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Bertus, J. (2020). Emittentenhaftung und Entlastung. Zum Entlastungsbeweis nach § 97 Abs. 2 WpHG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55878-0
Bertus, Jana. Emittentenhaftung und Entlastung: Zum Entlastungsbeweis nach § 97 Abs. 2 WpHG. Duncker & Humblot, 2020. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55878-0
Bertus, J (2020): Emittentenhaftung und Entlastung: Zum Entlastungsbeweis nach § 97 Abs. 2 WpHG, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55878-0
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Emittentenhaftung und Entlastung
Zum Entlastungsbeweis nach § 97 Abs. 2 WpHG
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 315
(2020)
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About The Author
Jana Bertus studierte Rechtswissenschaften an der Universität zu Köln und der Universitetet i Bergen, Norwegen. Nach Abschluss ihrer Promotion am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Deutsches und Internationales Handels-, Wirtschafts- und Bankrecht, Internationales Privatrecht und Rechtsvergleichung (Prof. Dr. Klaus Peter Berger, LL.M.) der Universität zu Köln absolvierte sie ihr Referendariat in Köln, Tokio und Hongkong. Sie ist seit 2020 als Rechtsanwältin zugelassen und arbeitet bei Osborne Clarke im Bereich Corporate.Abstract
Der Haftungstatbestand des § 97 WpHG für die Verletzung der Ad-hoc-Publizitätspflichten nach Art. 17 der Marktmissbrauchsverordnung (Verordnung (EU) Nr. 596/2014) birgt für Emittenten ein immenses Haftungspotential. Diese Arbeit widmet sich der Entwicklung eines Entlastungsbeweises des Emittenten von dem Vorwurf der Verletzung der Veröffentlichungspflichten aufgrund der Unkenntnis des Emittenten von der Insiderinformation. Hierzu werden die Voraussetzungen des Haftungstatbestandes unter Einbeziehung der Anforderungen an die Erfüllung der Ad-hoc-Publizitätspflichten untersucht. Unter Heranziehung der Theorien zur Wissensvermittlung innerhalb juristischer Personen kommt die Arbeit zu dem Ergebnis, dass eine Entlastung möglich ist, und gibt auf der Grundlage von Compliance-Strukturen Hinweise zur praktischen Umsetzung des Entlastungsbeweises sowie zur Darlegungs- und Beweislast.»Issuer Liability and Exoneration - The Proof of Exoneration According to Par. 97 Sec. 2 Securities Trading Act«§ 97 WpHG holds a significant issuer liability risk. This work develops a proof of exoneration based on the lack of awareness of the inside information by the issuer. It examines the liability provisions taking into account the requirements of public disclosure of inside information’s according to Art. 17 Regulation (EU) No. 596/2014. Using the theories of knowledge transfer in legal entities under German law this work comes to the conclusion that a proof of exoneration is possible and gives advice regarding the practical application based on compliance structures.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 13 | ||
| Einleitung | 17 | ||
| 1. Kapitel: Rechtliche Grundlagen der Ad-hoc-Publizitätspflichten und der Haftung | 21 | ||
| A. Rechtliche Grundlagen des § 97 WpHG | 21 | ||
| I. Regelungsgegenstand und Normzweck | 21 | ||
| 1. Regelungsgegenstand | 21 | ||
| 2. Normzweck | 22 | ||
| II. Rechtsnatur des § 97 WpHG | 24 | ||
| III. Wesentliche Neuerungen durch ndas 1. Finanzmarktnovellierungsgesetz | 26 | ||
| 1. Adressatenkreis | 28 | ||
| 2. Bekanntgabe „so bald wie möglich“ | 28 | ||
| 3. Selbstbefreiung nach Art. 17 Abs. 4 MAR | 28 | ||
| 4. Selbstbefreiung aufgrund der Gefährdung der Systemstabilität | 31 | ||
| 5. Zwischenergebnis der Neuerungen durch das 1. FiMaNoG | 31 | ||
| B. Haftungsvoraussetzungen des § 97 WpHG | 31 | ||
| I. Objektiver Tatbestand | 32 | ||
| 1. Den Emittenten unmittelbar betreffende Insiderinformation | 32 | ||
| a) Insiderinformation | 32 | ||
| aa) Begriff der Information | 33 | ||
| bb) Kein ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal des Drittbezugs | 35 | ||
| cc) Präzise Information | 38 | ||
| (1) Bereits eingetretene Umstände und Ereignisse | 38 | ||
| (2) Zukünftige Umstände und Ereignisse | 39 | ||
| (3) Gestreckte Geschehensabläufe und Zwischenschritte | 40 | ||
| (4) Kursspezifität | 40 | ||
| dd) Nicht öffentlich bekannt | 41 | ||
| ee) Kursrelevanz | 44 | ||
| b) Unmittelbare Betroffenheit | 47 | ||
| 2. Unterlassung der Veröffentlichung | 49 | ||
| a) Pflicht zur Veröffentlichung nach Art. 17 MAR | 49 | ||
| aa) Adressat der Veröffentlichungspflicht | 49 | ||
| bb) Kenntnis ist Tatbestandsmerkmal | 51 | ||
| (1) Keine Kenntnis nach dem Wortlaut | 51 | ||
| (2) Kenntnis nach der Systematik | 52 | ||
| (3) Kenntnis nach der historischen Auslegung | 54 | ||
| (4) Kenntnis nach dem Telos | 54 | ||
| cc) Zeitraum bis zur Veröffentlichung | 56 | ||
| dd) Selbstbefreiung nach Art. 17 Abs. 4 MAR | 57 | ||
| b) Unterlassen | 60 | ||
| 3. Aktivlegitimation des Anspruchsinhabers | 61 | ||
| a) Aktivlegitimierte Erwerber | 62 | ||
| b) Aktivlegitimierte Veräußerer | 62 | ||
| II. Verschulden | 62 | ||
| III. Kausalität und Schaden | 63 | ||
| 1. Kursdifferenzschaden | 63 | ||
| 2. Vertragsabschlussschaden | 65 | ||
| C. Zwischenergebnis der gesetzlichen Grundlagen und Haftungsvoraussetzungen des § 97 WpHG | 66 | ||
| 2. Kapitel: Insiderspezifische Compliance | 68 | ||
| A. Begriff der Insiderspezifischen Compliance | 68 | ||
| I. Compliance nach dem 2. FFG | 69 | ||
| II. Compliance nach dem 4. FFG | 69 | ||
| III. Compliance nach dem DCGK | 70 | ||
| IV. Compliance nach § 33 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 WpHG a. F. | 70 | ||
| V. Zwischenergebnis zur Definition der Insiderspezifischen Compliance | 72 | ||
| B. Aufgaben von Compliance | 72 | ||
| I. Überwachung | 73 | ||
| II. Schutz | 74 | ||
| III. Beratung | 75 | ||
| IV. Marketing | 75 | ||
| C. Elemente der Ausgestaltung von Compliance-Systemen nach IDW PS 980 | 76 | ||
| I. Compliance-Kultur | 78 | ||
| II. Compliance-Ziele | 79 | ||
| III. Compliance-Risiken | 79 | ||
| 1. Identifikation | 80 | ||
| 2. Priorisierung | 81 | ||
| 3. Bewertung | 82 | ||
| 4. Steuerung | 82 | ||
| 5. Überwachung und Berichterstattung | 83 | ||
| IV. Compliance-Programm | 84 | ||
| V. Compliance-Organisation | 85 | ||
| VI. Compliance-Kommunikation | 87 | ||
| VII. Überwachung und Verbesserung | 88 | ||
| D. Bedeutung von Compliance am Kapitalmarkt | 89 | ||
| E. Compliance und Haftungsrisiken nach § 97 WpHG | 90 | ||
| I. Compliance-Systeme als praktische Grundlage der Entlastung nach § 97 WpHG | 91 | ||
| II. Compliance-Verstöße als eigenständige Insiderinformation | 92 | ||
| F. Keine Pflicht zur Einrichtung einer Insiderspezifischen Compliance | 93 | ||
| I. Keine Pflicht nach Art. 22 Delegierte VO (EU) 2017/565 | 93 | ||
| II. Keine Pflicht nach § 130 OWiG | 94 | ||
| III. Keine Pflicht nach § 91 Abs. 2 AktG | 94 | ||
| IV. Keine Pflicht nach dem DCGK | 95 | ||
| V. Keine Pflicht nach der Siemens/Neubürger-Entscheidung des LG München I | 96 | ||
| G. Prüfung von Compliance-Systemen nach IDW PS 980 | 97 | ||
| I. Konzept und Vorteile einer Prüfung durch einen Abschlussprüfer | 97 | ||
| II. Prüfungsarten | 100 | ||
| 1. Konzeptionsprüfung | 100 | ||
| 2. Angemessenheitsprüfung | 100 | ||
| 3. Wirksamkeitsprüfung | 101 | ||
| H. Zwischenergebnis der Bedeutung und Ausgestaltung der Insiderspezifischen Compliance | 102 | ||
| 3. Kapitel: Grundlagen der Entlastung nach § 97 Abs. 2 WpHG | 103 | ||
| A. Verschuldensvorwurf des § 97 WpHG | 103 | ||
| I. Anknüpfung des Verschuldens | 103 | ||
| II. Verschuldensformen | 104 | ||
| 1. Vorsatz | 104 | ||
| 2. Grobe Fahrlässigkeit | 104 | ||
| III. Organverschulden und seine Rechtsfolgen | 105 | ||
| IV. Beurteilungszeitpunkt für das Verschulden | 105 | ||
| B. Gesetzliche Möglichkeit der Entlastung nach § 97 Abs. 2 WpHG | 106 | ||
| I. Unkenntnis der Insiderinformation | 106 | ||
| 1. Keine positive Kenntnis | 106 | ||
| 2. Keine grob fahrlässige Unkenntnis | 107 | ||
| II. Fehleinschätzung des Kursbeeinflussungspotentials | 108 | ||
| III. Verspätete Veröffentlichung | 108 | ||
| IV. Irrtum über einen Selbstbefreiungstatbestand | 108 | ||
| C. Voraussetzungen der Entlastung durch die Unkenntnis des Emittenten von der Insiderinformation | 109 | ||
| I. Trennung von Wissenszurechnung und Zurechnung schuldhaften Verhaltens | 109 | ||
| II. Definition der Wissenszurechnung | 111 | ||
| III. Wissenszurechnung innerhalb der Haftung nach § 97 WpHG | 113 | ||
| IV. Dogmatik der Wissenszurechnung | 114 | ||
| 1. Telos der Wissenszurechnung | 114 | ||
| 2. Theorien zur Wissenszurechnung nach deutschem Recht | 117 | ||
| a) Vertretertheorie | 118 | ||
| b) Organtheorie | 120 | ||
| c) Wissensorganisationstheorie | 121 | ||
| aa) Informationsweiterleitungspflicht | 124 | ||
| bb) Informationsabfragepflicht | 125 | ||
| cc) Informationsspeicherungspflicht | 125 | ||
| 3. Wissen oder Wissenmüssen als Zurechnungsvoraussetzung | 126 | ||
| 4. Erfasster Personenkreis | 127 | ||
| a) Vorstand | 128 | ||
| aa) Gesamtvorstand | 128 | ||
| bb) Einzelnes Vorstandsmitglied | 128 | ||
| b) Aufsichtsrat | 129 | ||
| aa) Ausgangskonstellation hinsichtlich § 97 WpHG i. V. m. Art. 17 MAR | 129 | ||
| bb) Zurechnung innerhalb der Zuständigkeit | 129 | ||
| cc) Zurechnung außerhalb der Zuständigkeit | 131 | ||
| dd) Ausnahmsweise Zurechnung im Hinblick auf § 97 WpHG | 132 | ||
| c) Nachgeordnete Mitarbeiter | 135 | ||
| V. Auslegung der Wissensorganisationstheorie innerhalb von § 97 WpHG | 135 | ||
| 1. Geltung innerhalb des § 97 WpHG i. V. m. Art. 17 MAR | 136 | ||
| 2. Anwendbarkeit im Deliktsrecht | 138 | ||
| 3. Auslegung innerhalb des § 97 WpHG | 139 | ||
| D. Zwischenergebnis zu den Grundlagen einer Entlastung | 142 | ||
| 4. Kapitel: Kenntnisbezogene Entlastung durch Insiderspezifische Compliance-Systeme | 143 | ||
| A. Herleitung des Entlastungsbeweises aufgrund der Unkenntnis von der Insiderinformation | 143 | ||
| I. Kernthese der Herleitung | 143 | ||
| II. Allgemeine Reichweite und Grenzen der Wissensorganisationspflicht und ihre Ausprägung im Haftungssystem des § 97 WpHG | 146 | ||
| 1. Inhaltliche Reichweite der Wissensorganisationspflicht | 146 | ||
| 2. Persönliche Reichweite der Wissensorganisationspflicht | 147 | ||
| 3. Gesetzliche Grenze der Wissensorganisationspflicht | 148 | ||
| a) Einheit der Rechtsordnung | 149 | ||
| b) Keine Gefährdungshaftung | 150 | ||
| c) Telos der Wissenszurechnung | 150 | ||
| d) Telos des § 97 WpHG i. V. m. Art. 17 MAR | 151 | ||
| aa) Selbstbefreiung nach Art. 17 Abs. 4 MAR | 152 | ||
| bb) Unmittelbarkeitskriterium nach Art. 17 Abs. 1 MAR | 152 | ||
| e) Grundsatz: Ultra posse nemo obligatur | 153 | ||
| f) Vergleich zu den Mechanismen deliktischer Verkehrssicherung | 154 | ||
| aa) Inhalt und Umfang der Verkehrssicherungspflichten | 155 | ||
| bb) Übertragung auf die Wissensorganisationspflicht | 156 | ||
| g) Verhältnismäßigkeit der Haftungsrisiken | 156 | ||
| 4. Tatsächliche Grenze der Wissensorganisationspflicht | 157 | ||
| 5. Wertende Grenze der Wissensorganisationspflicht | 159 | ||
| 6. Zwischenergebnis zur allgemeinen Reichweite und den allgemeinen Grenzen der Wissensorganisationspflicht im Rahmen des § 97 WpHG | 160 | ||
| III. Spezifische Grenzen der Insiderspezifischen Wissenszurechnung | 160 | ||
| 1. Verschwiegenheitspflichten | 161 | ||
| 2. Privat erlangtes Wissen | 162 | ||
| a) Privates Wissen des Vorstands | 162 | ||
| b) Privates Wissen des Aufsichtsrats | 164 | ||
| c) Privates Wissen nachgeordneter Mitarbeiter | 165 | ||
| 3. Verbot der unrechtmäßigen Offenlegung von Insiderinformationen | 166 | ||
| 4. Vertraulichkeitsbereiche | 167 | ||
| 5. Datenschutzrechtliche Grenzen | 168 | ||
| 6. Eigener Rechtsverstoß und Nemo-tenetur-Grundsatz | 169 | ||
| IV. Inhalt und Ausgestaltung des Entlastungsbeweises | 171 | ||
| 1. Positiver Entlastungsbeweis: Ordnungsgemäße Insiderspezifische Wissensorganisation durch Compliance-Strukturen | 172 | ||
| a) Anwendbarkeit von Compliance | 173 | ||
| b) Entlastungswirkung von Compliance | 174 | ||
| aa) Präventionszweck von Haftungsnormen | 176 | ||
| bb) Rechtsvergleich zum Anglo-amerikanischen Rechtssystem | 176 | ||
| (1) Rechtsvergleich zu den US Sentencing Guidelines | 177 | ||
| (2) Rechtsvergleich zu dem UK Bribery Act | 177 | ||
| (3) Folgerungen für die Enthaftungswirkung | 178 | ||
| cc) Vergleich zum vergaberechtlichen Prinzip der Selbstreinigung | 178 | ||
| dd) Vergleich zu den Grundlagen der Bußgeldbemessung nach § 30 OWiG | 179 | ||
| ee) Vergleich zu Gesetzesvorschlägen zur Compliance-Anerkennung | 181 | ||
| (1) Vergleich zum VerbStrG-E | 182 | ||
| (2) Vergleich zum Änderungsvorschlag der §§ 30, 130 OWiG durch den Bund der Unternehmensjuristen | 183 | ||
| (3) Vergleich zum CompAG-E | 183 | ||
| (4) Folgerungen für die Entlastungswirkung in § 97 WpHG | 183 | ||
| ff) Zwischenergebnis zur Entlastungswirkung von Compliance-Systemen im Rahmen des § 97 WpHG | 184 | ||
| c) Ausgestaltung des Insiderspezifischen Wissensorganisationssystems | 185 | ||
| aa) Insiderspezifische Ziele | 185 | ||
| bb) Insiderspezifische Kultur | 186 | ||
| cc) Insiderspezifische Risikoanalyse | 186 | ||
| dd) Insiderspezifisches Programm | 188 | ||
| (1) Richtlinie in Form eines Code of Conduct | 188 | ||
| (2) Präventive Maßnahmen | 190 | ||
| ee) Insiderspezifische Organisation | 190 | ||
| ff) Insiderspezifische Kommunikation | 191 | ||
| gg) Insiderspezifische Überwachung und Verbesserung | 192 | ||
| d) Zwischenergebnis des positiven Entlastungsbeweises | 192 | ||
| 2. Negativer Entlastungsbeweis: Grenzen der Insiderspezifischen Wissensorganisation | 193 | ||
| B. Zwischenergebnis | 194 | ||
| C. Darlegungs- und Beweislast in der Entwicklung vom Haftungstatbestand zum Entlastungsbeweis | 195 | ||
| I. Allgemeine Beweislastverteilung | 195 | ||
| 1. Haftungsbegründende Tatbestandsmerkmale | 195 | ||
| 2. Beweislastverteilung für die Kenntnis des Emittenten von der Insiderinformation | 196 | ||
| a) Beweislast des Anlegers | 196 | ||
| b) Keine Anwendbarkeit der Beweislastumkehr des § 97 Abs. 2 WpHG | 197 | ||
| c) Sekundäre Darlegungslast des Emittenten | 198 | ||
| II. Beweislastverteilung für den Entlastungsbeweis | 199 | ||
| 1. Beweislast des Emittenten | 200 | ||
| 2. Fehlendes Compliance-System als Verschuldensindikator | 201 | ||
| D. Wesentliches Ergebnis | 201 | ||
| E. Zusammenfassende Thesen | 203 | ||
| Literaturverzeichnis | 205 | ||
| Stichwortverzeichnis | 223 |