellvergaberecht	221
a) Anforderungen an die Textform für elektronische Erklärungen	221
aa) Abgabe einer lesbaren Erklärung auf einem dauerhaften Datenträger	222
bb) Person des Erklärenden bei Unternehmen	222
b) Zugang der elektronischen Verfahrenserklärungen beim Auftraggeber	223
aa) Erreichen des Machtbereichs des Auftraggebers	223
(1) E-Mail-Postfach als elektronische Empfangsvorrichtung	224
(2) E-Vergabeplattform als elektronische Empfangsvorrichtung	225
bb) Möglichkeit der Kenntnisnahme	225
c) Risikoverteilung bei technischen Störungen	226
aa) Von den Bewerbern bzw. Bietern zu vertretende Umstände	227
(1) Verspäteter Beginn der Datenübermittlung	227
(2) Technische Schwierigkeiten im eigenen Verantwortungsbereich	228
bb) Nicht von den Bewerbern bzw. Bietern zu vertretende Umstände	229
(1) Verschulden des Auftraggebers	229
(a) Funktionsstörungen der E-Vergabeplattform	230
(b) Funktionsstörungen des Bieterclients als Annex der E-Vergabeplattform	230
(c) Mangelnde Kompatibilität eines XVergabe-fähigen Bieterclients	231
(d) Kein (Mit-)Verschulden des Bewerbers bzw. Bieters	232
(2) Technische Störungen aufgrund höherer Gewalt	233
(3) Materielle Beweislast	233
d) Ergebnis	234
IX. Feststellung der Eignung	234
1. Richtlinienvorgaben der VRL	234
a) Einheitliche Europäische Eigenerklärung	234
aa) Entstehung und Inhalt	235
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	236
(1) EU-Standardformular	236
(2) Zweistufige Nachweisführung	238
(3) Verwendungs- oder Akzeptanzpflicht	240
cc) Zwischenergebnis	241
b) e-Certis	242
aa) Entstehung und Inhalt	242
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	243
c) Zwischenergebnis	244
2. Regelung im Kartellvergaberecht	244
a) Umsetzung in der VgV	244
aa) Elektronische Form	245
bb) Systematische Einordnung der eEEE als Nachweismittel	246
cc) Nachweisführung mit der eEEE	246
(1) Vorlage der geforderten Unterlagen	247
(2) Ausnahmen von der Vorlagepflicht	248
dd) e-Certis	249
b) Anwendbarkeit in der SektVO und KonzVgV	249
c) Ergebnis	250
X. Ausnahmen von der Pflicht zur elektronischen Kommunikation	251
1. Richtlinienvorgaben	251
a) Ausnahmen vom elektronischen Einreichungsverfahren	251
aa) Entstehung und Inhalt	251
bb) Auslegung der Richtlinienvorgaben	254
(1) Einheitlicher Anwendungsbereich für Einreichungsverfahren	254
(2) Gebot der restriktiven Auslegung und Begründungspflicht	255
(3) Ausnahmen aus technischen Gründen	256
(a) Spezifische Instrumente, Vorrichtungen oder Dateiformate	256
(b) Dateiformate zur Angebotsbeschreibung	257
(c) Spezielle Bürogeräte	257
(d) Physische oder maßstabsgetreue Modelle	258
(4) Ausnahmen aus Sicherheitsgründen	258
(a) Verletzung der Sicherheit der elektronischen Kommunikationsmittel	258
(b) Besondere Empfindlichkeit der Informationen	259
(5) Übermittlung auf einem anderen geeigneten Weg	260
b) Ausnahmen von der elektronischen Bereitstellung der Vergabeunterlagen	261
aa) Richtlinienvorgaben der VRL und SRL	261
(1) Entstehung und Inhalt	261
(2) Auslegung der Richtlinienvorgaben	262
(a) Verweis auf die Ausnahmen von der elektronischen Einreichung	262
(b) Vertraulichkeit der Informationen in den Auftragsunterlagen	263
bb) Richtlinienvorgaben der KVR	264
(1) Entstehung und Inhalt	264
(2) Auslegung der Richtlinienvorgaben	264
c) Zwischenergebnis	265
2. Regelung im Kartellvergaberecht	266
a) Ausnahmen in der VgV und SektVO	266
aa) Bereitstellung der Vergabeunterlagen	266
(1) Ausnahmen aus technischen Gründen	267
(a) Erforderlichkeit spezieller elektronischer Mittel	267
(b) Proprietäre Dateiformate	268
(c) Besondere Bürogeräte	270
(d) Festlegung des alternativen Übermittlungswegs und Fristverlängerung	271
(2) Schutz der Vertraulichkeit	271
bb) Ausnahmen von der elektronischen Einreichung	273
(1) Technische Gründe	274
(a) Beschränkung des Anwendungsbereichs in der VgV	274
(b) Verweis auf die technischen Gründe zu den Vergabeunterlagen	275
(2) Sicherheitsgründe	276
(a) Besondere Empfindlichkeit der Daten	277
(b) Sicherheitsverletzung der elektronischen Mittel	278
b) Ausnahmen in der KonzVgV	279
c) Ergebnis	280
XI. Grenzen der Zulässigkeit mündlicher Kommunikation	281
1. Richtlinienvorgaben	281
a) Entstehung und Richtlinieninhalt	281
b) Auslegung der Richtlinienvorgaben	282
c) Zwischenergebnis	283
2. Regelung im Kartellvergaberecht	284
a) Zulässigkeit mündlicher Kommunikation	284
aa) Betroffenheit wesentlicher Verfahrensbestandteile	284
bb) Sonderfall: Verhandlungen	286
b) Dokumentationspflicht	288
c) Ergebnis	289
E. E-Vergabe im Haushaltsvergaberecht	290
I. Vergabe öffentlicher Liefer- und Dienstleistungsaufträge	290
1. Grundsatz der elektronischen Kommunikation	291
2. Anforderungen an die elektronischen Mittel und Datensicherheit	292
3. Veröffentlichung der Bekanntmachung	293
4. Bereitstellung der Vergabeunterlagen	294
5. Übermittlung der Verfahrenserklärungen	295
6. Feststellung der Eignung	296
7. Ausnahmen vom Einsatz elektronischer Mittel	297
II. Abweichungen bei der Vergabe von Bauleistungen	298
III. Ergebnis	299
F. Elektronische Rechnungsstellung	301
I. Richtlinienvorgaben	301
1. Entstehung und Inhalt	301
2. Auslegung der Richtlinienvorgaben	304
a) Anwendungsbereich	304
b) Semantische Interoperabilität	305
c) Pflicht zum Empfang und zur Verarbeitung von E-Rechnungen	306
3. Zwischenergebnis	307
II. Regelung im nationalen Recht	308
1. Umsetzung im EGovG	308
a) Anwendungsbereich	308
aa) Personeller Anwendungsbereich	308
bb) Sachlicher Anwendungsbereich	310
b) Richtlinienkonformität des nationalen Verständnisses der E-Rechnung	310
2. Ausgestaltung des elektronischen Rechnungsverkehrs in der E-Rech-VO	311
a) Grundsatz der elektronischen Rechnungsstellung	312
aa) Ausstellung und Übermittlung in elektronischer Form	312
bb) Ausnahmen im Unter- und Oberschwellenbereich	312
b) Anforderungen an die E-Rechnungsstellung	313
aa) Rechnungsausstellung und -übermittlung	313
(1) Verwendung EN-konformer Datenaustauschstandards	314
(2) Übermittlung über ein Verwaltungsportal des Bundes	315
bb) Empfang und Verarbeitung der E-Rechnungen	316
3. Ergebnis	317
G. Schlussbetrachtung	319
Literaturverzeichnis	328
Sachwortverzeichnis	347

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