Das Aufsichtsratsgremium in den börsennotierten Aktiengesellschaften in China – Ein Vergleich mit dem deutschen Recht

Renzai Su

doi:10.3790/978-3-428-55863-6

Das Aufsichtsratsgremium in den börsennotierten Aktiengesellschaften in China – Ein Vergleich mit dem deutschen Recht

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Su, R. (2020). Das Aufsichtsratsgremium in den börsennotierten Aktiengesellschaften in China – Ein Vergleich mit dem deutschen Recht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55863-6

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Das Aufsichtsratsgremium in den börsennotierten Aktiengesellschaften in China – Ein Vergleich mit dem deutschen Recht

Su, Renzai

Studien zum vergleichenden Privatrecht / Studies in Comparative Private Law, Vol. 8

(2020)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55863-6
978-3-428-15863-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55863-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 198
Collections: RECHT 2020
D&H 2020
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Corporate governance: role & responsibilities of boards & directors
Comparative law

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Das zentrale Anliegen der vorliegenden Arbeit ist die Untersuchung des Aufsichtsratsgremiums. Im Mittelpunkt stehen dabei die Fragen: Warum kann das chinesische Aufsichtsratsgremium als ein wichtiges Überwachungsinstrument zur Wahrung aller Aktionärs- und Gesellschaftsinteressen in der Praxis nur unzureichend funktionieren? Wie kann es im Vergleich mit dem deutschen Recht durch weitere Gesetzesänderungen verbessert werden?

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsverzeichnis	5
Abkürzungsverzeichnis	11
Einleitung	15
I. Problemaufriss	15
II. Gegenstand der Untersuchung	18
III. Gang der Untersuchung	18
IV. Untersuchungsmethode: Rechtsvergleich	20
1. Rechtsvergleich im Allgemeinen	20
2. Das Funktionalitätsprinzip	21
3. Der epistemologische Funktionalismus	21
A. Grundlagen der Untersuchung	24
I. Geschichtlicher Hintergrund der Untersuchung	24
II. Entwicklung der Unternehmensführung unter der politischen Perspektive	26
1. Vom Jahr 1949 bis zum Ende der 70er Jahre des letzten Jahrhunderts	27
2. Die 80er Jahre des letzten Jahrhunderts	28
3. Vom Anfang der 90er Jahre des letzten Jahrhunderts bis 2012	30
4. Seit dem Jahr 2013	31
III. Einflüsse der Aktienstruktur auf die Geschäftsüberwachung	32
1. Hochkonzentrierte Aktienstruktur	33
2. Einflüsse der hochkonzentrierten Aktienstruktur	35
B. Überwachungskompetenzen	38
I. Überwachungskompetenzen des chinesischen Aufsichtsrats	38
1. Einleitung	38
2. Überwachung der Geschäftsführung	38
a) Rechtsposition des Aufsichtsrats: Kontrollorgan	38
b) Gegenstand der Überwachung	39
c) Maßstäbe der Überwachung	40
aa) Rechtmäßigkeit	40
bb) Ordnungsmäßigkeit	40
cc) Angemessenheit	41
d) Mittel der Überwachung	43
3. Mitwirkung	44
a) Einberufung der Hauptversammlung	45
b) Antragsrecht	46
4. Personalkompetenz	47
II. Überwachungskompetenzen des deutschen Aufsichtsrats	48
1. Einleitung	48
2. Überwachung der Geschäftsführung	49
a) Rechtsstellung des Aufsichtsrats: Kontroll- und Beratungsorgan	49
b) Überwachungsgegenstand	50
c) Maßstab der Überwachung	52
aa) Rechtmäßigkeit	52
bb) Ordnungsmäßigkeit	53
cc) Wirtschaftlichkeit	54
dd) Zweckmäßigkeit	54
d) Mittel der Überwachung	55
aa) Meinungsäußerung	55
bb) Einsichts- und Prüfungsrecht	56
cc) Prüfungsauftrag für den Jahresabschluss	58
3. Mitwirkungsrechte	61
a) Zustimmungsvorbehalt	61
b) Kompetenzen in Bezug auf die Hauptversammlung	64
aa) Einberufung der Hauptversammlung	64
bb) Beschlussvorschläge	65
cc) Berichte an die Hauptversammlung	65
c) Sonstige Mitentscheidungsrechte	65
4. Personalkompetenz	66
a) Bestellung und Widerruf der Bestellung der Vorstandsmitglieder	66
aa) Bestellung der Vorstandsmitglieder	66
bb) Widerruf	67
b) Abschluss und Kündigung des Anstellungsvertrages	68
aa) Abschluss des Anstellungsvertrages	68
bb) Kündigung des Anstellungsvertrages	69
III. Vergleich und Stellungnahme	70
1. Rechtsstellung und Funktionen	70
2. Überwachungsgegenstand	71
3. Überwachungsmaßstäbe	71
4. Überwachungsmittel	72
5. Mitwirkung	72
6. Personalkompetenz	73
C. Informationsversorgung	74
I. Informationsversorgung des chinesischen Aufsichtsrats	74
1. Teilnahme an der Sitzung vom Vorstand und Anfrage	74
2. Prüfung von regelmäßigen Berichten	76
3. Das Einsichts- und Prüfungsrecht	78
a) Das finanzielle Prüfungsrecht	78
b) Das Untersuchungsrecht	79
4. Andere Informationsquellen	81
a) Durch Berichte	81
b) Durch Mitwirkung	82
c) Durch Satzung	82
II. Informationsversorgung des deutschen Aufsichtsrats	83
1. Berichtspflicht	83
a) Überblick	83
b) Die regelmäßigen Berichte	83
c) Sonderberichte	84
d) Zweifel	85
2. Prüfung des Jahresabschlusses	85
3. Einsichts- und Prüfungsrecht	86
4. Andere Informationsquellen	87
a) Durch Mitwirkungsrecht	87
b) Durch Satzung und Geschäftsordnung	87
c) Durch Mitarbeiter	88
III. Vergleich und Stellungnahme	88
1. Informationsversorgung	88
a) Die deutsche Berichtspflicht und die chinesische Informationsversorgung durch Teilnahme an der Vorstandssitzung	88
b) Regelmäßige und unregelmäßige Prüfung	89
c) Andere Informationsquellen	90
2. Gewährleistung der Informationsversorgung	90
D. Unabhängigkeit	92
I. Unabhängigkeit des chinesischen Aufsichtsrats	92
1. Unabhängigkeit von Gesellschaftsführung: Organisatorische Unabhängigkeit	92
a) Funktionstrennung	92
b) Persönliche Unabhängigkeit	93
aa) Unabhängigkeitsgefährdende Angestellte als Anteilseignervertreter im Aufsichtsrat	93
bb) Unabhängigkeitsgefährdende Arbeitnehmervertreter im Aufsichtsrat	95
c) Wirtschaftliche Unabhängigkeit	96
aa) Vergütungen	96
bb) Interessenkonflikte	96
2. Unabhängigkeit vom kontrollierenden Aktionär	97
a) Unabhängige Aufsichtsratsmitglieder	97
b) Betonung der Weisungsfreiheit der Aufsichtsratsmitglieder	99
II. Unabhängigkeit des deutschen Aufsichtsrats	100
1. Unabhängigkeit von Gesellschaftsführung: Organisatorische Unabhängigkeit	100
a) Funktionstrennung	100
b) Persönliche Unabhängigkeit	101
aa) Aufsichtsratsamt als Nebenamt	101
bb) Unabhängigkeit der Arbeitnehmervertreter	102
c) Wirtschaftliche Unabhängigkeit	103
aa) Vergütung der Aufsichtsratsmitglieder	103
bb) Verträge mit Aufsichtsratsmitgliedern	103
cc) Kreditgewährung an Aufsichtsratsmitglieder	104
2. Unabhängigkeit vom kontrollierenden Aktionär	104
a) Aktienrechtliche Ausgangslage vor den jüngsten Gesetzesänderungen	104
b) Unabhängigkeit im Sinne von § 100 Abs. 5 AktG	105
aa) Vorstellungen der EU-Kommission zur Unabhängigkeit	105
(1) Die prinzipiellen Kriterien	106
(2) Die konkreten Profilforderungen	107
bb) Unabhängigkeit nach dem DCGK	109
(1) Umorientierung der Definition der Unabhängigkeit nach Kodex	109
(2) „Ausreichende Anzahl“ unabhängiger Aufsichtsratsmitglieder	110
cc) Unabhängigkeit im Sinne von § 100 Abs. 5 AktG	111
III. Vergleich und Stellungnahme	111
1. Unabhängigkeit von Geschäftsführung	111
a) Funktionstrennung	111
b) Persönliche Unabhängigkeit	112
c) Wirtschaftliche Unabhängigkeit	112
2. Unabhängigkeit vom kontrollierenden Aktionär	113
a) Stellungnahme über die Unabhängigkeit in Deutschland	113
b) Stellungnahme über die Unabhängigkeit in China	114
E. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder	117
I. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder in China	117
1. Innenhaftung	117
a) Einleitung	117
b) Pflichtverletzung	118
aa) Differenzierung der Sorgfaltspflicht nach den Überwachungsmaßstäben	119
bb) Beschränkung der Sorgfaltsverpflichtung	123
c) Zurechnung	124
d) Durchsetzung	125
aa) Anspruchsverfolgung durch den Vorstand	125
bb) Anspruchsverfolgung durch Aktionäre	125
2. Außenhaftung	126
3. Haftpflichtversicherung	126
II. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder in Deutschland	127
1. Innenhaftung	127
a) Grundlagen	127
b) Pflichtverletzung	128
c) Verschulden	129
d) Beweislast	130
aa) De lege lata	130
bb) Entstehungsgeschichte	131
e) Durchsetzung	132
aa) Zuständigkeit und Handlungspflicht des Vorstands	132
bb) Anspruchsverfolgung durch die Hauptversammlung	132
cc) Anspruchsverfolgung durch eine Aktionärsminderheit	132
(1) Im Namen der Gesellschaft	132
(2) Im eigenen Namen einer qualifizierten Aktionärsminderheit	133
2. Außenhaftung	134
a) Haftung gegenüber Aktionären	134
b) Haftung gegenüber sonstigen Dritten	135
3. Haftpflichtversicherung	136
III. Vergleich und Stellungnahme	137
1. Haftung	137
a) Pflichtverletzung	137
b) Zurechnung	137
c) Durchsetzung	138
2. Haftpflichtversicherung	139
F. Das Verhältnis zu den Independent Directors	140
I. Entwicklung der Independent Directors in China	140
1. Hintergrund der Einführung	140
2. Entstehung und Entwicklung	141
II. Unabhängigkeit der Independent Directors	142
1. Begriff und Zielsetzung	143
2. Qualifikation	143
a) Übersicht über die Qualifikation	143
b) Bewertung	144
3. Nominierung und Wahl	145
a) Nominierung	145
aa) Nominierung nach dem geltenden Recht	145
bb) Bewertung	146
b) Wahl	146
aa) Das Wahlprinzip	146
bb) Das kumulative Abstimmungssystem	147
c) Verbesserungsvorschläge für Nominierung und Wahl	148
aa) Abschaffung des Nominierungsrechts vom Vorstand	148
bb) Nominierungs- und Wahlrecht der herrschenden Aktionäre	149
cc) Nominierungs- und Wahlrecht der Minderheitsaktionäre	149
4. Vergütung	151
III. Kompetenzen der Independent Directors	152
1. Allgemeine Kompetenzen	152
2. Spezielle Kompetenzen	153
a) Im Namen von allen Independent Directors	153
aa) Vetorecht bei bedeutenden Geschäften mit verbundenen Parteien	153
bb) Vorschlag über Vertragsabschluss mit einer Wirtschaftsprüfungsgesellschaft	154
cc) Vorschlag über Einberufung einer außerordentlichen Hauptversammlung	155
dd) Vorschlag über Einberufung einer Vorstandssitzung	155
ee) Auftrag für Revision und Beratungen	155
b) Im Namen des einzelnen Independent Directors	156
3. Amtieren in Kommissionen	156
IV. Verhältnis zum Aufsichtsrat	157
1. Diskussion vor der GesG-Veränderung 2005	157
2. Diskussion im Gesetzgebungsverfahren	158
3. Probleme und Diskussion nach der GesG-Veränderung 2005	161
a) Die Meinung der parallelen Kompetenzen und deren Bewertung	161
b) Meinungen der Kompetenzverteilung und Bewertung	162
c) Eine klare Kompetenzverteilung durch Gesetz	163
4. Pluralistisches oder einheitliches Überwachungssystem	164
5. Eigene Auslegung des Verhältnisses zwischen Aufsichtsrat und Independent Directors	165
Zusammenfassung	170
I. Grundlagen der Untersuchung	170
II. Analyseergebnisse	172
III. Verbesserung und Vorschläge	175
1. Verbesserung der Überwachungsstruktur	175
2. Erweiterung der Kompetenzen	176
3. Sicherung der Informationsversorgung	177
4. Verstärkung der Unabhängigkeit	177
5. Verschärfung der Haftung	178
Literaturverzeichnis	179
Stichwortverzeichnis	195

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