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Ávila, H. (2022). Theorie der Rechtssicherheit. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58469-7
Ávila, Humberto. Theorie der Rechtssicherheit. Duncker & Humblot, 2022. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58469-7
Ávila, H (2022): Theorie der Rechtssicherheit, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58469-7
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Theorie der Rechtssicherheit
Schriften zur Rechtstheorie, Vol. 299
(2022)
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About The Author
Humberto Ávila ist in Brasilien geboren und hat im Jahr 1991 an der Päpstlichen-Katholischen Universität von Rio Grande do Sul sein Studium der Rechtswissenschaften abgeschlossen. Nach Abschluss des Magisters an der Bundesuniversität von Rio Grande do Sul (1996) hat er an der Ludwig-Maximilians-Universität München promoviert (2002). 2006 war er Gastwissenschatler an der Harvard University. 2007 hat er sich an der Universität von São Paulo habilitiert. Von 2007 bis 2009 war er Gastwissenschaflter an den Universitäten Heidelberg und Bonn. Von 2003 bis 2012 war er Dozent und von 2012 bis 2019 Inhaber des Lehrstuhls für Steuerrecht an der Bundesuniversität von Rio Grande do Sul. Seit 2014 ist er Inhaber des Lehrstuhls für Steuerrecht an der Universität von São Paulo.Abstract
Das Buch versucht, anhand einer analytischen und funktionalen Methode, allgemeine Kriterien zur Feststellung der Elemente, Grundlagen, Dimensionen und Wirksamkeit der Rechtssicherheit als Rechtsnorm in einer gegebenen Rechtsordnung zu entwickeln. Es formuliert und beantwortet die folgenden Fragen: Was bildet Sicherheit: der Schutz seiner selbst, die Voraussicht von Verhaltensweisen oder das Festlegen von Idealen? Um welche Sicherheit geht es: um Sicherheit im nichtrechtlichen Sinn oder Rechtssicherheit, und, in diesem Sinn, als Sicherheit des Rechts, durch das Recht, vor dem Recht, unter dem Recht, von Rechten, von einem Recht, als Recht oder im Recht? Wessen Sicherheit ist gemeint: die des Bürgers oder die des Staates? Durch wen wird die Sicherheit gewährleistet: durch den Bürger oder durch den Staat - durch Legislative, Exekutive oder Judikative? Für wen gilt sie: für den Bürger, den Staat oder die Gesellschaft insgesamt? Wie entsteht Sicherheit: durch Erlass von Regeln, durch deren Anwendung, durch die Einführung von Verfahren oder durch die Gewährleistung von Rechten?»Theory of Legal Certainty«: Using a method at once analytical and functional and comparing the Brazilian and the Germain Constitution, this book reconstructs a general theory of legal certainty, analysing its structural elements, from its definition and foundations to its various dimensions, normative forces and efficacies, in order to answer fundamental and current questions, such as: Legal certainty in what sense? Certainty of what, for whom, in whose vision and by whom? When, to what extent, and to what end?
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort zur deutschen Ausgabe | 7 | ||
| Danksagung | 11 | ||
| Inhaltsübersicht | 15 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 17 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 26 | ||
| A. Einleitende Betrachtungen | 29 | ||
| I. Rechtfertigung (oder: warum Rechts(un)sicherheit?) | 29 | ||
| II. Gegenstand (oder: in welchem Sinn wird Rechtssicherheit untersucht?) | 62 | ||
| III. Methode (oder: in welcher Perspektive wird Rechtssicherheit analysiert?) | 64 | ||
| IV. Plan (oder: wie wird die Analyse der Rechtssicherheit durchgeführt?) | 70 | ||
| B. Bestimmung der Rechtssicherheit | 81 | ||
| I. Bedeutung der Rechtssicherheit (oder: was kann Rechtssicherheit bedeuten?) | 81 | ||
| 1. Sicherheit, nicht juristisch verstanden | 82 | ||
| 2. Rechtssicherheit | 85 | ||
| a) Sicherheit als definitorisches Element | 85 | ||
| b) Sicherheit als Tatsache | 87 | ||
| c) Sicherheit als Wert | 87 | ||
| d) Sicherheit als Normprinzip | 88 | ||
| e) Finalistische Aspekte – der zu erreichende Zustand | 99 | ||
| aa) Sachlicher Aspekt (welches ist der Inhalt von Rechtssicherheit?) | 99 | ||
| (1) Die Bedeutungen von „Sicherheit“ | 99 | ||
| (a) Zweckbezogen | 99 | ||
| (aa) In statischer und zeitloser Hinsicht: Bestimmung vs. Erkennbarkeit | 99 | ||
| (bb) In dynamischer und intertemporaler Hinsicht | 101 | ||
| (α) Vergangenheitsorientiert: Unveränderlichkeit vs. Verlässlichkeit | 101 | ||
| (β) Zukunftsorientiert: Vorhersehbarkeit vs. Berechenbarkeit | 102 | ||
| (b) Bezogen auf das Fundament | 103 | ||
| (aa) Sicherheit als Ergebnis der Rechtsidee | 103 | ||
| (bb) Sicherheit als Ergebnis positiven Rechts | 104 | ||
| (2) Die Bedeutungen des Worts „Recht“ | 105 | ||
| (a) Hinsichtlich der Bezogenheit auf das „Recht“ | 105 | ||
| (b) Hinsichtlich auf den Sinn von „Recht“ | 111 | ||
| bb) Objetiver Aspekt (Rechtssicherheit wovon?) | 113 | ||
| (1) Der Gegenstand der Rechtssicherheit | 113 | ||
| (a) Normative Sicherheit | 113 | ||
| (aa) Normsicherheit | 113 | ||
| (α) Sicherheit der Rechtsordnung | 113 | ||
| (β) Sicherheit einer Norm | 115 | ||
| (bb) Sicherheit der Normanwendung | 116 | ||
| (b) Verhaltenssicherheit | 117 | ||
| (aa) Sicherheit des eigenen (Nicht-)Handelns | 117 | ||
| (bb) Sicherheit des (Nicht-)Handelns einer Drittperson | 118 | ||
| (c) Faktische Sicherheit | 119 | ||
| (d) Wissenschaftliche Sicherheit | 120 | ||
| (2) Der Verstehensmodus des Gegenstands der Rechtssicherheit | 121 | ||
| (a) Hinsichtlich der Art des Verstehens | 121 | ||
| (aa) Eindeutige Auffassung des Gegenstands | 121 | ||
| (bb) Alternative Auffassung des Gegenstands | 122 | ||
| (b) Hinsichtlich des Gegenstands des Verstehens | 125 | ||
| (aa) Objektivistische Rechtsauffassung | 125 | ||
| (bb) Argumentative Rechtsauffassung | 126 | ||
| cc) Subjektiver Aspekt (Wer sind die Sicherheitssubjekte?) | 126 | ||
| (1) Einleitende Betrachtungen | 126 | ||
| (2) Perspektive des Nutznießers der Rechtssicherheit (Sicherheit für wen?) | 127 | ||
| (a) Rechtssicherheit für den einzelnen Bürger | 127 | ||
| (b) Rechtssicherheit für alle Bürger | 127 | ||
| (c) Rechtssicherheit für den Staat? | 128 | ||
| (3) Perspektive desjenigen, der Maßstab zur Feststellung der Rechtssicherheit ist (Sicherheit aus wessen Sicht?) | 129 | ||
| (a) Rechtssicherheit vom Standpunkt des Normalbürgers betrachtet | 129 | ||
| (b) Rechtssicherheit vom Standpunkt des Rechtsarbeiters betrachtet | 130 | ||
| (c) Rechtssicherheit vom Standpunkt des Staates betrachtet? | 131 | ||
| (4) Perspektive desjenigen, der Sicherheit gewährleistet (Sicherheit durch wen?) | 131 | ||
| (a) Rechtssicherheit durch die gesetzgebende Gewalt | 131 | ||
| (b) Rechtssicherheit durch die vollziehende Gewalt | 132 | ||
| (c) Rechtssicherheit durch die rechtsprechende Gewalt | 133 | ||
| dd) Zeitlicher Aspekt (oder: Rechtssicherheit wann?) | 134 | ||
| (1) Moment der Verwirklichung des Sollzustands | 134 | ||
| (a) Rechtssicherheit heute | 136 | ||
| (b) Rechtssicherheit gestern | 136 | ||
| (c) Rechtssicherheit morgen | 137 | ||
| (2) Moment der Feststellung oder Voraussage des Sollzustands | 139 | ||
| ee) Quantitativer Aspekt (oder: Rechtssicherheit in welchem Maß?) | 140 | ||
| (1) Hinsichtlich der Größe | 140 | ||
| (a) Rechtssicherheit als Gewissheit | 140 | ||
| (b) Sicherheit als Bestimmbarkeit | 141 | ||
| (2) Hinsichtlich der Messung | 144 | ||
| (a) Faktische Prüfung | 144 | ||
| (b) Normative Prüfung | 145 | ||
| (3) Hinsichtlich des zureichenden Maßes | 146 | ||
| (a) Geringe Unsicherheit | 146 | ||
| (b) Große Unsicherheit | 146 | ||
| ff) Rechtfertigungsaspekt (oder: Rechtssicherheit wozu und warum?) | 147 | ||
| (1) Sicherheit mit funktionalem Wert | 147 | ||
| (2) Sicherheit mit instrumentellem Wert | 148 | ||
| f) Instrumentelle Aspekte – die notwendigen Mittel zur Erreichung des Ziels | 152 | ||
| aa) Sachaspekt | 152 | ||
| (1) Menschliches Verhalten | 152 | ||
| (2) Wirkungen | 153 | ||
| bb) Personaler Aspekt | 154 | ||
| (1) Adressat der Handlungspflicht | 154 | ||
| (2) Nutznießer der Handlungspflicht | 154 | ||
| II. Begründung der Rechtssicherheit (oder: welches ist die Grundlage der Rechtssicherheit?) | 156 | ||
| 1. Die Grundlagen im Verfassungsüberbau: die Gesamtsicht | 164 | ||
| 2. Die Grundlagen in der Verfassungsstruktur: die Teilansicht | 167 | ||
| a) Unmittelbare Grundlagen | 167 | ||
| aa) Allgemeiner Schutz der „Sicherheit“ | 167 | ||
| bb) Gezielter Schutz der „Rechtssicherheit“ | 171 | ||
| cc) Schutz vor einer der Folgen der Rechtssicherheit | 172 | ||
| b) Mittelbare Grundlagen | 173 | ||
| aa) Durch Deduktion | 173 | ||
| (1) Strukturierende objektive Prinzipien | 173 | ||
| (a) Rechtsstaatsprinzip | 173 | ||
| (b) Prinzip des sozialen Rechtsstaats | 178 | ||
| (c) Prinzip der Gewaltenteilung | 180 | ||
| (2) Demokratieprinzip | 181 | ||
| (3) Subjektive Freiheitsprinzipien | 181 | ||
| (a) Vermögensbezogene Prinzipien | 181 | ||
| (aa) Prinzip des Eigentumsschutzes | 181 | ||
| (bb) Prinzipien der Berufsfreiheit und der freien wirtschaftlichen Betätigung | 183 | ||
| (a) Nichtvermögensbezogene Prinzipien | 185 | ||
| (aa) Prinzip des Freiheitsschutzes | 185 | ||
| (bb) Prinzip des Familienschutzes | 188 | ||
| (4) Gleichheitsprinzip | 189 | ||
| (5) Menschenwürdeprinzip | 190 | ||
| bb) Durch Induktion | 193 | ||
| (1) Verwaltungsrechtliche Prinzipien | 193 | ||
| (a) Sittlichkeitsprinzip | 193 | ||
| (b) Öffentlichkeitsprinzip | 196 | ||
| (2) Verfahrensprinzipien | 196 | ||
| (3) Regeln | 198 | ||
| (a) Verfassungsänderungsverbot | 198 | ||
| (b) Gesetzmäßigkeit | 199 | ||
| (c) Vorzeitigkeit | 200 | ||
| (d) Rückwirkungsverbot | 201 | ||
| (e) Verbot einer Abgabe mit Konfiskationswirkung | 202 | ||
| (f) Ergänzungsgesetzvorbehalt | 202 | ||
| (g) Finanzielle Aktivität des Staates | 203 | ||
| (h) Interventionstätigkeit des Staates | 205 | ||
| (i) Legitimation für direkte Aktionen | 205 | ||
| c) Zwischenergebnis | 206 | ||
| III. Begriffsbestimmung von Rechtssicherheit (was heißt Rechtssicherheit?) | 210 | ||
| 1. Begriff der Rechtssicherheit | 211 | ||
| 2. Begriff der Steuerrechtssicherheit | 239 | ||
| C. Gehalt der Rechtssicherheit | 243 | ||
| I. Gehalt der Rechtssicherheit (was fordert das Rechtssicherheitsprinzip?) | 244 | ||
| 1. Statische Dimension | 251 | ||
| a) Einleitende Betrachtungen | 251 | ||
| b) Materiale Erkennbarkeit: „Bestands- und Geltungssicherheit“ durch Zugänglichkeit, Reichweite und Möglichkeit der normativen Identifikation | 253 | ||
| aa) Normative Zugänglichkeit | 253 | ||
| (1) Über die normative Bestimmung | 253 | ||
| (a) Veröffentlichung | 253 | ||
| (b) Bekanntgabe | 255 | ||
| (2) Über die Geltung | 256 | ||
| bb) Normative Reichweite | 256 | ||
| (1) Kodifizierung | 256 | ||
| (2) Allgemeine Normen | 257 | ||
| (3) Zugehörigkeit | 264 | ||
| cc) Möglichkeit der normativen Identifikation | 265 | ||
| (1) Anwendbare Norm | 265 | ||
| (2) Wert der anwendbaren Norm | 269 | ||
| c) Intellektuelle Erkennbarkeit: „Inhaltssicherheit“ durch Normverständichkeit | 271 | ||
| aa) Verständlichkeit durch Normklarheit | 271 | ||
| bb) Verständlichkeit durch Normbestimmtbarkeit | 272 | ||
| (1) Über die Norm | 272 | ||
| (a) Sprachliche Klarheit | 272 | ||
| (b) Inhaltsbestimmbarkeit | 273 | ||
| (2) Über die Rechtsordnung | 284 | ||
| (a) Kohärenz | 284 | ||
| (b) Konsistenz | 285 | ||
| d) Abschließende Bemerkungen | 286 | ||
| 2. Dynamische Dimension | 287 | ||
| a) Einleitende Betrachtungen | 287 | ||
| b) Normverlässlichkeit und das Problem der Dauer: „Sicherheit des Übergangs von der Vergangenheit zur Gegenwart“ durch Normstabilität und Wirksamkeit | 290 | ||
| aa) Normstabilität | 290 | ||
| (1) Einleitende Betrachtungen | 290 | ||
| (2) Objektive Dimension | 290 | ||
| (a) Dauer der Rechtsordnung | 290 | ||
| (aa) Durch Bewahrung der Gehalte: die Ewigkeitsklauseln | 290 | ||
| (bb) Durch Bewahrung der Normen: Dauerhaftigkeit der Rechtsordnung | 291 | ||
| (b) Unantastbarkeit von einzelnen Situationen aus objektiven Gründen | 293 | ||
| (aa) Durch Ablauf der Zeit | 293 | ||
| (α) Verwirkung | 293 | ||
| (β) Verjährung | 295 | ||
| (bb) Durch rechtliche Konsolidierung der Situationen | 296 | ||
| (α) Einleitende Bemerkungen | 296 | ||
| (β) Vollendete Rechtshandlung | 298 | ||
| (γ) Wohlerworbenes Recht | 298 | ||
| (δ) Rechtskraft | 299 | ||
| (ε) Eingetretener Tatbestand | 302 | ||
| (cc) Durch faktische Konsolidierung der Situationen | 303 | ||
| (dd) Durch Ausbleiben eines Schadens | 306 | ||
| (3) Subjektive Dimension: Unantastbarkeit individueller Situationen aus subjektiven Gründen | 307 | ||
| (a) Allgemeine Bemerkungen über den Vertrauensschutz | 307 | ||
| (b) Anwendungserfordernis | 313 | ||
| (aa) Vertrauensgrundlage | 313 | ||
| (α) Allgemeine Bemerkungen | 313 | ||
| (β) Gestaltungskriterien | 319 | ||
| (bb) Vertrauen | 340 | ||
| (cc) Ausübung des Vertrauens | 341 | ||
| (dd) Enttäuschung des Vertrauens | 344 | ||
| (c) Äußere Beziehung von Kriterien und Abwägung | 344 | ||
| (d) Vertrauensschutz und Legislative: die Gesetzesänderung | 352 | ||
| (aa) Einleitende Betrachtungen | 352 | ||
| (bb) Normativer Gehalt des Rückwirkungsverbots | 355 | ||
| (cc) Typologie der (Nicht)Rückwirkung | 367 | ||
| (α) Rückbewirkung von Rechtsfolgen | 367 | ||
| (β) Tatbeständliche Rückanknüpfung I | 369 | ||
| (γ) Tatbeständliche Rückanknüpfung II | 371 | ||
| (δ) Vorveranlasste Sachverhalte | 374 | ||
| (dd) Schlussbetrachtungen | 375 | ||
| (e) Vertrauensschutz und Exekutive: die Verwaltungsänderung | 383 | ||
| (aa) Einleitende Betrachtungen | 383 | ||
| (bb) Abstrakt-generelle Tätigkeit der Verwaltung | 387 | ||
| (α) Normative Akte | 387 | ||
| (β) Verwaltungspraxis | 390 | ||
| (cc) Individuelle und konkrete Tätigkeit der Verwaltung | 391 | ||
| (α) Verwaltungsakte | 391 | ||
| (β) Verwaltungsverträge | 397 | ||
| (dd) Untätigkeit der Verwaltung | 398 | ||
| (ee) Schlussbetrachtungen | 399 | ||
| (f) Vertrauensschutz und Judikative: die Rechtsprechungsänderung | 400 | ||
| (aa) Einleitende Betrachtungen | 400 | ||
| (bb) Begriff der Rechtsprechungsänderung | 402 | ||
| (cc) Begriff der rückwirkenden Rechtsprechungsänderung | 410 | ||
| (dd) Gestaltung des Vertrauensschutzes im Fall der Rechtsprechungsänderung | 418 | ||
| (ee) Mittel des Vertrauensschutzes im Fall der Rechtsprechungsänderung | 426 | ||
| (4) Exkurs: Variation von Entscheidungswirkungen aufgrund der Rechtssicherheit | 431 | ||
| (a) Einleitende Betrachtungen | 431 | ||
| (b) Durch das deutsche Bundesverfassungsgericht | 436 | ||
| (aa) Anwendungshypothesen | 436 | ||
| (bb) Anwendungsprämissen | 445 | ||
| (c) Durch den Obersten Bundesgerichtshof in Brasilien | 450 | ||
| (aa) Einleitende Betrachtungen | 450 | ||
| (bb) Fälle der abgemilderten Verfassungswidrigkeitserklärung | 457 | ||
| (cc) Fälle der Unvereinbarkeitserklärung | 458 | ||
| (dd) Kritische Analyse | 468 | ||
| (α) Über Variation von Entscheidungswirkungen im Allgemeinen | 468 | ||
| (β) Über Variation von Entscheidungswirkungen im Steuerrecht | 474 | ||
| (ee) Voraussetzungen der Entscheidung mit Wirkung pro futuro | 493 | ||
| (α) Prämissen | 493 | ||
| (β) Zwecke | 497 | ||
| (γ) Verfahren | 504 | ||
| bb) Normative Wirksamkeit: die „Verwirklichungssicherheit“ | 507 | ||
| (1) Einleitende Betrachtungen | 507 | ||
| (2) Recht auf gerichtlichen Rechtsschutz | 509 | ||
| (3) Prämissen des gerichtlichen Rechtsschutzes | 510 | ||
| (a) Institutionneller Art | 510 | ||
| (b) Prozessrechtlicher Art | 512 | ||
| (4) Instrumente des gerichtlichen Rechtsschutzes | 515 | ||
| c) Normative Berechenbarkeit und das Problem des Wandels: „Sicherheit des Übergangs von der Vergangenheit in die Gegenwart“ durch Vorzeitigkeit, Kontinuität und normative Bindungswirkung | 516 | ||
| aa) Einleitende Betrachtungen | 516 | ||
| bb) Normative Vorzeitigkeit: die „Sicherheit der Wirksamkeit“ durch die Vertagung der Wirkungen | 519 | ||
| (1) Vorzeitigkeit des Finanzjahrs | 519 | ||
| (2) Vorzeitigkeit von neunzig Tagen | 522 | ||
| (3) Zumutbare Vorzeitigkeit | 523 | ||
| cc) Normative Kontinuität: die „rhythmische Sicherheit“ durch Milderung und Übergangsregeln | 524 | ||
| dd) Normative Bindungswirkung durch Begrenzung, Rechtzeitigkeit und Willkürverbot | 527 | ||
| (1) Normative Beschränkung | 527 | ||
| (a) Strukturelle Grenzen | 527 | ||
| (aa) Regeln und ihre Anwendung | 527 | ||
| (bb) Prinzipien und ihre Anwendung | 531 | ||
| (b) Formale und materiale Grenzen der Gewalten | 533 | ||
| (aa) Einleitende Betrachtungen | 533 | ||
| (bb) Grenzen der Tätigkeit der Legislative | 534 | ||
| (α) Äußere Grenze | 534 | ||
| (β) Innere Grenze | 539 | ||
| (cc) Grenzen der Tätigkeit der Exekutive | 540 | ||
| (α) Äußere Grenze | 540 | ||
| (β) Innere Grenze | 541 | ||
| (dd) Grenzen der Tätigkeit der Judikative | 543 | ||
| (α) Äußere Grenze | 543 | ||
| (β) Innere Grenze | 544 | ||
| (2) Rechtzeitigkeit: die „Sicherheit der Definition“ durch die zumutbare Dauer des Verfahrens | 547 | ||
| (3) Willkürverbot | 549 | ||
| II. Wirksamkeit der Rechtssichterheit (welches sind die Auswirkungen und das Gewicht der Rechtssicherheit?) | 552 | ||
| 1. Normative Funktion | 555 | ||
| a) Als Prinzip | 555 | ||
| aa) In der Dimension des Unterprinzips: definitorische Wirksamkeitsfunktion | 555 | ||
| bb) In der Dimension des Oberprinzips | 556 | ||
| (1) Interpretative Wirksamkeitsfunktion | 556 | ||
| (2) Neugestaltende Wirksamkeitsfunktion | 557 | ||
| (3) Abgeleitete integrative Wirksamkeitsfunktion | 557 | ||
| (4) Abschirmende Wirksamkeitsfunktion | 558 | ||
| (5) Stützende Wirksamkeitsfunktion | 558 | ||
| (6) Neugestaltende Wirksamkeitsfunktion | 559 | ||
| cc) In der Dimension des Prinzips: ursprüngliche integrierende Wirksamkeitsfunktion | 561 | ||
| b) Als zur Regel konkretisiertes Prinzip | 561 | ||
| c) Als subjektives Recht | 562 | ||
| 2. Normative Kraft | 563 | ||
| a) Binnenkonflikte | 563 | ||
| b) Außenkonflikte | 564 | ||
| aa) Typologie | 564 | ||
| (1) Wirksamkeit prima facie | 564 | ||
| (2) Wirksamkeit pro tanto | 570 | ||
| (3) Strukturelle Bedingung | 572 | ||
| bb) Fälle | 573 | ||
| (1) Rechtssicherheit vs. Gerechtigkeit | 573 | ||
| (2) Rechtssicherheit vs. Staatszwecke | 577 | ||
| Schlussfolgerungen und Thesen | 581 | ||
| Literaturverzeichnis | 612 | ||
| Personenregister | 636 | ||
| Sachverzeichnis | 642 |