Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft

Christoph Becherer

doi:10.3790/978-3-428-58236-5

Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft

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Becherer, C. (2021). Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58236-5

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Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft

Becherer, Christoph

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 324

(2021)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58236-5
978-3-428-18236-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58236-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 284
Collections: RECHT 2021
D&H 2021
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Corporate finance
Company law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Christoph Becherer studierte von 2008 bis 2013 Rechtswissenschaften mit Schwerpunkt im Un-ternehmens- und Gesellschaftsrecht an der Humboldt Universität zu Berlin. Im Anschluss absolvierte er ein LL.M.-Studium in Law and Economics an der Queen Mary University of London. Nach seinem juristischen Vorbereitungsdienst in Berlin von 2014 bis 2016 verfasste er seine Dissertation, die von Herrn Professor Dr. Heribert Hirte, LL.M. (Berkeley), MdB, betreut wurde. Seit 2018 ist Christoph Becherer als Rechtsanwalt in Berlin tätig.

Abstract

Angesichts der Änderungen des deutschen und europäischen Bankenaufsichtsrechts infolge der Finanzkrise wurden umgekehrte Wandelschuldverschreibungen durch die Aktienrechtsnovelle 2016 ausdrücklich geregelt. Die neuen aktienrechtlichen Regelungen gestatten es aber auch in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft, umgekehrte Wandelschuldverschreibungen zur Finanzierung und Sanierung einzusetzen. Die aktien- und insolvenzrechtlichen Fragen, die sich insoweit für die Aktiengesellschaft und ihre Aktionäre bei der Emission und Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen stellen, sind mannigfaltig. Im Ergebnis bestehen aus aktien- und insolvenzrechtlicher Sicht keine unüberwindbaren Hürden für einen solchen Einsatz umgekehrter Wandelschuldverschreibungen; es kann aber nicht pauschal beantwortet werden, ob er im Einzelfall auch sinnvoll ist.»Reverse Convertible Bonds as a Means to Finance and Restructure Real Economy Enterprises organised in the Legal Form of a Stock Corporation«

The stock corporation and insolvency law related questions concerning the use of reverse convertible bonds to finance and restructure real economy enterprises organised as stock corporations are manifold. In conclusion, there are no insurmountable hurdles to such use of reverse convertible bonds from a stock cooperation and insolvency law perspective. It is however not possible to give a blanket answer as to whether such use of reverse convertible bonds is reasonable in each individual case.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	13
§ 1 Einleitung	15
§ 2 Grundlagen	17
A. Begriffliche und rechtliche Einordnung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	17
I. Begriff und Rechtsnatur der umgekehrten Wandelschuldverschreibung	17
1. Schuldverschreibung	18
2. Zusatzrecht	19
a) Inhaber des Zusatzrechts	20
b) Ausgestaltung des Zusatzrechts	20
aa) Umgekehrte Wandelanleihen	21
bb) Umgekehrte Optionsanleihen	22
(1) Bezugspflicht der Gläubiger	23
(2) Bezugsrecht der Gesellschaft	24
(3) Ergebnis	26
c) Gegenstand des Zusatzrechts	26
aa) Aktien der Emittentin	27
bb) Junge Aktien der Emittentin	28
cc) Existierende Aktien der Emittentin	28
(1) Wortlaut	29
(2) Systematik	30
(3) Gesetzgebungsgeschichte	31
(4) Unionsrechtliche Vorgaben	31
(5) Sinn und Zweck	32
(6) Ergebnis	35
d) Rechtsnatur des Zusatzrechts	35
3. Ergebnis	36
II. Verhältnis zu und Abgrenzung von artverwandten Finanzinstrumenten	37
1. Weitere Finanzinstrumente des § 221 AktG	37
a) „Klassische“ Wandelanleihen und Optionsanleihen	37
b) Gewinnschuldverschreibungen	38
c) Genussrechte	39
d) Ergebnis	40
2. Besondere Gestaltungsformen der Wandelanleihe	40
a) Pflichtwandelanleihen	41
b) Wandelanleihen mit Tilgungswahlrecht	44
c) CoCo-Bonds	45
d) Ergebnis	48
3. Aktienanleihen	48
4. Drittemittierte umgekehrte Wandelschuldverschreibungen	50
III. Mischformen	52
IV. Ergebnis	53
B. Wirtschaftliche Einordnung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	53
I. Wirtschaftliche Elemente	54
1. Anleiheelement	54
2. Aktienderivatelement	55
3. Ergebnis	58
II. Rendite-Risiko-Profil	59
III. Einordnung als hybride Finanzinstrumente	61
IV. Ergebnis	62
C. Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Fremd- und/oder Eigenkapital	62
I. Wirtschaftliche Perspektive	63
II. Bilanzielle und steuerliche Perspektive	63
III. Aktienrechtliche Perspektive	64
IV. Ergebnis	65
D. Finanzierung und Sanierung von Unternehmen der Realwirtschaft mittels umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	65
I. Wachstumsfinanzierung	66
II. Risikomanagement und Sanierung	68
III. Ergebnis	72
E. Interessen der Altaktionäre	72
I. Einflussverwässerung	73
II. Vermögensverwässerung	75
III. Ergebnis	77
F. Ergebnis	78
§ 3 Vereinbarkeit der Änderungen des Aktiengesetzes zur Regelung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen mit höherrangigem Recht	79
A. Vereinbarkeit der Änderung des § 221 Abs. 1 Satz 1 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132	80
B. Vereinbarkeit der Änderung von § 192 Abs. 1, Abs. 2 Nr. 1 AktG und der Einfügung von § 192 Abs. 3 Satz 3 und 5 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132	82
C. Vereinbarkeit der Änderungen des § 194 Abs. 1 Satz 2 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132	85
D. Ergebnis	89
§ 4 Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	90
A. Entscheidung über die Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	90
I. Entscheidungen des Vorstands	91
II. Beschluss der Hauptversammlung	94
1. Erforderlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses	94
2. Rechtsnatur und aktienrechtliche Bedeutung des Hauptversammlungsbeschlusses	95
3. Arten von Hauptversammlungsbeschlüssen	97
4. Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss	98
a) Formelle Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss	98
b) Inhaltliche Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss	101
aa) Zustimmungsbeschluss	101
bb) Ermächtigungsbeschluss	104
5. Wirkung des Hauptversammlungsbeschlusses	108
a) Bindungswirkung im Innenverhältnis	108
aa) Zustimmungsbeschluss	108
bb) Ermächtigungsbeschluss	112
b) Keine Wirkung im Außenverhältnis	113
c) Ergebnis	116
6. Ergebnis	117
III. Zustimmung des Aufsichtsrats	117
IV. Ergebnis	119
B. Bezugsrecht und Bezugsrechtsausschluss bei der Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	119
I. Bezugsrecht der Aktionäre	120
II. Schutz des Bezugsrechts	123
III. Ausschluss des Bezugsrechts	125
1. Abgrenzung zum mittelbaren Bezugsrecht	126
2. Gründe für den Bezugsrechtsausschluss	127
3. Bezugsrechtsausschluss im Zustimmungsbeschluss	128
a) Formelle Anforderungen	129
b) Sachliche Rechtfertigung	133
aa) Ordentliche Kapitalerhöhung als Ausgangspunkt	133
bb) Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	135
(1) Erforderlichkeit der sachlichen Rechtfertigung	135
(2) Sachliche Rechtfertigung im Einzelfall	136
(3) Ergebnis	138
c) Gleichbehandlungsgrundsatz	138
d) Ergebnis	139
4. Bezugsrechtsausschluss beim Ermächtigungsbeschluss	139
a) Entsprechende Anwendbarkeit von § 203 Abs. 2 Satz 1, § 204 Abs. 1 Satz 2 Hs. 2 AktG	140
b) Formelle und materielle Anforderungen	141
5. Möglichkeit des vereinfachten Bezugsrechtsausschlusses	146
6. Unangemessenheit des Ausgabebetrags	155
7. Ergebnis	158
IV. Ergebnis	158
C. Inhalt und Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	159
I. Inhaltliche Ausgestaltung	159
1. Ausgestaltungsfreiheit	160
2. Typischer Inhalt der Anleihebedingungen	160
3. Grenzen der Ausgestaltungsfreiheit	161
4. Ergebnis	163
II. Verbriefung und Entstehung	163
III. Ergebnis	165
D. Bereitstellung des Umtauschkapitals	165
I. Möglichkeiten der Bereitstellung des Umtauschkapitals	165
1. Ordentliche Kapitalerhöhung	166
2. Bedingte Kapitalerhöhung	167
3. Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital	169
4. Ergebnis	171
II. Einzelfragen der bedingten Kapitalerhöhung	172
1. Ausgabebetrag der Aktien	172
a) Ausgabebetrag im Kapitalerhöhungsbeschluss	173
b) Geringster Ausgabebetrag	175
c) Unangemessenheit des Ausgabebetrags	176
d) Ergebnis	180
2. Bar- oder Sachkapitalerhöhung	180
a) Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen gegen Barleistung	180
b) Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen gegen Sachleistung	185
c) Ergebnis	187
3. Höchstbetragsgrenze und Sanierungsprivileg	188
a) Höchstbetragsgrenze	188
b) Auslegung und Anwendung des Sanierungsprivilegs	189
aa) Auslegung des Sanierungsprivilegs	190
(1) Privilegierte Finanzinstrumente	190
(2) Privilegierte Zwecke	193
(a) Drohende Zahlungsunfähigkeit	194
(b) Abwendung einer Überschuldung	196
bb) Feststellungen im Kapitalerhöhungsbeschluss	201
c) Ergebnis	203
III. Ergebnis	204
E. Ergebnis	204
§ 5 Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen	205
A. Ausübung des Umtauschrechts	205
I. Entscheidung über die Ausübung des Umtauschrechts	205
1. Formelle Anforderungen	206
2. Materielle Anforderungen	207
3. Ergebnis	209
II. Ausübung des Umtauschrechts durch Erklärung gegenüber den Gläubigern	210
III. Rechtsfolge der Ausübung des Umtauschrechts	210
B. Zeichnungsvertrag	212
I. Verhältnis der Bezugserklärung zur Ausübung des Umtauschrechts	212
II. Abschluss des Zeichnungsvertrags	213
1. Bezugserklärung des Gläubigers	214
a) Form und Inhalt	214
b) Mängel und Heilung	215
c) Abgabe und Zugang	217
d) Wirkungen	219
2. Korrespondierende Willenserklärung der Gesellschaft	220
III. Inhalt des Zeichnungsvertrags	221
C. Ausgabe der Aktien gegen Erbringung der Einlage	221
I. Erbringung der Einlage	222
II. Ausgabe der Aktien	225
D. Vergleich mit dem schuldverschreibungsrechtlichen Debt-Equity-Swap	228
E. Ergebnis	230
§ 6 Besonderheiten der Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen in der Insolvenz	231
A. Wandlung im Eröffnungsverfahren	231
I. Ausübung des Umtauschrechts	233
II. Zeichnungsvertrag	236
III. Ausgabe der Aktien gegen Erbringung der Einlage	236
IV. Ergebnis	239
B. Wandlung im Schutzschirmverfahren	239
C. Wandlung im Insolvenzverfahren	241
I. Wegfall des Umtauschrechts gemäß § 104 InsO	242
1. Voraussetzungen	242
a) Geschäft über Finanzleistungen	242
b) Markt- oder Börsenpreis	245
c) Bestimmte Zeit oder Frist nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens	247
d) Gegenseitiger, beidseitig noch nicht vollständig erfüllter Vertrag	247
2. Rechtsfolge	248
3. Abweichende Bestimmungen	250
4. Ergebnis	251
II. Teleologische Reduktion des § 104 InsO	252
III. Anfechtung der vorinsolvenzlichen Nichtausübung des Umtauschrechts	252
IV. Ergebnis	252
D. Abgrenzung vom insolvenzrechtlichen Debt-Equity-Swap	253
E. Ergebnis	254
§ 7 Zusammenfassung in Thesen und Fazit	255
Literaturverzeichnis	260
Stichwortverzeichnis	281

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