Der lukrative Schuldvertrag

Manuel Gonzalo Casas

doi:10.3790/978-3-428-58011-8

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Casas, M. (2021). Der lukrative Schuldvertrag. Eine historisch-institutionelle Dekonstruktion seiner Physiognomie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58011-8

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Der lukrative Schuldvertrag

Eine historisch-institutionelle Dekonstruktion seiner Physiognomie

Casas, Manuel Gonzalo

Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 521

(2021)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58011-8
978-3-428-18011-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58011-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 322
Collections: RECHT 2021
D&H 2021
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Contract law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Manuel Gonzalo Casas studierte Rechtswissenschaften an der Universidad Nacional de Tucumán (Argentinien), anschließend Rechtsanwalt in Argentinien. Magister Legum an der Albrecht-Ludwigs-Universität zu Freiburg im Breisgau (2014). Dozent am Lehrstuhl für Vertragsrecht an der Universidad Nacional de Tucumán, Prof. Dr. Ernesto Wayar (2012 bis 2016). Promotionsstudium an der Universität Heidelberg (2020) und Promotionsstipendiat am Lehrstuhl von Prof. Dr. Marc-Philippe Weller. Derzeit Postdoktorand an der Università »Mediterranea« di Reggio Calabria (Italien) sowie ›Profesor Adjunto‹ am Lehrstuhl für Obligationenrecht an der Universidad San Pablo-Tucumán, Argentinien.

Abstract

Zwei Menschen, unterschiedlicher Herkunft, begegnen sich zum ersten Mal in einer Wüste, fernab jeder Siedlung. Sie sind sich kulturell fremd. Einer hat Dörrfleisch dabei und ist durstig. Der andere ist hungrig und trägt Wassermelonen. Was würden sie tun? Würden sie einen Tauschvertrag abschließen? Intuitiv bejaht man dies. Das lehrt der gesunde Menschenverstand: Eine Vereinbarung sei ein Vertrag, der Mensch habe eine natürliche Neigung zum lukrativen Austausch und der Staat sei nur eine Stütze des Marktes. Auf dieser Prämisse ist der umstrittene globale Finanzmarkt aufgebaut.

Diese Arbeit zeigt im Gegenteil - anhand einer historischen, philosophischen, wirtschaftlichen und anthropologischen Analyse - auf, dass der Staat keine reine Hilfsfunktion hat, sondern ein struktureller Bestandteil des gegenseitigen Schuldvertrags ist: Ohne einen institutionellen Rahmen wären Vereinbarungen nicht bindend und der lukrative Austausch wäre nicht notwendigerweise als Verhaltensmaxime eingeführt worden.»The Lucrative Contract. A Historical-Institutional Deconstruction of its Physiognomy«

Today, it is common sense that an agreement is a contract and that human beings have a natural disposition to lucrative exchange. The questioned global financial market is built on these premises. Before this, this legal work - based on a historical, philosophical, economic and anthropological analysis - shows that without an institutional framework, agreements would not be binding, nor would lucrative exchange necessarily have been instituted as the pattern of socioeconomic behavior.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	15
A. Problemstellung	15
I. Globales Vertragswesen	15
II. Der Staat als reine Hilfe des Vertrages?	17
B. Meinungsstand	19
C. These	22
D. Gang der Untersuchung	22
E. Themeneingrenzung	25
1. Kapitel: Der Vertrag auf dem globalen Finanzmarkt – Seine Verzerrung	30
A. Der Wettbewerb der Rechtsprodukte	32
B. Die Fragmentierung der Gerechtigkeit	34
I. Die Kommerzialisierung der Gerichte	36
1. Der Staatsanleihevertrag und der Kapitalmarkt	36
2. Staatliche Gerichtsbarkeiten als Teil der Finanzplätze	37
II. Mangelnde Transparenz bei der Gerichtsbarkeitsprivatisierung	45
1. Der Kreditderivatemarkt	45
2. Die großen Finanzakteure als Richter und Parteien	48
C. Ursprung der globalen Dysfunktionalität der Vertragsstruktur: Der Marktpopulismus	49
D. Ergebnisse	54
2. Kapitel: Geschichte der Liberalisierung des gegebenen Wortes: Das Prinzip pacta sunt servanda	55
A. Römisches Recht	58
I. Der Grundsatz des Form- und Typenzwangs als Ausdruck des institutionellen Rahmens des römischen Vertrages	58
II. Das pactum als unverbindliche, formfreie Vereinbarung	61
B. Das Recht des Mittelalters	63
I. Die Theorie der pacta vestita als Erbin vom römischen Prinzip des Form- und Typenzwangs	63
II. Rechtfertigung der Vestitur	65
III. Handelspraxis: die aequitas mercatoria als Korrektur der Unklagbarkeit der pacta nuda	66
IV. Niedergang der Vestiturtheorie: ex nudo pacto actionem non nasci als Ausnahme	67
C. Kanonisches Recht	68
I. Pacta sunt servanda als Verbindlichkeit des gegebenen Wortes	68
II. Kanonische Grundlage der Verbindlichkeit der pacta nuda	70
III. Klagbarkeit der pacta nuda	72
IV. Die causa-Lehre als Brücke zwischen dem Zivilrecht und dem kanonischen Recht	74
D. Schule des Naturrechts: Die einfache Vereinbarung bindet	76
I. Tatbestand des Vertrages: Vom angenommenen Versprechen zum beiderseitigen Konsens als Willensvereinbarung	80
1. Hugo Grotius: Erster Schritt zum Vertragsprinzip	80
2. Samuel Pufendorf: Der Vertrag als zwei consensus unius	83
3. Christian Thomasius: Der Vertrag als mutuus consensus	84
4. Christian Wolff: Die Gleichsetzung der Willensvereinbarung mit dem Schuldvertrag im deutschen Rechtsdenken	86
5. Jean Domat: Das Weiterleben der causa als Entstehungsvoraussetzung der convention	88
6. Robert Joseph Pothier: Der Konsensualvertrag in Frankreich	90
II. Rechtsfolge des Vertrages: Der Grundsatz pacta sunt servanda als die Vertragstreue	91
1. Hugo Grotius	92
2. Samuel Pufendorf	92
3. Christian Thomasius	92
4. Christian Wolff	93
5. Jean Domat	93
6. Robert Joseph Pothier	94
III. Naturrechtskodifizierungen: Positivierung der formfreien Vereinbarung	94
1. Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis	94
2. Allgemeines Landrecht für die Preußischen Staaten	95
3. Code Civil	96
E. Die Kodifizierung in Deutschland: Die Gleichstellung der Willenseinigung mit dem obligatorischen und realen Vertrag	98
I. Historische Rechtsschule: Das Vertragsmodell der Willenserklärungsvereinigung	99
II. BGB: Die Kodifizierung des abstrakten Vertragsbegriffs	104
F. Ergebnisse	107
3. Kapitel: Der Ursprung der Bindungskraft der lukrativen Schuldvereinbarung	111
A. Ethisches Postulat des Vertrages: Der Mensch mit Willensfreiheit	115
I. Kategorische Struktur der Willensfreiheit	116
1. Willensfreiheit als Fähigkeit zur Selbstbestimmung	116
2. Die Selbstbindung als Voraussetzung und Folge der Selbstbestimmung	118
3. Selbstverantwortung als Folge der Selbstbestimmung	119
II. Vertragsabschließen und Vertragserfüllen als „ethisches Grundkönnen der Personen“	121
B. Das wirtschaftliche Postulat des Vertrages: Der homo oeconomicus	122
I. Vertragsfreiheit als Motor der Marktwirtschaft	122
II. Der Austausch der Marktwirtschaft als Austausch von Rechten	129
III. Der Grundsatz pacta sunt servanda als Voraussetzung der Marktwirtschaft	135
C. Von den ethisch-ökonomischen Postulaten zum Recht: Ist der lukrative Schuldvertrag ein vorstaatliches Phänomen?	140
I. Terminologische Klärung: Vorstaatliche Vertragstheorie statt aprioristischer Vertragslehre	141
II. Vorstaatliche allgemeine Vertragskonzeption	145
III. Hilfsfunktion der Rechtsordnung	148
IV. Verschiedene Ansätze der vorstaatlichen Vertragskonzeption	149
1. Der Vertrag gemäß der Naturrechtsschule	149
2. Der Vertrag aus der aprioristischen Rechtstheorie	153
a) Die obligatorische Bindung als inhärentes Element im Konzept des „Versprechens“	155
b) Die obligatorische Bindung als inhärentes Element im Konzept des „Vertrages“	159
c) Das Privateigentum als aprioristisches Konnexinstitut des Vertrages	160
3. Der Vertrag aus einem „voluntaristischen“ Ansatz	160
a) Die voluntaristische Theorie von Immanuel Kant	161
aa) Allgemeines Rechtsgesetz	162
bb) Das Postulat des Privatrechts als Achse des intelligiblen Besitzes	165
cc) Persönliches Recht: Der Vertrag als abgeleiteter Erwerbsmechanismus	167
b) Die voluntaristische Theorie von Gerhart Husserl	171
aa) Der Wille als Ursprung der Geltung des gesamten Rechts	172
bb) Die Willensvereinbarung in der Wüste als wirksamer Vertrag	173
4. Der Vertrag nach der liberalen Markttheorie	176
a) Der lukrative Tauschvertrag als Teil der Natur des Menschen	176
b) Eigeninteresse als Grundlage für die Erfüllung des Schuldvertrages	181
c) Privatrechtsgesellschaft ohne Staat	184
D. Die notwendige Institutionalisierung des lukrativen Schuldvertrages	186
I. Das Gesetz des Stärkeren: Recht und Handel als Friedensprozess	191
II. Die Möglichkeit der Zwangsvollstreckung durch die Rechtsordnung als Voraussetzung für den Vertragsabschluss	198
1. Die Vorteile des Monopolmechanismus der Vertragsdurchsetzung	198
2. Die Unangemessenheit außerstaatlicher Sanktionen als Mechanismus zur Vertragsdurchsetzung	202
3. Die Unverbindlichkeit des bloßen Willens	205
III. Gleichstellung als Voraussetzung des Austauschs	207
IV. Freiheit vor den institutionellen Spielregeln	210
V. Das Geld als institutionelles Instrument	214
1. Das Geld und seine Rolle auf dem Markt	215
2. Der lukrative Schuldvertrag als monetärer Austausch	220
3. Der Ursprung des Geldes	224
a) Das Geld: Eine Konsequenz des lukrativen Tauschs?	225
b) Das Geld als sozialpolitische Institution	228
VI. Die kulturelle Relativität des lukrativen Tauschhandels	235
1. Die Abwesenheit vom lukrativen Tauschhandel innerhalb der primitiven Gemeinschaft	235
2. Der außergemeinschaftliche Austausch: Das System des primitiven Form- und Typenzwangs	242
3. Der lukrative Tauschhandel innerhalb der Gesellschaft als post-monetäres Phänomen	244
4. Schuldvertrag in primitiven Gesellschaften?	246
a) Die Juristische Schule der Anthropologie	247
b) Das Risiko der analytischen Blindheit der Juristischen Schule der Anthropologie	249
E. Das Überleben des Form- und Typenzwangs	253
I. Die Vertragsfreiheit als anerkannte Freiheit: Der Grundsatz pactum non obligat per se	253
II. Der Schuldvertrag als allgemeiner Vertragstyp	257
1. Das deutsche Rechtsmodell als Beispiel: Der bilaterale Rechtsakt als Begründer von Schuldverhältnissen	258
2. Abweichungen des allgemeinen Vertragstyps als Bestätigung der rechtsgeschäftlichen Typizität	260
F. Ergebnisse	262
Schlussbetrachtungen: Zurück zu „der globalen Finanzwüste“	271
Literaturverzeichnis	278
Personen- und Sachwortverzeichnis	309

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