Datenbasierte Märkte im Kartellrecht

Kim Josefine Weisser

doi:10.3790/978-3-428-58275-4

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Weisser, K. (2021). Datenbasierte Märkte im Kartellrecht. Eine Untersuchung zu Marktbegriff, Marktabgrenzung und Marktmacht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58275-4

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Datenbasierte Märkte im Kartellrecht

Eine Untersuchung zu Marktbegriff, Marktabgrenzung und Marktmacht

Weisser, Kim Josefine

Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 328

(2021)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58275-4
978-3-428-18275-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58275-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 302
Collections: RECHT 2021
D&H 2021
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Competition law / Antitrust law
Mathematical & statistical software

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Kim Josefine Weisser studierte Rechtswissenschaften an der Universität Osnabrück und Université de Strasbourg mit dem Schwerpunkt Deutsches und Europäisches Recht des Wettbewerbs und des Geistigen Eigentums. 2015 absolvierte sie die erste juristische Staatsprüfung. Im Anschluss war sie promotionsbegleitend als wissenschaftliche Mitarbeiterin am Lehrstuhl von Professor Dr. Andreas Fuchs am Institut für Handels- und Wirtschaftsrecht der Universität Osnabrück tätig. Nach dem juristischen Vorbereitungsdienst im Oberlandesgerichtsbezirk Düsseldorf legte sie 2020 die zweite juristische Staatsprüfung ab. Sie berät im Gewerblichen Rechtsschutz und deutschen und europäischen Kartellrecht.

Abstract

»Data-Based Markets in Competition Law. An Analysis of the Market Concept, Market Definition and Determination of Market Power«: Against the background of economic research on data and its characteristics the thesis questions the market concept, market definition and the determination of market power. In this context, it classifies the changes introduced by the 9th amendment to the ARC and selected adaptations of the 10th amendment to the ARC and takes into account the discussion on data protection and data availability. The focus is on the adequate representation of access to data and its economic use in competition law.Die Arbeit hinterfragt vor dem Hintergrund der ökonomischen Forschung zu Daten und den auf datenbasierten Märkten wirkenden Charakteristika die Kategorien Marktbegriff, Marktabgrenzung und Markt-macht. Sie untersucht die durch den deutschen Gesetzgeber mit der 9. GWB-Novelle eingeführten Anpassungen, adressiert ausgewählte Änderungen durch die 10. GWB-Novelle und wirft einen vergleichenden Blick ins europäische Recht. Dabei steht die kartellrechtlich adäquate Abbildung des Zugriffs auf Daten und deren wirtschaftliche Nutzung - bei der Definition räumlich und sachlich relevanter Märkte, im Zuge der Bestimmung von Marktbeherrschung sowie im Rahmen der Fusionskontrolle - im Vordergrund. Die Arbeit ordnet hierbei auch die Auswirkungen der Datenschutz- und Datenverfügungsdiskussion auf kartellrechtliche Sachverhalte ein. Auslegungshinweise und Verbesserungsvorschläge für künftige Regelungen werden unterbreitet, um die Anwendung des Kartellrechts auf datenbasierten Märkten zu erleichtern.

Section Title	Page	Action	Price
Danksagung	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	15
§ 1 Einführung	17
A. Einführende Überlegungen und wirtschaftliche Ausgangslage	17
B. Beschreibung des Forschungsgegenstandes	18
C. Gang der Untersuchung	19
Kapitel 1: Grundlagen datenbasierter Märkte	21
§ 2 Ökonomische Charakteristika von Daten als Rohstoff	21
A. Einordnung von Daten als Wettbewerbsobjekte	21
I. Definition des Begriffs „Daten“	22
II. Kategorisierung von Daten	23
1. Personenbezogene Daten – Nicht-personenbezogene Daten	23
2. Freiwillige Daten – Beobachtungsdaten – Metadaten	25
B. Abweichende ökonomische Charakteristika von Daten als Wirtschaftsgut	27
I. Die Nicht-Rivalität der Daten	27
II. Die Knappheit der Daten	28
III. Die problematische Bestimmung der Werthaltigkeit von Daten	31
IV. Die Bedeutung von Skalen- und Verbundeffekten	32
V. Die Werterhöhung des einzelnen Datums durch Kombination	34
C. Die Verwendung von Daten	35
I. Die unentgeltliche Hergabe von Daten	36
II. Die Monetisierung durch Werbung	37
III. Die Verbesserung der eigenen Produkte gegenüber den datenbereitstellenden Kunden	39
IV. Die Verbesserung der eigenen Produkte gegenüber dritten Kunden	40
V. Daten als Marktobjekt	40
D. Ergebnis	41
§ 3 Charakteristika von datenbasierten Märkten	42
A. Datenbasierte Märkte und Datenprodukte	42
I. Der datenbasierte Markt	42
II. Typische Geschäftsmodelle im Datenumfeld	44
1. Plattform und Netzwerk	45
a) Definition des Plattformbegriffs	45
aa) Mehrere Nutzerseiten	48
bb) Indirekte Netzwerkeffekte	48
cc) Direkte Interaktion	50
(1) Juristische und ökonomische Abhängigkeit?	51
(2) Gesamtbetrachtung	51
(3) Bewertung des Merkmals „direkte Interaktion“	53
dd) Zwischenergebnis	55
b) Begriff des Netzwerkes	55
c) Mischformen	57
d) Zwischenergebnis	58
2. Big Data und Industrie 4.0	58
a) Definition von Big Data	58
b) Beschreibung des Phänomens Industrie 4.0 und IoT	60
c) Geschäftsmodelle zur Datennutzung im Rahmen von Industrie 4.0 und IoT	60
d) Vorliegen eines datenbasierten Marktes	62
3. Zwischenergebnis	63
III. Ökonomische Charakteristika datenbasierter Märkte	63
1. Daten und Preisgestaltung	63
2. Konzentrationstendenzen und Lock-in-Effekte	65
3. Multi-Homing	67
4. Hohe Marktdynamik aufgrund hoher Innovationsdichte	68
5. Effizienzen durch Skalen- und Verbundeffekte	70
6. Zwischenergebnis	71
B. Wettbewerbspolitische Fragestellungen	72
I. Die Notwendigkeit einer neuen Leistungs- und Marktdefinition	72
II. Die Bestimmung von Marktmacht auf datenbasierten Märkten und die Rolle von Daten	73
III. Die wettbewerbsrechtlichen Auswirkungen des Datenrechts	73
C. Ergebnis	74
Kapitel 2: Marktbestimmung auf datenbasierten Märkten	75
§ 4 Das Vorliegen eines Marktes trotz unentgeltlich erbrachter Leistung	75
A. Kriterien für das Vorliegen eines Marktes	76
I. Der Markt aus wirtschaftswissenschaftlicher Sicht	76
1. Die Funktion des Marktes	76
2. Kriterien für das Vorliegen eines Marktes	76
a) Kriterium: Zusammentreffen von Angebot und Nachfrage	76
b) Kriterium: Preis	77
c) Ergebnis	77
II. Der Markt aus kartellrechtlicher Sicht	78
B. Behandlung unentgeltlich erbrachter Leistung	79
I. Unentgeltliche Leistung	79
II. Behandlung unentgeltlicher Leistung in der nationalen Fallpraxis	81
1. Zweiseitige Märkte und spiegelbildliche Finanzierung	81
2. Einseitige Verhältnisse	84
3. Mangelnde Nachfrage/Vorleistung	85
4. Zwischenergebnis	86
III. Diskussionstand in der Literatur	87
IV. Stellungnahme	90
V. Ergebnis	93
C. Die Bedeutung des § 18 Abs. 2a GWB	93
I. Normziel und Aussagegehalt für den Marktbegriff	93
1. Normziel	93
2. Aussagehalt für den Marktbegriff	94
II. Konstitutive Marktmerkmale	95
1. Unvollständige Legaldefinition	95
a) Die Austauschbeziehung	95
aa) Aufmerksamkeit	96
bb) Daten	97
cc) Zwischenergebnis	99
b) Der Begriff der Unentgeltlichkeit	99
2. Der Erwerbszweck als konstitutives Marktmerkmal	103
a) Mittelbarkeit	104
b) Langfristigkeit	105
3. Marktfunktionen auf unentgeltlichen Märkten	107
4. Hypothetische Datenmärkte?	108
5. Zwischenergebnis	109
III. Ergebnis	110
D. Der Markt trotz unentgeltlicher Leistung im europäischen Recht	111
I. Grundlagen	111
II. Behandlung unentgeltlicher Leistung in der europäischen Fallpraxis	111
III. Kriterien für das Vorliegen eines Marktes auf europarechtlicher Ebene	114
IV. Stellungnahme	115
E. Ergebnis	115
§ 5 Methoden der Marktabgrenzung auf datenbasierten Märkten	116
A. Die Marktabgrenzung	116
I. Ziel der Marktabgrenzung	116
II. Die sachliche Marktabgrenzung als Instrument	117
1. Wettbewerbsrechtliche Relevanz	117
2. Ansätze zur Marktabgrenzung im Rahmen des Marktmachtkonzepts	119
a) Das Bedarfsmarktkonzept	119
b) SSNIP-Test und Kreuz-Preis-Elastizität	121
c) Angebotssubstituierbarkeit	123
d) Gänzlicher Verzicht auf die Marktabgrenzung	124
3. Zwischenergebnis	126
B. Der sachlich relevante Markt	127
I. Adaptionsproblematik in Bezug auf datenbasierte Märkte	127
1. Die datenspezifische Problematik	127
2. Auf der Marktdynamik beruhende Probleme	127
3. Auf der Mehrseitigkeit datenbasierter Märkte beruhende Probleme	129
II. Anwendbarkeit der gängigen Modelle auf datenbasierten Märkten	131
1. Nachfragesubstituierbarkeit	131
a) Bedarfsmarktkonzept/Kriterium der funktionalen Austauschbarkeit	131
b) SSNIP/Kreuz-Preis-Elastizität	132
2. Die Angebotssubstituierbarkeit	134
3. Gänzlicher Verzicht auf die Marktabgrenzung	137
4. Ergebnis	138
III. Deutsche und europäische Abgrenzungspraxis auf datenbasierten Märkten	139
1. Nachfragesubstitution in der Abgrenzungspraxis	139
2. Angebotssubstituierbarkeit in der Abgrenzungspraxis	144
3. Abgrenzung zum Handelsvertreter	145
4. Competitive Bottlenecks	146
5. Zwischenergebnis	147
IV. Bewertung verschiedener Instrumente zur Marktabgrenzung auf datenbasierten Märkten	148
1. Abgrenzungspraxis des BKartA	148
a) Schematisierte Einordnung der Markttätigkeit	148
b) Kritik an der Praxis des BKartA	149
aa) Kategorisierungsunschärfe	149
bb) Berücksichtigung der Netzwerkeffekte	150
cc) Berücksichtigung der unentgeltlichen Seite	151
dd) Sonderkonstellationen	152
(1) Handelsvertreterausnahme	152
(2) Competitive Bottlenecks	154
2. Der modifizierte SSNIP-Test	155
a) Einordnung der Markttätigkeit	155
b) Berücksichtigung der Netzwerkeffekte	156
c) Berücksichtigung der unentgeltlichen Seite	157
d) Sonderkonstellationen	159
e) Kritische Würdigung	159
3. Das zweigliedrige Bedarfsmarktkonzept nach Volmar	161
a) Art der Abgrenzung/Einordnung der Markttätigkeit	161
b) Berücksichtigung der Netzwerkeffekte	162
c) Berücksichtigung der unentgeltlichen Seite	162
d) Sonderkonstellationen	162
e) Kritische Würdigung	163
4. Die Notwendigkeit eines neuen Marktabgrenzungsmodells?	163
a) Notwendigkeit der Berücksichtigung der Netzwerkeffekte im Rahmen der Marktabgrenzung	163
aa) Netzwerkeffekte als indirekter Wettbewerbsdruck	165
bb) Die Berücksichtigung indirekten Wettbewerbsdrucks im Rahmen der Marktabgrenzung	166
b) Anwendung des Bedarfsmarktkonzepts	169
aa) Bedarfsmarktkonzept	169
(1) Mischformen	169
(2) Abgrenzung zum Handelsvertreter	170
(3) Netzwerkeffekte	170
(4) Unentgeltlichkeit	171
bb) Competitive Bottlenecks	171
cc) Angebotsumstellungsflexibilität	173
dd) Ergänzende Berücksichtigung ökonometrischer Modelle	175
c) Zwischenergebnis	177
5. Ergebnis	177
C. Der räumlich relevante Markt	178
I. Darstellung	178
II. Deutsche und europäische Behördenpraxis	179
III. Schlussfolgerungen zur Bestimmung des räumlich relevanten Marktes	183
1. Die Omnipräsenz des Internets	183
2. Wettbewerbsbedingungen	184
3. Räumliche Austauschbarkeit aus Nachfragersicht	186
4. Auswirkungen der Mehrseitigkeit des Marktes	187
D. Ergebnis	188
Kapitel 3: Die Rolle der Daten bei der Bestimmung von Marktmacht	189
§ 6 Der Zugang und die Kombination von Daten als Ausdruck von Marktmacht	189
A. Das Vorliegen von Marktmacht	189
I. Definition von Marktmacht	189
II. Die Bedeutung von Marktmacht im Wettbewerb	192
B. Marktmacht auf datenbasierten Märkten	193
I. Eingeschränkte Aussagekraft der Marktstrukturanalyse	193
II. Ungenauigkeiten bei der Bestimmung von Marktanteilen	195
1. Problemstellung	195
2. Stellungnahme	198
III. Die Berücksichtigung des Wettbewerbsdrucks durch unentgeltliche Angebote	200
1. Der Wettbewerbsdruck durch unentgeltliche Angebote	200
2. Vergleichbarkeit von Marktanteilen entgeltlicher und unentgeltlicher Angebote	200
IV. Besondere Anforderungen an die Feststellung der Marktbeherrschung auf mehrseitigen Märkten?	202
V. Geringe Aussagekraft der Marktanteile auf datenbasierten Märkten	202
VI. Marktzutrittsschranken auf datenbasierten Märkten	204
VII. Die Marktanteilsschwellen der Gruppenfreistellungsverordnungen	206
VIII. Ergebnis	207
C. Der Zugang zu Daten als Marktmachtkriterium gem. § 18 Abs. 3a Nr. 4 GWB	207
I. Zugang zu wettbewerbsrelevanten Daten	208
1. Bedeutung des Kriteriums „Zugang zu Daten“	209
a) Wortlautverständnis	209
b) Systematik	210
c) Sinn und Zweck	211
d) Historische Auslegung	212
e) Zwischenergebnis	213
2. Merkmal der Wettbewerbsrelevanz	213
a) Produkt- und Marktrelevanz	214
b) Duplizierbarkeit/Substituierbarkeit	215
c) Notwendige Skalen- und Verbundeffekte	217
d) Exklusivität des Zugangs?	217
e) Zwischenergebnis	219
f) Berücksichtigung der Kombinations- und Analysemöglichkeiten von Daten	219
II. Ergebnis	221
D. „Datenmacht“ auf nicht-mehrseitigen Datenmärkten	221
E. „Datenmacht“ marktstarker Unternehmen	222
I. Adressierte Situation	222
II. § 20 Abs. 1 GWB	222
1. Relevanter Markt	223
2. Abhängigkeitslage	224
3. Kleines oder mittleres Unternehmen	226
III. Geplante Anpassungen durch die 10. GWB-Novelle	226
F. Die Marktbeherrschungsvermutungen	227
G. Datenzugang als Kriterium im europäischen Recht	229
I. Unternehmensstrukturanalyse und Marktstrukturanalyse	230
II. Berücksichtigung des Datenvorteils in der bisherigen Rechtsprechung	231
III. Zugang zu Daten als Marktzutrittsschranken	232
IV. „Datenmacht“ überlegener Unternehmen	234
H. Endergebnis	235
§ 7 Die Berücksichtigung externen Datenwachstums in der Fusionskontrolle	235
A. Berücksichtigung von Datenbeständen und ihrer Kombination in der materiellen Fusionskontrolle	237
I. Die erhebliche Behinderung wirksamen Wettbewerbs durch externes Datenwachstum	237
II. Erhöhte Wahrscheinlichkeit des Auftretens bestimmter Schadenstheorien	238
1. SIEC-Test	239
2. Schadenstheorien	241
3. Horizontale Zusammenschlüsse	242
a) Einführung	242
b) Die Schaffung einer neuen Ressource	242
c) Zwischenergebnis	245
4. Vertikale Zusammenschlüsse	246
a) Möglichkeit	247
b) Anreiz	248
c) Vertikaler Marktabschottungseffekt	249
5. Konglomerate Zusammenschlüsse	250
a) Möglichkeit	252
b) Anreiz	253
c) Erhebliche Behinderungswirkung	254
6. Ergebnis	254
B. Efficiency Defense	255
I. Einleitung	255
II. Voraussetzungen	256
1. Fusionsspezifität	256
2. Erheblichkeit und Rechtzeitigkeit	257
3. Verbrauchervorteile	258
4. Nachprüfbarkeit/Beweisbarkeit	259
III. Berücksichtigung in der nationalen Fusionskontrolle	260
IV. Ergebnis	262
C. Bedingungen und Auflagen zur Beseitigung wettbewerbsrechtlicher Bedenken aufgrund von „Datenmacht“	262
I. Systeme zur Datenportabilität	264
II. Trennung von Datenbanken oder die Untersagung ihrer Zusammenführung	267
III. Zugangserleichterung zu vorhandenen Daten durch Markteröffnungszusagen	270
IV. Ergebnis	274
Kapitel 4: Datenrechtlicher Ausblick und Ergebnisse	276
§ 8 Ausblick auf datenrechtliche Entwicklungen und ihre Implikationen für den Wettbewerb	276
A. Datenschutz als Wettbewerbsparameter und -hindernis	276
B. Die wettbewerbsrechtlichen Implikationen des verschärften Datenschutzrechts	277
C. Die wettbewerbsrechtlichen Auswirkungen von Datenverfügungsrechten	278
§ 9 Ergebnisse	281
Literaturverzeichnis	285
Verzeichnis der Online-Quellen	297
Stichwortverzeichnis	302

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