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Becherer, C. (2021). Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58236-5
Becherer, Christoph. Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft. Duncker & Humblot, 2021. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58236-5
Becherer, C (2021): Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58236-5
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Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Mittel zur Finanzierung und Sanierung von in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 324
(2021)
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About The Author
Christoph Becherer studierte von 2008 bis 2013 Rechtswissenschaften mit Schwerpunkt im Un-ternehmens- und Gesellschaftsrecht an der Humboldt Universität zu Berlin. Im Anschluss absolvierte er ein LL.M.-Studium in Law and Economics an der Queen Mary University of London. Nach seinem juristischen Vorbereitungsdienst in Berlin von 2014 bis 2016 verfasste er seine Dissertation, die von Herrn Professor Dr. Heribert Hirte, LL.M. (Berkeley), MdB, betreut wurde. Seit 2018 ist Christoph Becherer als Rechtsanwalt in Berlin tätig.Abstract
Angesichts der Änderungen des deutschen und europäischen Bankenaufsichtsrechts infolge der Finanzkrise wurden umgekehrte Wandelschuldverschreibungen durch die Aktienrechtsnovelle 2016 ausdrücklich geregelt. Die neuen aktienrechtlichen Regelungen gestatten es aber auch in der Rechtsform der Aktiengesellschaft organisierten Unternehmen der Realwirtschaft, umgekehrte Wandelschuldverschreibungen zur Finanzierung und Sanierung einzusetzen. Die aktien- und insolvenzrechtlichen Fragen, die sich insoweit für die Aktiengesellschaft und ihre Aktionäre bei der Emission und Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen stellen, sind mannigfaltig. Im Ergebnis bestehen aus aktien- und insolvenzrechtlicher Sicht keine unüberwindbaren Hürden für einen solchen Einsatz umgekehrter Wandelschuldverschreibungen; es kann aber nicht pauschal beantwortet werden, ob er im Einzelfall auch sinnvoll ist.»Reverse Convertible Bonds as a Means to Finance and Restructure Real Economy Enterprises organised in the Legal Form of a Stock Corporation«The stock corporation and insolvency law related questions concerning the use of reverse convertible bonds to finance and restructure real economy enterprises organised as stock corporations are manifold. In conclusion, there are no insurmountable hurdles to such use of reverse convertible bonds from a stock cooperation and insolvency law perspective. It is however not possible to give a blanket answer as to whether such use of reverse convertible bonds is reasonable in each individual case.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 13 | ||
| § 1 Einleitung | 15 | ||
| § 2 Grundlagen | 17 | ||
| A. Begriffliche und rechtliche Einordnung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 17 | ||
| I. Begriff und Rechtsnatur der umgekehrten Wandelschuldverschreibung | 17 | ||
| 1. Schuldverschreibung | 18 | ||
| 2. Zusatzrecht | 19 | ||
| a) Inhaber des Zusatzrechts | 20 | ||
| b) Ausgestaltung des Zusatzrechts | 20 | ||
| aa) Umgekehrte Wandelanleihen | 21 | ||
| bb) Umgekehrte Optionsanleihen | 22 | ||
| (1) Bezugspflicht der Gläubiger | 23 | ||
| (2) Bezugsrecht der Gesellschaft | 24 | ||
| (3) Ergebnis | 26 | ||
| c) Gegenstand des Zusatzrechts | 26 | ||
| aa) Aktien der Emittentin | 27 | ||
| bb) Junge Aktien der Emittentin | 28 | ||
| cc) Existierende Aktien der Emittentin | 28 | ||
| (1) Wortlaut | 29 | ||
| (2) Systematik | 30 | ||
| (3) Gesetzgebungsgeschichte | 31 | ||
| (4) Unionsrechtliche Vorgaben | 31 | ||
| (5) Sinn und Zweck | 32 | ||
| (6) Ergebnis | 35 | ||
| d) Rechtsnatur des Zusatzrechts | 35 | ||
| 3. Ergebnis | 36 | ||
| II. Verhältnis zu und Abgrenzung von artverwandten Finanzinstrumenten | 37 | ||
| 1. Weitere Finanzinstrumente des § 221 AktG | 37 | ||
| a) „Klassische“ Wandelanleihen und Optionsanleihen | 37 | ||
| b) Gewinnschuldverschreibungen | 38 | ||
| c) Genussrechte | 39 | ||
| d) Ergebnis | 40 | ||
| 2. Besondere Gestaltungsformen der Wandelanleihe | 40 | ||
| a) Pflichtwandelanleihen | 41 | ||
| b) Wandelanleihen mit Tilgungswahlrecht | 44 | ||
| c) CoCo-Bonds | 45 | ||
| d) Ergebnis | 48 | ||
| 3. Aktienanleihen | 48 | ||
| 4. Drittemittierte umgekehrte Wandelschuldverschreibungen | 50 | ||
| III. Mischformen | 52 | ||
| IV. Ergebnis | 53 | ||
| B. Wirtschaftliche Einordnung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 53 | ||
| I. Wirtschaftliche Elemente | 54 | ||
| 1. Anleiheelement | 54 | ||
| 2. Aktienderivatelement | 55 | ||
| 3. Ergebnis | 58 | ||
| II. Rendite-Risiko-Profil | 59 | ||
| III. Einordnung als hybride Finanzinstrumente | 61 | ||
| IV. Ergebnis | 62 | ||
| C. Umgekehrte Wandelschuldverschreibungen als Fremd- und/oder Eigenkapital | 62 | ||
| I. Wirtschaftliche Perspektive | 63 | ||
| II. Bilanzielle und steuerliche Perspektive | 63 | ||
| III. Aktienrechtliche Perspektive | 64 | ||
| IV. Ergebnis | 65 | ||
| D. Finanzierung und Sanierung von Unternehmen der Realwirtschaft mittels umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 65 | ||
| I. Wachstumsfinanzierung | 66 | ||
| II. Risikomanagement und Sanierung | 68 | ||
| III. Ergebnis | 72 | ||
| E. Interessen der Altaktionäre | 72 | ||
| I. Einflussverwässerung | 73 | ||
| II. Vermögensverwässerung | 75 | ||
| III. Ergebnis | 77 | ||
| F. Ergebnis | 78 | ||
| § 3 Vereinbarkeit der Änderungen des Aktiengesetzes zur Regelung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen mit höherrangigem Recht | 79 | ||
| A. Vereinbarkeit der Änderung des § 221 Abs. 1 Satz 1 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132 | 80 | ||
| B. Vereinbarkeit der Änderung von § 192 Abs. 1, Abs. 2 Nr. 1 AktG und der Einfügung von § 192 Abs. 3 Satz 3 und 5 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132 | 82 | ||
| C. Vereinbarkeit der Änderungen des § 194 Abs. 1 Satz 2 AktG mit der Richtlinie (EU) 2017/1132 | 85 | ||
| D. Ergebnis | 89 | ||
| § 4 Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 90 | ||
| A. Entscheidung über die Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 90 | ||
| I. Entscheidungen des Vorstands | 91 | ||
| II. Beschluss der Hauptversammlung | 94 | ||
| 1. Erforderlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses | 94 | ||
| 2. Rechtsnatur und aktienrechtliche Bedeutung des Hauptversammlungsbeschlusses | 95 | ||
| 3. Arten von Hauptversammlungsbeschlüssen | 97 | ||
| 4. Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss | 98 | ||
| a) Formelle Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss | 98 | ||
| b) Inhaltliche Anforderungen an den Hauptversammlungsbeschluss | 101 | ||
| aa) Zustimmungsbeschluss | 101 | ||
| bb) Ermächtigungsbeschluss | 104 | ||
| 5. Wirkung des Hauptversammlungsbeschlusses | 108 | ||
| a) Bindungswirkung im Innenverhältnis | 108 | ||
| aa) Zustimmungsbeschluss | 108 | ||
| bb) Ermächtigungsbeschluss | 112 | ||
| b) Keine Wirkung im Außenverhältnis | 113 | ||
| c) Ergebnis | 116 | ||
| 6. Ergebnis | 117 | ||
| III. Zustimmung des Aufsichtsrats | 117 | ||
| IV. Ergebnis | 119 | ||
| B. Bezugsrecht und Bezugsrechtsausschluss bei der Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 119 | ||
| I. Bezugsrecht der Aktionäre | 120 | ||
| II. Schutz des Bezugsrechts | 123 | ||
| III. Ausschluss des Bezugsrechts | 125 | ||
| 1. Abgrenzung zum mittelbaren Bezugsrecht | 126 | ||
| 2. Gründe für den Bezugsrechtsausschluss | 127 | ||
| 3. Bezugsrechtsausschluss im Zustimmungsbeschluss | 128 | ||
| a) Formelle Anforderungen | 129 | ||
| b) Sachliche Rechtfertigung | 133 | ||
| aa) Ordentliche Kapitalerhöhung als Ausgangspunkt | 133 | ||
| bb) Emission umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 135 | ||
| (1) Erforderlichkeit der sachlichen Rechtfertigung | 135 | ||
| (2) Sachliche Rechtfertigung im Einzelfall | 136 | ||
| (3) Ergebnis | 138 | ||
| c) Gleichbehandlungsgrundsatz | 138 | ||
| d) Ergebnis | 139 | ||
| 4. Bezugsrechtsausschluss beim Ermächtigungsbeschluss | 139 | ||
| a) Entsprechende Anwendbarkeit von § 203 Abs. 2 Satz 1, § 204 Abs. 1 Satz 2 Hs. 2 AktG | 140 | ||
| b) Formelle und materielle Anforderungen | 141 | ||
| 5. Möglichkeit des vereinfachten Bezugsrechtsausschlusses | 146 | ||
| 6. Unangemessenheit des Ausgabebetrags | 155 | ||
| 7. Ergebnis | 158 | ||
| IV. Ergebnis | 158 | ||
| C. Inhalt und Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 159 | ||
| I. Inhaltliche Ausgestaltung | 159 | ||
| 1. Ausgestaltungsfreiheit | 160 | ||
| 2. Typischer Inhalt der Anleihebedingungen | 160 | ||
| 3. Grenzen der Ausgestaltungsfreiheit | 161 | ||
| 4. Ergebnis | 163 | ||
| II. Verbriefung und Entstehung | 163 | ||
| III. Ergebnis | 165 | ||
| D. Bereitstellung des Umtauschkapitals | 165 | ||
| I. Möglichkeiten der Bereitstellung des Umtauschkapitals | 165 | ||
| 1. Ordentliche Kapitalerhöhung | 166 | ||
| 2. Bedingte Kapitalerhöhung | 167 | ||
| 3. Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital | 169 | ||
| 4. Ergebnis | 171 | ||
| II. Einzelfragen der bedingten Kapitalerhöhung | 172 | ||
| 1. Ausgabebetrag der Aktien | 172 | ||
| a) Ausgabebetrag im Kapitalerhöhungsbeschluss | 173 | ||
| b) Geringster Ausgabebetrag | 175 | ||
| c) Unangemessenheit des Ausgabebetrags | 176 | ||
| d) Ergebnis | 180 | ||
| 2. Bar- oder Sachkapitalerhöhung | 180 | ||
| a) Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen gegen Barleistung | 180 | ||
| b) Ausgabe umgekehrter Wandelschuldverschreibungen gegen Sachleistung | 185 | ||
| c) Ergebnis | 187 | ||
| 3. Höchstbetragsgrenze und Sanierungsprivileg | 188 | ||
| a) Höchstbetragsgrenze | 188 | ||
| b) Auslegung und Anwendung des Sanierungsprivilegs | 189 | ||
| aa) Auslegung des Sanierungsprivilegs | 190 | ||
| (1) Privilegierte Finanzinstrumente | 190 | ||
| (2) Privilegierte Zwecke | 193 | ||
| (a) Drohende Zahlungsunfähigkeit | 194 | ||
| (b) Abwendung einer Überschuldung | 196 | ||
| bb) Feststellungen im Kapitalerhöhungsbeschluss | 201 | ||
| c) Ergebnis | 203 | ||
| III. Ergebnis | 204 | ||
| E. Ergebnis | 204 | ||
| § 5 Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen | 205 | ||
| A. Ausübung des Umtauschrechts | 205 | ||
| I. Entscheidung über die Ausübung des Umtauschrechts | 205 | ||
| 1. Formelle Anforderungen | 206 | ||
| 2. Materielle Anforderungen | 207 | ||
| 3. Ergebnis | 209 | ||
| II. Ausübung des Umtauschrechts durch Erklärung gegenüber den Gläubigern | 210 | ||
| III. Rechtsfolge der Ausübung des Umtauschrechts | 210 | ||
| B. Zeichnungsvertrag | 212 | ||
| I. Verhältnis der Bezugserklärung zur Ausübung des Umtauschrechts | 212 | ||
| II. Abschluss des Zeichnungsvertrags | 213 | ||
| 1. Bezugserklärung des Gläubigers | 214 | ||
| a) Form und Inhalt | 214 | ||
| b) Mängel und Heilung | 215 | ||
| c) Abgabe und Zugang | 217 | ||
| d) Wirkungen | 219 | ||
| 2. Korrespondierende Willenserklärung der Gesellschaft | 220 | ||
| III. Inhalt des Zeichnungsvertrags | 221 | ||
| C. Ausgabe der Aktien gegen Erbringung der Einlage | 221 | ||
| I. Erbringung der Einlage | 222 | ||
| II. Ausgabe der Aktien | 225 | ||
| D. Vergleich mit dem schuldverschreibungsrechtlichen Debt-Equity-Swap | 228 | ||
| E. Ergebnis | 230 | ||
| § 6 Besonderheiten der Wandlung umgekehrter Wandelschuldverschreibungen in der Insolvenz | 231 | ||
| A. Wandlung im Eröffnungsverfahren | 231 | ||
| I. Ausübung des Umtauschrechts | 233 | ||
| II. Zeichnungsvertrag | 236 | ||
| III. Ausgabe der Aktien gegen Erbringung der Einlage | 236 | ||
| IV. Ergebnis | 239 | ||
| B. Wandlung im Schutzschirmverfahren | 239 | ||
| C. Wandlung im Insolvenzverfahren | 241 | ||
| I. Wegfall des Umtauschrechts gemäß § 104 InsO | 242 | ||
| 1. Voraussetzungen | 242 | ||
| a) Geschäft über Finanzleistungen | 242 | ||
| b) Markt- oder Börsenpreis | 245 | ||
| c) Bestimmte Zeit oder Frist nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens | 247 | ||
| d) Gegenseitiger, beidseitig noch nicht vollständig erfüllter Vertrag | 247 | ||
| 2. Rechtsfolge | 248 | ||
| 3. Abweichende Bestimmungen | 250 | ||
| 4. Ergebnis | 251 | ||
| II. Teleologische Reduktion des § 104 InsO | 252 | ||
| III. Anfechtung der vorinsolvenzlichen Nichtausübung des Umtauschrechts | 252 | ||
| IV. Ergebnis | 252 | ||
| D. Abgrenzung vom insolvenzrechtlichen Debt-Equity-Swap | 253 | ||
| E. Ergebnis | 254 | ||
| § 7 Zusammenfassung in Thesen und Fazit | 255 | ||
| Literaturverzeichnis | 260 | ||
| Stichwortverzeichnis | 281 |