Manager of Managers – Verträge

Tim Arndt

doi:10.3790/978-3-89644-927-6

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Arndt, T. (2004). Manager of Managers – Verträge. Outsourcing im Rahmen individueller Finanzportfolioverwaltung durch Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute. Verlag Wissenschaft & Praxis. https://doi.org/10.3790/978-3-89644-927-6

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Manager of Managers – Verträge

Outsourcing im Rahmen individueller Finanzportfolioverwaltung durch Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute

Arndt, Tim

Studienreihe der Stiftung Kreditwirtschaft an der Universität Hohenheim, Vol. 40

(2004)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Verlag Wissenschaft & Praxis
ISBN: 978-3-89644-927-6
978-3-89673-228-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-89644-927-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 228
Collections: NBE WISO
NBE D&H
Subjects: Business & Management
Outsourcing law

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Auslagerung von bisher im Unternehmen erbrachten Wertschöpfungsaktivitäten auf selbstständige externe Dienstleistungsunternehmen, dass sogenannte Outsourcing, hat sich in den letzten Jahren in zunehmendem Masse in nahezu allen Wirtschaftsbereichen - insbesondere im Bereich des Kreditgewerbes - zu einem überaus praxisrelevanten Themenbereich entwickelt.

Die vorliegende Arbeit nimmt einzelne mit dieser Entwicklung verbundene Fragestellungen auf. Sie beleuchtet die aufsichts- und haftungsrechtliche Behandlung des Outsourcing im Rahmen eines in diesem Zusammenhang bis dato noch weitgehend unbeachtet gebliebenen Tätigkeitsfeldes von Kredit- und Finanzdienstleistungsinstituten, der individuellen Finanzportfolioverwaltung. Die Arbeit hat zum Anliegen, auf Basis der Analyse der gegenwärtigen rechtlichen Rahmenbedingungen unter besonderer Berücksichtigung von Fragen der Substitution bei Besorgung fremder Geschäfte einen praxisgerechten Lösungsansatz aufzuzeigen und hiermit gleichsam einen Beitrag zur rechtswissenschaftlichen Diskussion in diesem für die Praxis hoch relevanten Themenbereich zu leisten.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort	5
Vorwort des Verfassers	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
1. Einleitung	21
A. Problemstellung	21
I. Wertschöpfungsketten der Banken und Finanzdienstleistungsunternehmen im Umbruch	21
1. Konsolidierung versus Dekonstruktion	21
2. Optimierung der Wertschöpfungsketten durch Outsourcing und Open-Architecture Ansatz	22
a. Definition und inhaltliche Begriffsbestimmung des Outsourcing	24
b. Auswirkungen des Outsourcing auf das deutsche Universalbankensystem	25
II. Der Manager of Managers-Ansatz als innovatives Instrument im Finanzdienstleistungssektor	26
B. Ziele und Gang der Arbeit	31
2. Grundlagen	33
A. Die Finanzdienstleistung der Vermögensverwaltung	33
I. Der Begriff der Vermögensverwaltung	34
1. Das Kriterium des gegenständlichen Bereichs der Verwaltungstätigkeit	34
2. Das Kriterium des Aufgabenumfangs	36
II. Abgrenzung der Vermögensverwaltung von verwandten Finanzdienstleistungen	37
1. Vermögensverwaltung versus Anlageberatung	37
2. Vermögensverwaltung versus Vermögensberatung	39
III. Erscheinungsformen der Vermögensverwaltung	40
IV. Der gegenständliche Bereich der Vermögensverwaltung	42
B. Eigentumsrechtliche Formen der individuellen Vermögensverwaltung	45
I. Vermögensverwaltung im Treuhandmodell	45
II. Vermögensverwaltung im Vertretermodell	47
C. Schuldrechtliche Beziehungen zwischen Vermögensverwalter und Vermögensinhaber	49
I. Der Vermögensverwaltungsvertrag	49
II. Die schuldrechtliche Qualifikation / Rechtsnatur des Vermögensverwaltungsvertrages	49
1. Werk- oder Dienstvertrag?	50
2. Die Vermögensverwaltung als Dauerschuldverhältnis	51
D. Der Markt für Vermögensverwaltung	53
I. Entstehung eines Marktes für Vermögensverwaltung in Deutschland	53
II. Aktuelle Marktsituation im Vermögensverwaltungsgeschäft	54
1. Marktteilnehmer im Rahmen der individuellen Vermögensverwaltung	54
a. Anbieter der Finanzdienstleistung der Vermögensverwaltung	54
aa. Die Kreditinstitute	54
bb. Investment- und Spezialbanken	55
cc. Private Vermögensverwaltungsgesellschaften	55
b. Nachfrager nach der Finanzdienstleistung „Vermögensverwaltung“	56
2. Ausblick für das Vermögensverwaltungsgeschäft	58
E. Zusammenfassung	59
3. Die aufsichtsrechtliche Behandlung des Manager of Managers-Ansatzes	63
A. Einleitung	63
B. Rechtliche Grundlagen der Bankenaufsicht in der Bundesrepublik Deutschland	65
I. Gesetz über das Kreditwesen	65
II. Gesetz über den Wertpapierhandel	65
III. Gesetz über die Deutsche Bundesbank	65
IV. Sonstige rechtliche Grundlagen	66
C. Bank- und wertpapierrechtliche Rahmenbedingungen des Outsourcing	67
I. Gesetzliche Regelungen im Bereich des Outsourcing	67
1. Die Vorschrift des § 25a Abs. 2 KWG	67
2. Die Vorschrift des § 33 Abs. 2 WpHG	68
II. Qualifikation des Manager of Managers-Ansatzes als Outsourcing im Sinne des § 25a Abs. 2 KWG	69
1. Persönlicher Anwendungsbereich des § 25a Abs. 2 KWG	70
2. Sachlicher Anwendungsbereich der Vorschrift des § 25a Abs. 2 KWG	71
a. Begriff der Auslagerung	71
aa. Eine dem Geschäftsbetrieb dienende Tätigkeit	72
bb. Dauerhaftigkeit der Übertragung	75
cc. Durchführung durch ein anderes Unternehmen	79
(1) Definition „Unternehmen“	79
(2) Zusätzliche Anforderungen an den Insourcer	80
b. Individuelle Finanzportfolioverwaltung als auslagerungsfähiger Bereich	83
aa. Entwicklung der Konkretisierung des § 25a Abs. 2 KWG durch Verwaltungsvorschriften der BaFin	84
(1) Dauerhaftigkeit in den Fällen der Manager of Managers-Konzeption	77
(2) Stellungnahme	78
bb. Auslagerungsfähigkeit des Bereichs der individuellen Finanzportfolioverwaltung nach Maßgabe des aktuellen Rundschreibens 11/2001	89
cc. Der Rechtscharakter der aufsichtsrechtlichen Rundschreiben der BaFin	100
dd. Auslagerungsfähigkeit des Bereiches der individuellen Finanzportfolioverwaltung bei Auslegung des § 25a Abs. 2 KWG	102
(1) Die grammatikalische Auslegung	103
(2) Die systematische Auslegung	104
(3) Die historische Auslegung	105
(4) Die teleologische Auslegung	106
(5) Das Gebot richtlinienkonformer Auslegung	107
(6) Exkurs: Die Regelungen der OGAW-Richtlinie in aufsichtsrechtlicher Hinsicht für den Bereich der kollektiven Vermögensverwaltung durch Kapitalanlagegesellschaften	109
(a) Grundlagen	109
(b) Anwendungsbereich der OGAW-Richtlinie	110
(c) Dienstleistungen der Verwaltungsgesellschaften	111
(aa) Alleinige- oder Hauptdienstleistung: Verwaltung von Organismen für gemeinsame Anlagen	111
(bb) Zusätzliche Dienstleistungen der Verwaltungsgesellschaften	112
(d) Die Übertragung von Aufgaben	113
(aa) Übertragung der Aufgabe der Anlageverwaltung	114
(bb) Die Delegationsbefugnis und deren Schranken	115
(e) Zwischenergebnis	118
(7) Implikationen der OGAW-Richtlinie im Hinblick auf die Auslegung des § 25a Abs. 2 KWG	119
(a) Anwendbarkeit der OGAW-Richtlinie für die Fälle der individuellen Finanzportfolioverwaltung	121
(b) Richtlinienkonforme Auslegung des § 25a Abs. 2 KWG vor Ablauf der Umsetzungsfrist	124
(aa) Verpflichtung zur richtlinienkonformen Auslegung nationalen Rechts vor Ablauf der Umsetzungsfrist	124
(bb) Möglichkeit richtlinienkonformer Auslegung nationalen Rechts vor Ablauf der Umsetzungsfrist	126
ee. Zwischenergebnis	129
c. Abgrenzung wesentliche / unwesentliche Bereiche	130
aa. Wesentliche Bereiche	130
bb. Unwesentliche Bereiche	131
cc. Subsumtion im Hinblick auf den MoM-Ansatz	131
d. Ergebnis	132
III. Formelle und materielle Voraussetzungen gemäß § 25a Abs. 2 KWG	132
1. Absichts- und Vollzugsanzeige gemäß § 25a Abs. 2 Satz 3 KWG und § 20 AnzV	132
2. Keine Beeinträchtigung der Ordnungsmäßigkeit der Bankgeschäfte und Finanzdienstleistungen	133
3. Keine Beeinträchtigung der Steuerungs- und Kontrollmöglichkeiten der Geschäftsleitung	136
4. Information des Kunden	136
D. Ergebnis	139
4. Die haftungsrechtliche Behandlung des Manager of Managers-Ansatzes	141
A. Einleitung / Problemstellung	141
B. Wirksamkeit einer vertraglichen Haftungsbeschränkung nach Maßgabe AGB-rechtlicher Vorschriften des Bürgerlichen Gesetzbuches	143
I. Gestaltung und Qualifikation einer vertraglichen Haftungsbeschränkung als AGB	143
II. Die „Haftungsklausel“ als überraschende Klausel gemäß § 305 c Abs. 1 BGB	145
III. Maßstab der Inhaltskontrolle gemäß § 307 Abs. 3 BGB	151
1. Abweichung der „Haftungsklausel“ vom Gesetz iSd § 307 Abs. 3 BGB	152
a. Der Manager of Managers-Ansatz als zulässige Substitution iSd. § 664 Abs. 1 Satz 2 BGB	154
aa. Anwendbarkeit der Substitutionsregelung des § 664 BGB	154
(1) Das Wesen des Auftragsrechts	155
(2) Anwendbarkeit des § 664 BGB auf entgeltliche Geschäftsbesorgungsverträge	157
(a) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur	158
(b) Stellungnahme	159
(3) Zwischenergebnis	161
bb. Die Substitution im Haftungssystem des Bürgerlichen Gesetzbuches	162
(1) Wortsinn	162
(2) Norminhalt	162
(a) Rechtsfolge unbefugter Übertragung	164
(b) Rechtsfolge befugter Übertragung	164
(c) Die Gestattung der Übertragung	165
cc. Abgrenzung der Substitution gegenüber den Fällen des weitergeleiteten Auftrages	166
dd. Abgrenzung der Substitution von der Schuldübernahme	168
ee. Abgrenzung zwischen „der Übertragung der Ausführung des Auftrages an einen Dritten“ gemäß § 664 Abs. 1 Satz 1 BGB und der „Zuziehung eines Gehilfen“ gemäß § 664 Abs. 1 Satz 3 BGB	169
(1) Substitution als Vollübertragung der Ausführung des Auftrages	171
(2) Die Übertragung zu eigener Verantwortung	172
(3) Abgrenzung zwischen Substitution und Gehilfenschaft anhand subjektiver Kriterien	174
(4) Die unternehmerische Selbstständigkeit als Abgrenzungskriterium zwischen Substitution und Gehilfenschaft	174
(5) Der Einfluss des Beauftragten auf die Person des Dritten als Abgrenzungskriterium zwischen Substitution und Gehilfenschaft	184
(6) Subsumtion hinsichtlich der Fälle einer Funktionsauslagerung im Anwendungsbereich des § 25a Abs. 2 KWG	187
b. Zwischenergebnis	189
2. Zwischenergebnis	190
IV. Inhaltskontrolle der Haftungsklausel gemäß § 309 Nr. 7 BGB	190
C. Zulässigkeit der Gehilfenzuziehung im Rahmen der individuellen Finanzportfolioverwaltung	193
D. Überprüfung des Ergebnisses im Hinblick auf Übereinstimmung mit den haftungsrechtlichen Vorgaben der OGAW-Richtlinie für den Bereich der kollektiven Vermögensverwaltung	199
5. Zusammenfassung der Ergebnisse	201
Literaturverzeichnis	205

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