Wahlfeststellung und in dubio pro reo

Jürgen Wolter

doi:10.3790/978-3-428-46136-3

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Wolter, J. (1987). Wahlfeststellung und in dubio pro reo. Zugleich eine Dokumentation der höchstrichterlichen Rechtsprechung 1934–1986. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-46136-3

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Wahlfeststellung und in dubio pro reo

Zugleich eine Dokumentation der höchstrichterlichen Rechtsprechung 1934–1986

Wolter, Jürgen

Schriften zum Strafrecht, Vol. 69

(1987)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-46136-3
978-3-428-06136-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-46136-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 230
Collections: NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Criminal law: procedure & offences

Pricing

Institution: € 90.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 59.90 (incl. local VAT if applicable)

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	11
Erster Teil: Kriminalpolitische Notwendigkeit, rechtsstaatliche Grenzen und rechtstatsächliche Grundlagen	19
I. Das Problem von Wahlfeststellung und „in dubio pro reo“	19
1. Unproblematische Fälle (Freispruchsfälle; „Rechtsfragen“)	19
2. Die Problemfälle	20
II. Ausgleich zwischen Rechtssicherheit und Gerechtigkeit sowie zwischen Schuld und General- bzw. Spezialprävention	21
1. Rechtssicherheit und Tatbestandsbestimmtheit	21
2. Einzelfallgerechtigkeit	22
3. Schuldsühne, Prävention und Genugtuung; Prozeß- und Urteilsziele	23
4. Praktische Erwägungen	24
5. Rechtsstaatliche und sozialstaatliche Rechtsprechung und Wissenschaft	25
III. Rechtsgeschichte, Rechtscharakter und Rechtsvergleichung bei der Wahlfeststellung	26
1. Rechtsgeschichte und Rechtscharakter	26
2. Rechtsvergleichung	28
IV. Rechtstatsächliche Grundlagen	28
V. Extremauffassungen bei der Wahlfeststellung	29
1. Die unbegrenzte Zulassung der Wahlfeststellung	29
2. Freispruchslösungen	30
VI. Alternativität von Modalitäten, Qualifikationen und Regelbeispielen eines Straftatbestandes	31
1. Das Problem der Ungleichwertigkeit	31
2. Wahldeutige Feststellung eines Tatbestandsmerkmals	33
3. Begriffslogische Stufenverhältnisse	34
VII. Die eigentlichen Fallgruppen und die vier denkbaren Urteilsergebnisse	35
Zweiter Teil: Die zwölf Fallgruppen von Wahlfeststellung und in dubio pro reo	36
I. Fallgruppe A. „Echte Wahlfeststellung“ zwischen verschiedenen Straftatbeständen ohne „Rumpftatbestand“	37
1. Unterfallgruppe A1. Alternative Modalitätenfeststellung bei einem Straftatbestand ohne „Rumpftatbestand“ als „unechte Wahlfeststellung“	37
2. Unterfallgruppe A2. Eindeutige Modalitätenfeststellung bei „begriffslogischem Stufenverhältnis“	38
II. Fallgruppe B. Sog. Postpendenzfeststellung	38
1. Die vier wesentlichen Auffassungen	39
2. Vermittelnde Stellungnahme	41
3. Methodische Einordnung	41
4. Lösung von Fall 8	42
III. Fallgruppe C. Kombination von „in dubio pro reo“ und „unechter Wahlfeststellung“	43
1. Unterfallgruppe C1. „In dubio pro reo“ bei „begriffslogischem Stufenverhältnis“ verschiedener Strafgesetze und teilidentischer Tatsachengrundlage	44
2. Unterfallgruppe C2. „Unechte Wahlfeststellung“ bei „reiner Tatsachenalternativität“	46
3. Lösung von Fall 9	47
4. Lösung von Fall 9a	50
5. Die neueste Entwicklung	51
IV. Fallgruppe D. Kombination von „in dubio pro reo“ und „echter Wahlfeststellung“	51
1. Die wesentlichen Auffassungen	51
2. Stellungnahme	53
V. Fallgruppe E. Doppelte Anwendung von „in dubio pro reo“	54
1. Kein Mißbrauch des in dubio pro reo-Grundsatzes	54
2. Ergebnis im Fall 13	55
3. Unterfallgruppe E1. Modalitätenfeststellung bei einem Straftatbestand mit „Rumpftatbestand“	56
VI. Fallgruppen F, F1. „Unechte Wahlfeststellungen“ bei „normativen Stufenverhältnissen“	56
Dritter Teil: Normative Stufenverhältnisse; kombinierte Fallgruppen; § 323a StGB	57
I. „Unechte Wahlfeststellungen“ bei „normativen Stufenverhältnissen“	57
1. Fallgruppe F („Unechte Wahlfeststellung“ bei „normativem Stufenverhältnis mehrerer Straftatbestände“); Meinungsstand	57
2. Begriffslogisches Stufenverhältnis (eindeutige Verurteilung auf eindeutiger Tatsachengrundlage)	58
3. Wahlfeststellung (alternative Verurteilung) oder Freispruch	59
4. Normatives Stufenverhältnis (eindeutige Verurteilung auf wahldeutiger Tatsachengrundlage)	61
5. Zusammenfassung und Ablehnung von Einzelauffassungen	63
6. Definition und Reichweite des „normativen Stufenverhältnisses“	64
7. Systematische Einordnung der Fallgruppe F	68
8. Unterfallgruppe F1 (eindeutige Modalitätenfeststellung bei „normativem Stufenverhältnis“)	68
II. Kombinierte Fallgruppen	69
1. Kombination der Fallgruppen C1 und F	69
2. Uneinigkeit der BGH-Senate	70
3. Uneinigkeit im Schrifttum	71
4. Alternativität von Tateinheit und Tatmehrheit	72
5. Kombination der Fallgruppen F und A	73
6. Kombination der Fallgruppen D und F, F1	74
III. Der Sonderfall des § 323a StGB	75
1. Alternativität von Rauschtaten i.R. von § 20 und § 21	75
2. Alternativität von Rauschtaten i.R. von § 20 und „überhalb von § 21“	80
3. Alternativität von Rauschtaten i.R. von § 20 und „unterhalb von § 21“	84
4. Alternativität von Rauschtat i.R. von § 20 und möglicher Rauschtat	85
IV. Die Sonderauffassung von Dreher	86
V. Ausblick	86
Vierter Teil: Lösungsschema und Zwischenbilanz; tatsächliche Voraussetzungen von Wahlfeststellung und in dubio pro reo	87
I. Tabellarische Übersicht der Urteilsergebnisse, Fallgruppen und Lösungen	87
1. Die vier denkbaren Urteilsergebnisse	87
2. Fallgruppen, Lösungswege und Urteilsergebnisse	87
II. Das Verhältnis von Wahlfeststellung und in dubio pro reo	89
1. Der in dubio pro reo-Satz i.e.S. und i.w.S.	89
2. Zweiteilung des Systems: in dubio pro reo-Fälle (i.e.S.) und Wahlfeststellungen	89
3. Vorrang der Wahlfeststellung aus den Ausgangsalternativen	90
4. Vorrang der vier Hilfslösungen vor dem Freispruch	92
III. Die tatsächlichen Voraussetzungen von Wahlfeststellung und in dubio pro reo	93
1. Strafbarkeit sämtlicher Sachverhaltsalternativen	93
2. Exklusive Alternativität der Sachverhalte	96
Fünfter Teil: Die Gleichwertigkeit der Alternativen als materiellrechtliche Voraussetzung der Wahlfeststellung (Meinungsstand)	98
I. Ungeeignete oder bedenkliche Lösungen	98
1. Vermeidung der Wahlfeststellung („materiellrechtliche Lösung“ von Mayer; „in dubio-Lösung“ von Dreher)	100
2. Vernachlässigung des Handlungsunwerts und „Zweitrechtsguts“ („Identität des Unrechtskerns“; Günther; Montenbruck; Grünhut)	101
3. Bedenkliche Lösungen trotz Berücksichtigung der Handlungs- und vollen Erfolgsunwerte	106
4. Problematik der konkreten bzw. abstrakten Betrachtungsweise	107
II. Ansätze zur Bewältigung des Gleichwertigkeitsproblems	108
1. „Vergleichbarkeit im typischen kriminellen Unrechtsgehalt“ (Rudolphi)	108
2. „Rechtsethische und psychologische Vergleichbarkeit“	110
3. „Vergleichbarkeit bei typischen Untergruppen eines abstrakten Deliktstypus im konkreten Fall“ (Eser)	115
Sechster Teil: Die Gleichwertigkeit der Alternativen als materiellrechtliche Voraussetzung der Wahlfeststellung (eigene Lösung)	117
I. Grundlagen	117
II. „Typisierende gesetzliche Anknüpfungspunkte“ zur Lösung des Gleichwertigkeitsproblems	117
1. Gesetzliche Vertypung durch identische Tatbestandsmerkmale	119
2. Gesetzliche Vertypung durch Tatbestandsmerkmale, Qualifikationen, Regelbeispiele und andere benannte Strafänderungsgründe	120
3. Vertypung durch Konkurrenzen	121
4. Vertypung durch gesetzlich angeordnete Analogien	121
5. Gesetzliche Vertypung durch „kriminologischen Zusammenhang“ (§ 48 a. F. StGB) und weitere Strafzumessungsvorschriften	123
6. Vertypung durch strafprozessuale Vorschriften (§ 265 StPO)	124
7. Fazit	124
III. Die Gleichwertigkeit bei vergleichbaren Problemen	124
1. Täterschaft und Teilnahme	124
2. Vollrauschtatbestand	125
3. § 2 III StGB	126
4. Prozessuale Tatidentität bei materiellrechtlicher Handlungsmehrheit (§§ 155, 264 StPO)	126
5. Keine Parallele: Irrtum über Tatbestandsalternativen	127
IV. Ergebnis: Präzierte Gleichwertigkeitsformel bei Wahlfeststellungen	128
1. Wortlaut	128
2. Reichweite	128
3. Konsequenzen	129
Siebenter Teil: Verfahrensrecht und Strafzumessung	130
I. Tatidentität (§§ 155, 264 StPO) und Veränderung des rechtlichen Gesichtspunktes (§ 265 StPO)	131
1. Tatidentität und Rechtskraft	131
2. Alternative Fassung von Anklageschrift und Eröffnungsbeschluß; § 265 StPO und Revision	131
3. § 265 StPO bei logischen Stufenverhältnissen	132
II. Identität von Anklage- und Urteilsgegenstand und Nachtragsanklage (§ 266 StPO); Rechtskraft	132
1. Materiellrechtliche Vorfragen	133
2. Grenzen der Tatidentität; Nachtragsanklage und Verfahrensverbindung	134
III. Alternativ gefaßter Schuldspruch (§ 267 StPO)	137
1. Vorzüge der alternativ gefaßten Urteilsformel bei echter Wahlfeststellung	137
2. Urteilsformel bei alternativen Modalitäten (unechter Wahlfeststellung)	137
3. Urteilsformel bei normativen Stufenverhältnissen	138
4. Urteilsformel bei „Tatsachenalternativität“ und Regelbeispielen	138
IV. Bestrafung aus dem konkret mildesten Gesetz (§ 267 StPO)	139
1. Strafe bei echter Wahlfeststellung und alternativer Modalitätenfeststellung	139
2. Strafe bei unechter Wahlfeststellung und „Tatsachenalternativität“	140
3. Verbot strafschärfenden Rückgriffs auf alternative Straftaten	140
4. Strafe bei fortgesetzten Taten	141
5. Rückgriff auf § 158 StGB	141
6. Rückgriff auf eigentlich strengere Alternative sowie auf § 157 StGB	142
V. Beweiserhebung und Urteilsgründe (§§ 244, 267 StPO)	143
VI. Weitere Einzelfragen	144
1. Beteiligung	144
2. Alternativität fortgesetzte Tat – Tatmehrheit	144
3. Alternativität fortgesetzte Tat – Einzeltat	145
4. Rückfall	145
5. Alternativität Jugendstrafrecht – Erwachsenenstrafrecht	146
6. Sachliche Zuständigkeit	146
7. Wahrheitsbeweis	146
8. Rechtsmittel und Verschlechterungsverbot (§ 331 StPO)	146
9. Rechtskraft und § 264 StPO	147
10. Amnestie	147
11. Wiederaufnahme	147
12. Disziplinarverfahren	147
Achter Teil: Gutachtentechnik	148
I. Das Verhältnis von Wahlfeststellung und in dubio pro reo	148
II. Alternativer Sachverhalt und alternative Fallösung	148
III. Aufbauanleitung für das Gutachten	149
1. Reihenfolge der Prüfung	149
2. Prüfungsschema	151
IV. Wahlfeststellung und Konkurrenzlehre	152
Neunter Teil: Dokumentation der höchstrichterlichen Rechtsprechung von 1934–1986	153
I. Kriminologische Grundlagen	153
1. Forschungsinteresse; Strafprozeßtheorie und „Theorie der Wahlfeststellung“; normative Ziele	153
2. Dokumentenanalyse als Erhebungsmethode; Umfang der Dokumentation	154
3. Deskriptive Aussagen und Hypothesen	157
II. Daten; Überprüfung von Hypothesen; Vorbereitung rechtlicher Stellungnahmen	158
1. Gesamtzahl der Entscheidungen	158
2. Unzulässige Wahlfeststellungen (Freispruch; Stufenverhältnis; Auffangtatbestand; Kombination)	158
3. Unvollständige und unbewußte Feststellungen der Untergerichte	160
4. Wahlfeststellung zwischen mehr als zwei Alternativen	161
5. Die Urteilsformel bei Wahlfeststellungen	161
6. Die Alternativität von Verbrechen und Vergehen	161
7. Die Grenzen der prozessualen Tatidentität (§§ 264, 265, 266 StPO)	163
8. Die Alternativität von Diebstahl und Hehlerei	163
9. Die Alternativität von sonstigen Eigentums- und Vermögensdelikten	164
10. Die Alternativität von Vollrausch und Rauschtat	165
11. Sonstige Alternativitätsfälle	166
III. Rechtliche Konsequenzen der Dokumentenanalyse	167
1. Verurteilungen und Freisprüche	167
2. Der Vollrauschtatbestand	168
3. Diebstahl und Hehlerei	169
4. Auswirkungen und Ausmaß der unveröffentlichten BGH-Rechtsprechung	169
5. Die Grenzen der prozessualen Tatidentität	170
6. Gesetzgebung und Verfassungsbeschwerde	171
IV. Dokumentation und Kurzdarstellung der Entscheidungen	172
Zehnter Teil: Die wesentlichen Ergebnisse der Untersuchung	207
Literaturverzeichnis	210
Gesetzesverzeichnis	216
Verzeichnis alternativer Gesetze	218
Sachverzeichnis	220

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