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Hoof, K. (2022). Organisatorische Rückwirkungen der Art. 33 Abs. 2 und 19 Abs. 4 Satz 1 GG auf die Ausgestaltung beamtenrechtlicher Stellenbesetzungsverfahren. Eine Untersuchung zu den Rechtsschutzmöglichkeiten übergangener Bewerber unter besonderer Berücksichtigung der Entscheidung des BVerwG vom 04.11.2010, Az. 2 C 16/19, BVerwGE 138, 102. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55955-8
Hoof, Karsten. Organisatorische Rückwirkungen der Art. 33 Abs. 2 und 19 Abs. 4 Satz 1 GG auf die Ausgestaltung beamtenrechtlicher Stellenbesetzungsverfahren: Eine Untersuchung zu den Rechtsschutzmöglichkeiten übergangener Bewerber unter besonderer Berücksichtigung der Entscheidung des BVerwG vom 04.11.2010, Az. 2 C 16/19, BVerwGE 138, 102. Duncker & Humblot, 2022. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55955-8
Hoof, K (2022): Organisatorische Rückwirkungen der Art. 33 Abs. 2 und 19 Abs. 4 Satz 1 GG auf die Ausgestaltung beamtenrechtlicher Stellenbesetzungsverfahren: Eine Untersuchung zu den Rechtsschutzmöglichkeiten übergangener Bewerber unter besonderer Berücksichtigung der Entscheidung des BVerwG vom 04.11.2010, Az. 2 C 16/19, BVerwGE 138, 102, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55955-8
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Organisatorische Rückwirkungen der Art. 33 Abs. 2 und 19 Abs. 4 Satz 1 GG auf die Ausgestaltung beamtenrechtlicher Stellenbesetzungsverfahren
Eine Untersuchung zu den Rechtsschutzmöglichkeiten übergangener Bewerber unter besonderer Berücksichtigung der Entscheidung des BVerwG vom 04.11.2010, Az. 2 C 16/19, BVerwGE 138, 102
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1477
(2022)
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About The Author
Karsten Hoof studierte von 1993 bis 2000 Mathematik, Informatik und Rechtswissenschaften an der Universität Potsdam. Einer Tätigkeit als Softwareentwickler bei einem großen Luftfahrtunternehmen folgten von 2003 bis 2005 das Referendariat und sodann eine bis 2014 andauernde Tätigkeit als Wissenschaftlicher Mitarbeiter an der Universität Potsdam. Seit 2007 war er zudem als Rechtsanwalt zugelassen und übte diesen Beruf mit dem Schwerpunkt kollektives Verbraucher- und Wettbewerbsrecht bis 2020 aus. Seit 2017 ist er Autor beim Juris-PraxisReport Wettbewerbs- und Immaterialgüterrecht. Im Jahr 2020 wurde er zum Richter in der ordentlichen Gerichtsbarkeit des Landes Brandenburg berufen.Abstract
Der Autor untersucht das System des gerichtlichen Rechtsschutzes gegen beamtenrechtliche Personalauswahlentscheidungen im Hinblick auf dessen tatsächliche Wirksamkeit zur Durchsetzung des Grundrechts auf gleichen Zugang zu öffentlichen Ämtern aus Art. 33 Abs. 2 GG. Maßstab der Wirksamkeitsprüfung ist die Rechtsschutzgarantie aus Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG. Berücksichtigt werden insbesondere die Modifikationen der etablierten Rechtsschutzdogmatik durch das Urteil des BVerwG vom 04.11.2010. Der Autor konstatiert, dass Bewerbern um ein öffentliches Amt nun zwar ein formell lückenloser Primärrechtsschutz eingeräumt wird. Dessen praktische Wirksamkeit ist jedoch durch zahlreiche prozessuale Besonderheiten und die Handhabung des dem Dienstherrn bei der Auswahlentscheidung zugebilligten weiten Beurteilungs- und Ermessensspielraums erheblich eingeschränkt. Der Autor folgert, dass der geforderte effektive gerichtliche Rechtsschutz nur durch eine rechtsschutzfreundliche Gestaltung des behördlichen Auswahlverfahrens gewährleistet werden kann, und leitet bestimmte organisatorische Mindestanforderungen an das Auswahlverfahren her.The author examines the system of judicial legal protection against civil service personnel selection decisions with regard to its actual effectiveness in enforcing the fundamental right to equal access to public offices from Art. 33 para. 2 Basic law. The benchmark for the effectiveness test is the legal protection guarantee from Art. 19 para. 4 sentence 1 Basic law. Having the practical obstacles to effectiveness identified, the author concludes that the official selection process needs to be designed in a way that is friendly to judicial legal protection and derives certain minimum organizational requirements for the selection process.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Einführung | 25 | ||
| A. Motivation | 25 | ||
| B. Gegenstand der Untersuchung | 30 | ||
| I. Ziele | 30 | ||
| II. Beschränkung auf die Ämter der Statusbeamten | 31 | ||
| C. Gang der Untersuchung | 32 | ||
| Erstes Kapitel: Der Zugang zum öffentlichen Dienst nach Art. 33 Abs. 2 GG | 33 | ||
| A. Der Ämterzugang in der deutschen Verfassungsgeschichte | 34 | ||
| I. Historische Entwicklung | 34 | ||
| 1. Entstehung des modernen Beamtentums | 34 | ||
| 2. Die Normierung der Zugangsgleichheit | 35 | ||
| a) Die Überwindung der Kastenherrschaft | 35 | ||
| b) Die Gleichheit des Zugangs zu den Staatsämtern | 37 | ||
| 3. Normbefehl und Rechtswirklichkeit | 39 | ||
| a) Die Missachtung des geltenden Rechts | 39 | ||
| b) Mangel an rechtlicher Handhabe zur Durchsetzung des Normbefehls | 40 | ||
| II. Ämterzugang unter dem Grundgesetz | 42 | ||
| 1. Entstehung des Art. 33 Abs. 2 GG | 42 | ||
| 2. Der Weg zum subjektiven Recht auf gleichen Ämterzugang | 43 | ||
| B. Art. 33 Abs. 2 GG im Kontext des Grundgesetzes | 46 | ||
| I. Normzweck | 46 | ||
| 1. Staatsorganisatorische Komponente | 46 | ||
| a) Leistungsfähigkeit des öffentlichen Dienstes | 46 | ||
| b) Egalität des öffentlichen Dienstes | 47 | ||
| 2. Grundrechtliche Komponente | 48 | ||
| II. Stellung im Normengefüge des Grundgesetzes | 48 | ||
| 1. Art. 33 Abs. 2 GG als spezieller Gleichheitssatz | 48 | ||
| a) Verhältnis zu Art. 3 Abs. 1 GG | 48 | ||
| b) Die speziellen Diskriminierungsverbote | 49 | ||
| 2. Verhältnis zu Art. 12 Abs. 1 GG | 50 | ||
| a) Konzeption der herrschenden Meinung | 50 | ||
| b) Kritik | 51 | ||
| c) Stellungnahme | 51 | ||
| III. Die Konkretisierung der Auswahlkriterien durch das einfache Recht | 53 | ||
| C. Der objektive Normbefehl des Art. 33 Abs. 2 GG | 55 | ||
| I. Anwendungsbereich | 55 | ||
| 1. Persönlicher Anwendungsbereich | 55 | ||
| 2. Sachlicher Anwendungsbereich | 56 | ||
| a) Statusämter der Beamten | 56 | ||
| (1) Statusverändernde Personalmaßnahmen | 56 | ||
| (2) Nichtstatusverändernde Personalmaßnahmen | 58 | ||
| b) Verfassungsimmanente Beschränkungen des Gewährleistungsbereichs | 59 | ||
| (1) Abgrenzung zu politischen Wahlämtern | 59 | ||
| (2) Politische Beamte | 61 | ||
| II. Auswahl nach Eignung, Befähigung und fachlicher Leistung | 62 | ||
| 1. Abgrenzung der drei Auswahlkriterien | 62 | ||
| 2. Auswahl als Prognoseentscheidung | 63 | ||
| 3. Relativität der Auswahlkriterien | 64 | ||
| a) Amtsbezogenheit der Auswahlkriterien | 64 | ||
| b) Allgemeingültige Auswahlkriterien | 69 | ||
| 4. Die Kriterientrias des Art. 33 Abs. 2 GG im Einzelnen | 69 | ||
| a) Eignung | 69 | ||
| b) Befähigung | 71 | ||
| c) Fachliche Leistung | 72 | ||
| 5. Gleichrangigkeit der Auswahlkriterien | 72 | ||
| 6. Berücksichtigung sonstiger Eigenschaften | 73 | ||
| III. Leistungsauslese im Kontext von Organisationsgewalt und Personalhoheit | 74 | ||
| 1. Die Begriffe Organisationsgewalt und Personalhoheit | 74 | ||
| 2. Ausübung der Organisationsgewalt als Vorbedingung der Bewerberauswahl | 76 | ||
| a) Entschließung zur Stellenbesetzung | 76 | ||
| b) Entschließung zur Stellenbesetzung durch statusverändernde Maßnahmen | 77 | ||
| c) Abbruch des Stellenbesetzungsverfahrens | 77 | ||
| 3. Personalhoheit und Leistungsprinzip | 79 | ||
| a) Bindung der Personalhoheit durch das Leistungsprinzip | 79 | ||
| b) Geltung des Leistungsprinzips für alle Stufen des Auswahlverfahrens | 80 | ||
| IV. Die Leistungsauslese als gesetzlich unbestimmt gebundene Entscheidung | 82 | ||
| 1. Lockerung der Gesetzesbindung | 83 | ||
| 2. Dogmatik von Beurteilungsspielraum und Ermessen | 84 | ||
| a) Ermessen | 84 | ||
| b) Beurteilungsspielraum | 85 | ||
| 3. Anwendung auf Art. 33 Abs. 2 GG | 88 | ||
| a) Rechtsprechung | 89 | ||
| b) Auffassung der Literatur | 91 | ||
| c) Stellungnahme | 92 | ||
| (1) Abgrenzung des Organisationsermessens | 92 | ||
| (2) Zuordnung von Tatbestand und Rechtsfolge bei Art. 33 Abs. 2 GG | 93 | ||
| (3) Anwendung der Auslesekriterien Eignung, Befähigung und fachliche Leistung | 94 | ||
| (4) Auswahlgleichstand und Hilfskriterien | 94 | ||
| d) Zusammenfassung | 95 | ||
| D. Der Individualanspruch auf gleichen Zugang | 96 | ||
| I. Die Subjektivität des Art. 33 Abs. 2 GG | 96 | ||
| 1. Bestehen einer objektiven Verpflichtung | 96 | ||
| 2. Feststellung einer subjektiven Schutzrichtung | 97 | ||
| a) Schutznormtheorie | 97 | ||
| b) Grammatikalische Auslegung | 98 | ||
| c) Systematische Auslegung | 98 | ||
| d) Objektiv-teleologische Auslegung | 99 | ||
| e) Historische Auslegung | 100 | ||
| II. Der Inhalt der subjektiven Gewährleistung | 100 | ||
| 1. Anspruch auf beurteilungs- und ermessensfehlerfreie Auswahlentscheidung | 100 | ||
| 2. Anspruch auf willkürfreie Ausübung des personalpolitischen Ermessens | 103 | ||
| 3. Anspruch auf Übertragung eines bestimmten Amtes | 103 | ||
| a) Anknüpfungspunkte außerhalb des Art. 33 Abs. 2 GG | 104 | ||
| b) Anknüpfungspunkte unmittelbar in Art. 33 Abs. 2 GG | 105 | ||
| (1) Voraussetzungen einer Beurteilungs- und Ermessensreduzierung auf Null | 105 | ||
| (2) Annahme einer Beurteilungs- und Ermessensreduzierung im Auswahlverfahren | 106 | ||
| (a) Bestqualifikation | 106 | ||
| (b) Fortbestehende Besetzungsabsicht | 107 | ||
| 4. Zusammenfassung | 107 | ||
| E. Zwischenergebnis | 108 | ||
| Zweites Kapitel: Verwaltungsgerichtlicher Rechtsschutz als Korrektiv fehlerhafter Auswahlentscheidungen | 109 | ||
| A. Grundlagen des Rechtsschutzes gegen beamtenrechtliche Auswahlentscheidungen | 111 | ||
| I. Grundsatz des Primärrechtsschutzes | 111 | ||
| II. Rechtsschutz im ein- und mehrpoligen Rechtsverhältnis | 112 | ||
| 1. Rechtsschutz des einzigen Bewerbers | 112 | ||
| 2. Rechtsschutz im Konkurrenzverhältnis | 113 | ||
| a) Das Konkurrentenverdrängungsproblem | 113 | ||
| b) Prozessualer Begriff der beamtenrechtlichen Konkurrentenklage | 114 | ||
| (1) Beamtenrechtliche Konkurrentenklage im ursprünglichen Sinne | 114 | ||
| (2) Erweiterung des Begriffs | 114 | ||
| (3) Verwendung in dieser Arbeit | 115 | ||
| B. Prozessuale Rechtsschutzpraktik des BVerwG | 116 | ||
| I. Entwicklung der verwaltungsgerichtlichen Rechtsschutzdogmatik | 117 | ||
| 1. Primärrechtsschutzerschwerende beamtenrechtliche Grundthesen des BVerwG bis zum Jahre 2003 | 118 | ||
| a) These von der Unaufhebbarkeit beamtenrechtlicher Ernennungen | 118 | ||
| b) Grundsatz der Einmaligkeit und Unvermehrbarkeit öffentlicher Ämter | 119 | ||
| c) Folgen für den Rechtsschutz nach der Ernennung eines Konkurrenten | 120 | ||
| 2. Primärrechtsschutz nur durch einstweiligen Rechtsschutz im Vorfeld der Ernennung | 121 | ||
| a) Rechtsschutz durch einstweilige Sicherungsanordnung gem. § 123 Abs. 1 VwGO | 121 | ||
| b) Notwendige Mitwirkung der Behörde an der Rechtsschutzgewährung | 122 | ||
| 3. Modifikationen seit dem Jahr 2001 | 123 | ||
| a) Das obiter dictum vom 13.09.2001 | 124 | ||
| b) Abweichung vom Grundsatz der Unvermehrbarkeit öffentlicher Ämter | 126 | ||
| c) Partielle Zulassung der beamtenrechtlichen Konkurrentenklage unter Rückkehr zum Grundsatz der Unvermehrbarkeit öffentlicher Ämter im Urteil vom 04.11.2010 | 130 | ||
| (1) Verfahrensgang | 130 | ||
| (2) Anerkennung der Klagebefugnis | 131 | ||
| (3) Partielle Aufgabe des Grundsatzes der Ämterstabilität | 131 | ||
| (4) Kein Vertrauensschutz des rechtswidrig ernannten Konkurrenten (mehr) | 132 | ||
| (5) Rückkehr zum Grundsatz der Unvermehrbarkeit öffentlicher Ämter | 132 | ||
| 4. Sekundärrechtsschutz durch die Gewährung von Schadensersatz | 132 | ||
| II. Ziele des Primärrechtsschutzes | 133 | ||
| 1. Rechtsschutz gegen behördliche Maßnahmen vor Mitteilung der Auswahlentscheidung | 133 | ||
| 2. Rechtsschutz nach Mitteilung der Auswahlentscheidung | 135 | ||
| 3. Beschränkung der Untersuchung auf den Rechtsschutz nach Mitteilung der Auswahlentscheidung | 136 | ||
| III. Verfahrensarten | 136 | ||
| 1. Hauptsacheklage zur Durchsetzung des Bewerbungsverfahrensanspruchs | 137 | ||
| a) Verwaltungsrechtsweg und Gerichtszuständigkeit | 137 | ||
| (1) Eröffnung des Verwaltungsrechtswegs | 137 | ||
| (2) Gerichtszuständigkeit | 140 | ||
| (a) Örtliche Zuständigkeit | 140 | ||
| (b) Sachliche Zuständigkeit | 140 | ||
| (c) Stellungnahme | 141 | ||
| b) Zulässigkeit | 141 | ||
| (1) Statthafte Klageart | 141 | ||
| (2) Klagebefugnis | 143 | ||
| (a) Bewerbungsverfahrensanspruch als möglicherweise verletztes subjektives Recht | 143 | ||
| (b) Mögliche Rechtsverletzung der „Bewerber“ | 144 | ||
| (c) Mögliche Rechtsverletzung von „Nichtbewerbern“ | 144 | ||
| (3) Vorverfahren | 146 | ||
| (a) Erforderlichkeit | 146 | ||
| (b) Widerspruchsfrist | 147 | ||
| (c) Untätigkeitsklage | 148 | ||
| (4) Klagefrist | 148 | ||
| (5) Antragsgegner | 148 | ||
| c) Beiladung des ausgewählten Konkurrenten | 149 | ||
| (1) Einfache Beiladung | 149 | ||
| (2) Notwendige Beiladung | 149 | ||
| d) Begründetheit | 151 | ||
| 2. Verwaltungsgerichtlicher Eilrechtsschutz | 152 | ||
| a) Verwaltungsrechtsweg, Gerichtszuständigkeit | 152 | ||
| (1) Verwaltungsrechtsweg | 152 | ||
| (2) Gerichtszuständigkeit | 153 | ||
| b) Zulässigkeit | 154 | ||
| (1) Statthafte Verfahrensart | 154 | ||
| (2) Antragsbefugnis | 156 | ||
| (3) Rechtsschutzbedürfnis | 156 | ||
| (a) Vorbefassung des Dienstherrn | 156 | ||
| (b) Vorbeugender Rechtsschutz | 158 | ||
| (c) Freihaltung mehrerer Stellen bei sog. Massenbesetzungsverfahren | 158 | ||
| c) Beiladung des ausgewählten Konkurrenten | 162 | ||
| d) Möglichkeit von Zwischenverfügungen | 164 | ||
| e) Begründetheit | 165 | ||
| (1) Anordnungsgrund | 166 | ||
| (a) Stellenbesetzung mit Ernennung des Konkurrenten | 166 | ||
| (b) Stellenbesetzung ohne Ernennung des Konkurrenten | 167 | ||
| (c) Sonderfall: Freihaltung einer dritten, streitunbefangenen Stelle | 172 | ||
| (2) Anordnungsanspruch | 174 | ||
| 3. Verfassungsgerichtlicher Eilrechtsschutz | 175 | ||
| a) Eilrechtsschutz durch das BVerfG | 175 | ||
| (1) Zulässigkeit | 175 | ||
| (2) Beiladung des ausgewählten Konkurrenten | 177 | ||
| (3) Begründetheit | 177 | ||
| (4) Praktische Aussichtslosigkeit | 179 | ||
| b) Eilrechtsschutz durch die Landesverfassungsgerichte | 180 | ||
| (1) Einschränkungen gegenüber dem bundesverfassungsgerichtlichen Rechtsschutz | 180 | ||
| (a) Existenz einer landesrechtlichen Individualverfassungsbeschwerde | 180 | ||
| (b) Landesverfassungsgerichtlicher Rechtsschutz nur gegen die Ablehnung einstweiligen Rechtsschutzes durch die Landesgerichte | 181 | ||
| (c) Prüfungsmaßstab | 181 | ||
| (2) Zulässigkeit und Begründetheit | 183 | ||
| (3) Praktische Erfolgsaussichten | 183 | ||
| 4. Konkurrentenklage im Falle der Vereitelung wirksamen vorläufigen Rechtsschutzes | 184 | ||
| a) Rechtsweg/Zuständigkeit | 185 | ||
| (1) Rechtsweg | 185 | ||
| (2) Zuständigkeit | 186 | ||
| b) Zulässigkeit | 186 | ||
| (1) Statthafte Klageart | 186 | ||
| (2) Klagebefugnis | 188 | ||
| (3) Vorverfahren | 189 | ||
| (a) Erforderlichkeit | 189 | ||
| (b) Frist | 190 | ||
| (c) Untätigkeitsklage | 191 | ||
| (4) Klagefrist | 191 | ||
| (5) Rechtsschutzbedürfnis | 191 | ||
| c) Beiladung des Ernannten | 192 | ||
| d) Begründetheit | 192 | ||
| (1) Rechtliche Möglichkeit der Aufhebung der Ernennung | 193 | ||
| (2) Rechtswidrigkeit der Ernennung | 194 | ||
| (3) Rechtsverletzung | 195 | ||
| e) Rechtsfolge: Aufhebung ex nunc | 196 | ||
| 5. Eilrechtsschutz zur vorläufigen Suspendierung einer anfechtbaren Ernennung? | 197 | ||
| a) Verwaltungsgerichtlicher Eilrechtsschutz | 198 | ||
| b) Verfassungsgerichtlicher Eilrechtsschutz | 200 | ||
| 6. Zusammenfassung | 201 | ||
| IV. Kritische Würdigung | 201 | ||
| 1. Neuordnung der rechtlichen Struktur des Bewerbungsverfahrens | 202 | ||
| a) Struktur des Bewerbungsverfahrens bis zum Urteil vom 04.11.2010 | 202 | ||
| (1) Nebeneinander voneinander unabhängiger Bewerbungsverfahrensansprüche | 202 | ||
| (2) Keine Rechtsverletzung durch die Ernennung des Konkurrenten | 203 | ||
| (a) Ernennung als ein die unterlegenen Bewerber nicht betreffender Verwaltungsakt | 203 | ||
| (b) Begründungsansätze | 204 | ||
| (aa) Rechtsverletzung nur durch Ablehnungsmitteilung | 204 | ||
| (bb) Rechtsverletzung nur durch Planstelleneinweisung | 205 | ||
| (cc) Dennoch Antragsbefugnis für Verfügungsverfahren | 206 | ||
| b) Neue Struktur des Bewerbungsverfahrens | 206 | ||
| (1) Aufgabe der Separationsdoktrin | 206 | ||
| (2) Rechtsnatur von Auswahlentscheidung, Ablehnungsmitteilungen und Ernennung | 207 | ||
| 2. Zum Mythos der Ämterstabilität als Verfassungsgrundsatz | 210 | ||
| a) Keine Rücknehmbarkeit von Amts wegen im Verwaltungsverfahren | 211 | ||
| b) Aufhebbarkeit im Rechtsmittelverfahren des unterlegenen Bewerbers | 212 | ||
| (1) Materiell-rechtlicher Beseitigungsanspruch als ungeschriebene Tatbestandsvoraussetzung des § 113 Abs. 1 S. 1 VwGO | 213 | ||
| (2) Kein Ausschluss des Beseitigungsanspruchs durch die Beamtengesetze | 215 | ||
| (a) Früheres Argument aus § 59 BRRG a.F. | 215 | ||
| (b) Wortlaut der beamtenrechtlichen Rücknahmevorschriften | 216 | ||
| (c) Fehlen einer § 50 VwVfG entsprechenden beamtenrechtlichen Vorschrift | 216 | ||
| (d) Entstehungsgeschichte | 218 | ||
| (e) Zwischenergebnis | 220 | ||
| (3) Kein verfassungsunmittelbarer Ausschluss des Beseitigungsanspruchs | 220 | ||
| (a) Ämterstabilität | 220 | ||
| (aa) Keine Spezialität von Art. 33 Abs. 2 GG gegenüber Art. 33 Abs. 5 GG | 221 | ||
| (bb) Art. 33 Abs. 5 GG als unmittelbar geltendes Recht | 221 | ||
| (cc) Kein hergebrachter Grundsatz der Unaufhebbarkeit rechtswidriger Ernennungen | 222 | ||
| (dd) Voraussetzungen zur Annahme eines „hergebrachten Grundsatzes“ | 222 | ||
| (ee) Grundsatz der Ämterstabilität als Ausfluss des Lebenszeitprinzips | 223 | ||
| (ff) Inhalt des Grundsatzes der Ämterstabilität in der Weimarer Zeit | 223 | ||
| (gg) Einschränkung der Nichtigkeits- und Rücknahmemöglichkeiten in der NS-Zeit | 224 | ||
| (hh) Keine Versteinerung grundrechtswidriger Grundsätze | 224 | ||
| (ii) Standpunkt des BVerwG | 225 | ||
| (jj) Zwischenergebnis | 225 | ||
| (b) Kein absoluter Vertrauensschutz des Ernannten | 225 | ||
| (c) Rechtssicherheit für die Bürger | 226 | ||
| (d) Funktionsfähigkeit des öffentlichen Dienstes | 227 | ||
| (e) Zwischenergebnis | 229 | ||
| c) Möglichkeit einfachgesetzlicher Anordnung der Ämterstabilität | 230 | ||
| (1) Prüfungsmaßstab | 230 | ||
| (a) Art. 33 Abs. 2 GG | 230 | ||
| (b) Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG | 231 | ||
| (2) Rechtsschutzbeschränkungen zur Wahrung „ausgewogenen Rechtsschutzes“ | 233 | ||
| (a) Einheitlicher Rechtfertigungsmaßstab für Eingriffe in Art. 33 Abs. 2 GG und Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG | 233 | ||
| (b) Abwägung kollidierender Verfassungsgüter | 234 | ||
| (3) Rechtfertigung eines partiellen Ausschlusses der Konkurrentenklage | 235 | ||
| (a) Erfolgreiche Stellenblockade im einstweiligen Rechtsschutzverfahren | 235 | ||
| (b) Erfolglose Durchführung des einstweiligen Rechtsschutzverfahrens | 235 | ||
| (c) Vereitelung einstweiligen Rechtsschutzes vor der Ernennung | 237 | ||
| (d) Versäumung subjektiv möglichen einstweiligen Rechtsschutzes | 238 | ||
| d) Zusammenfassung | 239 | ||
| 3. Verlagerung der endgültigen gerichtlichen Entscheidung in den Eilrechtsschutz | 240 | ||
| a) Einschränkungen der Verfahrensstandards im vorläufigen Rechtsschutzverfahren | 240 | ||
| b) Angleichung der Verfahrensstandards an das Hauptsacheverfahren bei drohendem irreparablen Rechtsverlust | 242 | ||
| c) Auswirkungen auf den beamtenrechtlichen Konkurrentenstreit | 243 | ||
| 4. Vorläufiger Rechtsschutz nach § 123 Abs. 1 VwGO statt nach §§ 80, 80a VwGO | 245 | ||
| a) Vollziehbare Auswahlentscheidung als Voraussetzung der Ernennung | 245 | ||
| b) Festhaltung am Rechtsschutz über § 123 Abs. 1 VwGO | 247 | ||
| c) Stellungnahme | 248 | ||
| (1) Auswahlentscheidung als Verwaltungsakt | 248 | ||
| (2) Aufschiebende Wirkung des Verpflichtungswiderspruchs | 249 | ||
| (3) Folgen der aufschiebenden Wirkung | 251 | ||
| d) Konsequenzen für den vorläufigen Rechtsschutz | 251 | ||
| 5. Unbestimmtheit der Länge der vom Dienstherrn einzuhaltenden Wartefristen | 252 | ||
| a) Wartefrist nach Mitteilung der Auswahlentscheidung | 253 | ||
| b) Handlungsfrist bei Abbruch des Auswahlverfahrens | 254 | ||
| c) Wartefrist nach erstinstanzlicher Ablehnung des Antrags | 254 | ||
| d) Wartefrist nach rechtskräftiger Ablehnung verwaltungsgerichtlichen Eilrechtsschutzes | 254 | ||
| e) Stellungnahme | 256 | ||
| (1) Bemessung der Wartefristen | 256 | ||
| (2) Kenntnis der Rechtsprechung wird vorausgesetzt | 257 | ||
| V. Zusammenfassung | 258 | ||
| C. Materiell-rechtlicher Prüfungsumfang – Kontrolldichte | 260 | ||
| I. Kontrolldichtebegrenzung durch Beurteilungsspielraum und Ermessen | 261 | ||
| 1. Kontrolldichtebegrenzungen und Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG | 261 | ||
| 2. Abgrenzung möglicher Kontrolldichtebegrenzungen bei Art. 33 Abs. 2 GG | 263 | ||
| II. Rechtfertigung eines Beurteilungsspielraums bei Art. 33 Abs. 2 GG? | 266 | ||
| 1. Begründungen in der Rechtsprechung | 266 | ||
| 2. Überzeugungskraft der Argumente für einen Beurteilungsspielraum | 270 | ||
| a) Akt wertender Erkenntnis, Maßgeblichkeit persönlichen Eindrucks | 271 | ||
| b) Höchstpersönliche Entscheidung | 273 | ||
| c) Prognoseentscheidung | 274 | ||
| d) Gewaltenteilung | 276 | ||
| e) Normative Ermächtigungslehre | 276 | ||
| f) Funktionsgrenzen der Rechtsprechung | 281 | ||
| 3. Auswirkungen der Prüfungsrechtsbeschlüsse des BVerfG auf die Kontrolle beamtenrechtlicher Eignungsbewertungen? | 284 | ||
| III. Gerichtliche Prüfungsdichte in der Praxis | 287 | ||
| 1. Anwendung der Kontrolldichteformel | 288 | ||
| 2. Ablauf des Auswahlverfahrens, Entscheidungsfindung | 288 | ||
| 3. Kasuistik möglicher Auswahlfehler | 290 | ||
| a) Willkürkontrolle bei den Organisationsgrundentscheidungen | 290 | ||
| (1) Stellenbesetzung mit oder ohne Statusveränderung | 290 | ||
| (2) Stellenzuschnitt und Anforderungsprofil | 292 | ||
| (3) Abbruch des Stellenbesetzungsverfahrens | 293 | ||
| b) Beurteilungsfehlerkontrolle bei der Leistungsauslese | 293 | ||
| (1) Verfahrensfehler | 294 | ||
| (2) Materielle Fehler | 296 | ||
| (a) Sachverhaltsfeststellung | 296 | ||
| (b) Verkennung des anzuwendenden Begriffs oder des gesetzlichen Rahmens des Beurteilungsspielraums | 297 | ||
| (c) Nichtbeachtung allgemein gültiger Wertmaßstäbe | 297 | ||
| IV. Verurteilung (nur) zur Neubescheidung | 299 | ||
| V. Zusammenfassung | 302 | ||
| D. Sekundärrechtsschutz | 303 | ||
| I. Überblick | 303 | ||
| 1. Schadensersatz und Entschädigung | 303 | ||
| 2. Schadensersatz nur durch Zahlung von Geld | 305 | ||
| 3. Nichterfüllungs- und Verzögerungsschäden | 307 | ||
| a) Ansprüche bei endgültiger Nichterfüllung des Bewerbungsverfahrensanspruchs | 307 | ||
| b) Ansprüche bei verspäteter Erfüllung des Bewerbungsverfahrensanspruchs | 308 | ||
| c) Ansprüche bei „verspäteter Ernennung“ in einem nachfolgenden Besetzungsverfahren | 308 | ||
| II. Anspruchsgrundlagen | 308 | ||
| 1. Amtshaftungsanspruch | 309 | ||
| a) Anknüpfungspunkt der Haftung | 309 | ||
| b) Kausaler Schaden | 311 | ||
| c) Stellenbesetzung mit einem Konkurrenten als Anspruchsvoraussetzung | 312 | ||
| d) Verschulden | 313 | ||
| (1) Verstoß gegen anerkannte Verfahrens- oder Auswahlgrundsätze | 313 | ||
| (2) Verschuldensausschluss durch Kollegialgerichtsregel? | 314 | ||
| e) Haftungsbeschränkungen und Haftungsausschlüsse | 316 | ||
| (1) Anderweitige Ersatzmöglichkeit | 316 | ||
| (2) Nichtgebrauch eines Rechtsmittels | 316 | ||
| (3) Verstoß gegen Schadensminderungspflicht | 319 | ||
| f) Verjährung | 320 | ||
| g) Rechtsweg | 320 | ||
| 2. Schadensersatzanspruch wegen Nichterfüllung des beamtenrechtlichen Fürsorgeanspruchs bzw. des Bewerbungsverfahrensanspruchs | 321 | ||
| a) Anknüpfungspunkt der Haftung | 321 | ||
| (1) Schadensersatzanspruch wegen Nichterfüllung der beamtenrechtlichen Fürsorgepflicht | 321 | ||
| (2) Schadensersatzanspruch wegen Nichterfüllung des Bewerbungsverfahrensanspruchs | 323 | ||
| (3) Keine Verletzung des Bewerbungsverfahrensanspruchs (nur) durch behördliche Verfahrenverzögerung | 324 | ||
| b) Kausaler Schaden | 324 | ||
| c) Stellenbesetzung mit einem Konkurrenten als Anspruchsvoraussetzung | 327 | ||
| d) Verschulden | 330 | ||
| e) Haftungsbeschränkungen und Haftungsausschlüsse | 331 | ||
| f) Verjährung | 331 | ||
| g) Rechtsweg | 331 | ||
| 3. Landesrechtlicher Staatshaftungsanspruch | 332 | ||
| a) Anknüpfungspunkt der Haftung | 332 | ||
| b) Kausaler Schaden | 333 | ||
| c) Verschulden | 333 | ||
| d) Haftungsbeschränkungen und Haftungsausschlüsse | 333 | ||
| e) Verjährung | 334 | ||
| f) Rechtsweg | 334 | ||
| 4. Folgenbeseitigungsanspruch | 334 | ||
| III. Erfolgsaussichten von Schadensersatzklagen unterlegener Bewerber | 335 | ||
| 1. Vergleich der Anspruchsgrundlagen | 335 | ||
| 2. Rechtswegübergreifende Rechtskrafterstreckung | 336 | ||
| 3. Ersatz des Verzögerungsschadens | 337 | ||
| 4. Ersatz des Nichterfüllungsschadens | 338 | ||
| a) Wegfall des wesentlichen Anwendungsbereichs | 338 | ||
| b) Untergang des öffentlich-rechtlichen Schadensersatzsanspruchs durch Abbruch des Stellenbesetzungsverfahrens | 338 | ||
| c) Schadensersatz nach erfolglosem Primärrechtsschutz | 339 | ||
| IV. Zusammenfassung | 340 | ||
| E. Zwischenergebnis | 341 | ||
| Drittes Kapitel: Verfassungsunmittelbare organisatorische Rückwirkungen auf das Auswahlverfahren | 344 | ||
| A. Theoretische Grundlagen | 345 | ||
| I. Funktionaler Zusammenhang zwischen Verwaltungsverfahren und Verwaltungsprozess | 345 | ||
| II. Vorwirkungen des Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG auf das Verwaltungsverfahren | 347 | ||
| III. Grundrechtsunmittelbarer Rechtsschutzanspruch | 348 | ||
| IV. Verfahrensabhängigkeit des Zugangsrechts | 349 | ||
| B. Konkrete Anforderungen an die Organisation des Auswahlverfahrens | 351 | ||
| I. Stellenausschreibung | 351 | ||
| 1. Begriff | 351 | ||
| 2. Funktionen der Stellenausschreibung | 352 | ||
| 3. Einfachgesetzliche Regelung der Stellenausschreibung | 353 | ||
| a) Bund | 353 | ||
| b) Länder | 355 | ||
| c) Zusammenfassung | 355 | ||
| 4. Verfassungsunmittelbare Pflicht zur Stellenausschreibung | 356 | ||
| a) Auffassung von Rechtsprechung und Literatur | 356 | ||
| b) Grundsätzlich allgemeine Ausschreibungspflicht | 358 | ||
| (1) Einstellungen | 359 | ||
| (2) Beförderung | 360 | ||
| (a) Pflicht zur Ausschreibung | 360 | ||
| (b) Pflicht zur öffentlichen Ausschreibung | 362 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 363 | ||
| c) Schranken der Ausschreibungspflicht | 364 | ||
| (1) Das Leistungsprinzip als Schranke der Ausschreibungspflicht | 364 | ||
| (2) Das Demokratieprinzip | 366 | ||
| (3) Laufbahnprinzip – Fürsorgepflicht | 367 | ||
| (4) Funktionsfähigkeit des Staates und seiner Einrichtungen | 367 | ||
| (5) Kosten und Aufwand der Ausschreibung | 368 | ||
| 5. Rechtsschutz bei Fehlern der Stellenausschreibung | 368 | ||
| a) Unterbleiben einer rechtlich gebotenen Ausschreibung | 368 | ||
| b) Inhaltliche Fehler der Ausschreibung | 370 | ||
| 6. Zusammenfassung | 370 | ||
| II. Schaffung eines unveränderlichen Vergleichsrahmens | 371 | ||
| 1. Notwendigkeit der sukzessiven Bindung des Dienstherrn an seine eigenen Vorentscheidungen | 371 | ||
| 2. Bindungen im Laufe des Stellenbesetzungsverfahrens | 373 | ||
| a) Anforderungsprofil | 373 | ||
| b) Festgelegter Bewerberkreis durch Organisationsgrundentscheidung | 374 | ||
| c) Gewichtung der Auswahlkriterien, Bildung einer Rangfolge der Bewerber | 375 | ||
| 3. Auflösung aller Bindungen durch Abbruch des Stellenbesetzungsverfahrens | 377 | ||
| a) Auffassung von Rechtsprechung und Literatur | 377 | ||
| (1) Unbeschränktes Abbruchrecht aufgrund fehlender Pflicht zur Stellenbesetzung | 377 | ||
| (a) Grundsätzliche Abbruchbefugnis | 377 | ||
| (b) Gefahr der sachwidrigen Ergebnismanipulation | 379 | ||
| (c) Nur Missbrauchskontrolle | 380 | ||
| (2) Vielzahl der sachlichen Abbruchgründe | 380 | ||
| (3) Zuweisung des Risikos der Unaufklärbarkeit des Abbruchgrundes an die Bewerber | 382 | ||
| b) Stellungnahme | 384 | ||
| (1) Rechtsschutzdefizit bei der Kontrolle der Abbruchentscheidung | 384 | ||
| (2) Folgerungen | 385 | ||
| (a) Abbruch als Eingriff in den Bewerbungsverfahrensanspruch | 385 | ||
| (b) Sukzessive Einschränkung des freien Abbruchrechts | 386 | ||
| (c) Modifikationen der „anerkannten“ Abbruchgründe | 388 | ||
| (aa) Endgültige Aufgabe der Besetzungsabsicht | 388 | ||
| (bb) Veränderung der Anforderungen an den beamtenrechtlichen Status der Kandidaten | 389 | ||
| (cc) Rechtsfehlerhaftes Auswahlverfahren | 389 | ||
| 4. Rechtsschutz bei Abweichungen vom Vergleichsrahmen | 390 | ||
| 5. Zusammenfassung | 391 | ||
| III. Dokumentationspflichten | 392 | ||
| 1. Grundsätzliche Pflicht zur schriftlichen Dokumentation | 392 | ||
| a) Aktenführungspflicht als Ausfluss des Rechtsstaatsprinzips | 392 | ||
| b) Aktenführungspflicht als Voraussetzung wirksamen gerichtlichen Rechtsschutzes | 393 | ||
| c) Aktenführungspflicht auf einfachgesetzlicher Grundlage | 394 | ||
| 2. Konkretisierung der Dokumentationspflichten durch die Rechtsprechung | 394 | ||
| 3. Beamtenrechtliche Stellenbesetzungsverfahren | 396 | ||
| a) Maßgebliche Auswahlerwägungen | 396 | ||
| b) Abbruch des Auswahlverfahrens | 397 | ||
| c) Organisationsgrundentscheidungen | 398 | ||
| 4. Rechtsschutz bei Verletzungen der Dokumentationspflichten | 400 | ||
| 5. Zusammenfassung | 400 | ||
| IV. Mitteilungs- und Wartepflichten | 400 | ||
| 1. Mitteilung der Auswahlentscheidung | 401 | ||
| 2. Mitteilung des Abbruchs des Auswahlverfahrens | 401 | ||
| 3. Wartepflichten | 402 | ||
| 4. Rechtsfolgen bei Verletzungen der Mitteilungs- und Wartepflichten | 403 | ||
| 5. Zusammenfassung | 403 | ||
| V. Begründungspflichten | 404 | ||
| 1. Grundsätzliche Pflicht zur Begründung von Verwaltungsentscheidungen | 404 | ||
| 2. Einfachgesetzliche Begründungspflicht, insbesondere für Verwaltungsakte | 405 | ||
| 3. Begründungspflichten im beamtenrechtlichen Stellenbesetzungsverfahren | 406 | ||
| a) Grundsätzliche Begründungspflicht | 406 | ||
| (1) Begründungspflicht unter der Separationsdoktrin | 406 | ||
| (2) Begründungspflicht nach Aufgabe der Separationsdoktrin | 407 | ||
| b) Mindestinhalt der erforderlichen Begründung | 408 | ||
| 4. Rechtsfolgen bei Verletzungen der Begründungspflicht | 409 | ||
| C. Zwischenergebnis | 411 | ||
| Zusammenfassung | 413 | ||
| Literaturverzeichnis | 417 | ||
| Sachverzeichnis | 441 |