Spielräume, Prärogativen und Kontrolldichte in der verfassungsgerichtlichen Normenkontrolle

Matthias Möller

doi:10.3790/978-3-428-58656-1

Spielräume, Prärogativen und Kontrolldichte in der verfassungsgerichtlichen Normenkontrolle

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Möller, M. (2022). Spielräume, Prärogativen und Kontrolldichte in der verfassungsgerichtlichen Normenkontrolle. Zum Verhältnis von Bundesverfassungsgericht und Gesetzgeber. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58656-1

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Spielräume, Prärogativen und Kontrolldichte in der verfassungsgerichtlichen Normenkontrolle

Zum Verhältnis von Bundesverfassungsgericht und Gesetzgeber

Möller, Matthias

Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1484

(2022)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58656-1
978-3-428-18656-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58656-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 360
Collections: D&H 2022
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2022
Subjects: Constitution

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Matthias Möller studierte von 2013 bis 2018 Rechtswissenschaften an den Universitäten Hamburg und Münster. Nach Abschluss des 1. Staatsexamens promovierte er bei Prof. Dr. Fabian Wittreck zum Verhältnis von Bundesverfassungsgericht und Gesetzgeber. Seit 2018 ist er wissenschaftlicher Mitarbeiter bei der Kanzlei Berding & Partner in Dinklage und seit 2021 Referendar im OLG-Bezirk Oldenburg.

Abstract

Das Bundesverfassungsgericht betont in Verfahren direkter oder inzidenter Normenkontrollen stets, dass dem Gesetzgeber bestimmte Spielräume zukämen. Die begriffliche Vielfalt ist dabei beachtlich - der Autor zeigt auf, dass das Gericht über 30 verschiedene Begriffe für die Umschreibung dieses Phänomens verwendet. Er stellt heraus, dass diese fehlende Struktur einer verfassungsrechtlichen Klärung des Spannungsverhältnisses zwischen Gesetzgeber und Bundesverfassungsgericht nicht dienlich ist. Die Arbeit empfiehlt eine deutlichere Trennung zwischen materiell-rechtlichen Gestaltungsspielräumen und tatsächlich-prognostischen Einschätzungs- und Beurteilungsspielräumen. Während letztere Spielräume aus der politischen Verantwortlichkeit für fehlerhafte Prognosen resultierten, begründe sich der materiell-rechtliche Spielraum aus den Besonderheiten des politischen Verfahrens und des Austausches der parteipolitischen Positionen sowie aus dem dies alles begleitenden öffentlichen Diskurs.»Leeway, Prerogatives and Density of Control in the Constitutional Review of Norms. On the Relationship Between the Federal Constitutional Court and the Legislature«: The Federal Constitutional Court keeps granting the legislature leeway in the constitutional review of norms. The author points out that the court uses over 30 different terms to describe this phenomenon. He consider these different paraphrases do not serve to clarify the relationship between the legislature and the constitutional court and recommends a separation between substantive legal and actual prognostic leeway.

Section Title	Page	Action	Price
Widmungr	5
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	20
Teil 1: Einleitung	23
A. Problemaufriss	23
B. Gang der Untersuchung	30
Teil 2: Das Bundesverfassungsgericht im Grundgesetz	32
A. Die Kontrollbefugnis des Bundesverfassungsgerichts	32
I. Demokratieprinzip und Verfassungsgerichtsbarkeit	32
II. Demokratischer Verfassungsstaat	33
1. Entscheidung für ein Verfassungsgericht	33
2. Formelles und materielles Prüfungsrecht	36
III. Das Bundesverfassungsgericht als Verfassungsorgan in der Gewaltenteilung	38
1. Ausgangslage	38
2. Die selbstbewusste Machtbehauptung als Verfassungsorgan	40
B. Grenzen der Kontrollbefugnis	43
I. Judicial Self-Restraint	44
1. Die richterliche Zurückhaltung	44
2. Bewertung	46
3. Recht zur Zurückhaltung	47
4. Political Question Doctrine	47
5. Bundesverfassungsgerichts-Rechtsprechung	49
II. Materiell-rechtliche und funktionell-rechtliche Grenzen	49
1. Materiell-rechtliche Verfassungsinterpretation	50
a) Auslegungskanon nach Savigny	50
b) Bewertung	52
2. Funktionell-rechtliche Verfassungsinterpretation	54
a) Bundesverfassungsgericht und Gewaltenteilung	54
aa) Bundesverfassungsgericht als vierte Gewalt oder Legislativorgan	54
bb) Einordnung als Judikativorgan	56
b) Bundesverfassungsgericht und Politik	57
c) Gerichts-Typik	59
III. Systematisierung der verfassungsgerichtlichen Prüfung	61
1. Strukturierung des Überprüfungsprozesses	61
2. Kontextualisierung und Maßstabsbildung	62
a) Kritik am Maßstäbeteil des Bundesverfassungsgerichts	62
b) Notwendigkeit der Maßstabsbildung und Dogmatisierung	66
c) Richtig verstandene Kontextualisierung	66
Teil 3: Spannungsfelder bei der Einleitung der Normenkontrolle	68
A. Art der Verfahren	69
B. Umfang der Verfahren	71
I. Prüfungsgegenstand	71
II. Prüfungsmaßstab	71
1. Grundrechts-Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	71
2. Kritik: Banalisierung der Grundrechte	73
3. Bewertung	75
Teil 4: Spannungsfelder im Normenkontrollvorgang: Spielräume des Gesetzgebers	78
A. Systematisierung der Spielräume	79
I. Strukturelle und epistemische Spielräume	79
II. Materiell-rechtliche und tatsächliche Spielräume	81
B. Spielräume und Freiheiten in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	84
I. Verantwortungsbewusstsein des Bundesverfassungsgerichts	84
II. Differenzierungen	86
1. Strukturelle und begriffliche Differenzierung	87
2. Inhaltliche Differenzierung	92
a) Begriffliches Vorverständnis	92
b) Inhaltlicher Gehalt der Begriffe	93
aa) Spielräume	93
(1) Gestaltungsspielraum	93
(2) Spielraum	95
(3) Entscheidungsspielraum	96
(4) Einschätzungsspielraum	96
(5) Beurteilungs- und Prognosespielraum	97
(6) Ausgestaltungsspielraum	97
(7) Handlungsspielraum	98
(8) Einschätzungs-, Wertungs- und Gestaltungsspielraum	98
(9) Spielraum politischen Ermessens	98
(10) Beurteilungs- und Gestaltungsspielraum	99
(11) Einschätzungs- und Prognosespielraum	99
(12) Regelungsspielraum	99
(13) Einschätzungs- und Beurteilungsspielraum	100
(14) Gestaltungs- und Entscheidungsspielraum	100
(15) Beurteilungsspielraum	100
(16) Prognosespielraum	101
(17) Politischer Spielraum	101
(18) Politischer Gestaltungsspielraum	101
(19) Einschätzungs- und Gestaltungsspielraum	101
(20) Wertungsspielraum	102
(21) Bewertungsspielraum	102
(22) Einschätzungs- und Entscheidungsspielraum	102
(23) Einschätzungs- und Wertungsspielraum	102
bb) Freiheiten	102
cc) Befugnisse	103
dd) Weitere Begriffe	103
c) Zusammenfassung und Fazit	104
aa) Keine differenzierende Verwendung von Begriffen	104
bb) Maßstabbildung als Ursache für die begriffliche Unschärfe	105
3. Differenzierung nach Reichweite: Kontrolldichte	106
III. Zusammenfassung	109
C. Tatsächliche Spannungsfelder und Spielräume	112
I. Kompetenz des Bundesverfassungsgerichts zur Ermittlung von Tatsachen und Anstellung von Prognosen	112
1. Vorfrage: Pflichten des Gesetzgebers hinsichtlich Tatsachen und Prognosen	112
a) Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	115
aa) Erster Senat	115
bb) Zweiter Senat	117
cc) Zusammenfassung	119
b) Für Verfahrenspflichten	119
aa) Differenzierung nach Art der Pflicht	120
(1) Begründungspflichten	120
(2) Sachaufklärungspflicht	120
(3) Abwägungspflicht	121
(4) Transparenzpflichten	122
(5) Zusammenfassung	122
bb) Verfassungsrechtliche Anknüpfung	122
(1) Abgeleitet aus den Grundrechten	122
(2) Abgeleitet aus dem Demokratieprinzip	124
(3) Abgeleitet aus dem Rechtsstaatsprinzip	126
c) Gegen Verfahrenspflichten: Gesetzgeber schuldet nichts als das Gesetz	127
aa) Ablehnung einer Begründungspflicht	128
bb) Keine Pflichten an das Verfahren	130
d) Stellungnahme	131
2. Rechtliche Grundlage für das Bundesverfassungsgericht	133
a) Funktionell- und materiell- rechtliche Argumente	134
b) Korrelation mit fehlender gesetzgeberischer Tatsachenermittlungspflicht	135
3. Verfahrensmaßstäbe	136
a) Ablehnende Haltung einer Obliegenheit	136
b) Obliegenheiten hinsichtlich des Tatsächlichen	137
c) Stellungnahme	138
4. Zwischenergebnis	139
II. Tatsachen in der Normenkontrolle	141
1. Versuch einer Definition	141
2. Rechtliche Relevanz	143
III. Prognosen in der Normenkontrolle	144
1. Gegenstand der Prognose	144
2. Bedeutung der Prognose	145
3. Prognose und Wissenschaft	146
IV. Systematisierung	148
1. Das Mitbestimmungsurteil als Ausgangspunkt	148
a) Das Urteil	149
b) Die drei Stufen	151
aa) Evidenzkontrolle	151
(1) Grundlagenvertrag, Güterkraftverkehr, Weinwirtschaftsabgabe	151
(2) Zwischenfazit	154
bb) Vertretbarkeitskontrolle	154
(1) Absicherungsgesetz, Mühlengesetz, Mühlenstrukturgesetz	154
(2) Zwischenfazit	156
cc) Intensive Kontrolle	156
(1) Apotheken-Urteil, Kassenärzte, Arzneimittelgesetz	156
(a) Die Urteile	157
(b) Zwischenfazit	158
(2) Schwangerschaftsabbruch I, Lebenslange Freiheitsstrafe	158
(3) Der intensive Maßstab	159
c) Zusammenfassung	160
aa) Erforderlichkeits-Evidenz und Zweck-Vertretbarkeit	160
bb) Sachverhalts-Dynamiken	161
cc) Neue Entwicklungen im Mitbestimmungsurteil	161
dd) Rezeption in der weiteren Rechtsprechung	162
(1) Legitimer Zweck	163
(a) Rechtsprechung und Voraussetzungen	163
(b) Fazit	165
(2) Geeignetheit	166
(3) Erforderlichkeit	167
(a) Rechtsprechungsentwicklung	167
(b) Fazit	169
(4) Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne	170
2. Kriterien	170
a) Die Möglichkeit der Bildung eines sicheren Urteils	171
b) Die Eigenart des Sachbereichs	172
aa) Außenpolitische und wirtschaftspolitische Fragen	172
bb) Staatsorganisationsrechtliche Fragen: Entscheidung in eigener Sache	174
(1) Die Sperrklausel-Rechtsprechung	174
(a) Sperrklausel-Urteil Schleswig-Holstein	175
(b) Fünf-Prozent-Sperrklausel EuWG	177
(c) Drei-Prozent-Sperrklausel Europawahlgesetz	178
(2) Weitere Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	180
(3) Bewertung	181
cc) Irreversibilität der gesetzlichen Maßnahme	183
dd) Fazit	183
c) Die Bedeutung der auf dem Spiele stehenden Rechtsgüter	184
aa) Grundsätzliche Bedeutung	184
bb) Keine Vorrangstellung des Bundesverfassungsgerichts	185
cc) Rangordnung von Rechtsgütern	186
dd) Irreversibilität als entscheidendes Kriterium	187
3. Zeitliches Moment	188
a) Zeitpunkt der Prognosen- und Tatsachenkontrolle	188
aa) Überprüfung ex ante	188
bb) Überprüfung ex nunc	189
cc) Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	189
b) Beobachtungs- und Nachbesserungspflicht	190
aa) Nachbesserungspflicht	191
(1) Voraussetzungen und Herleitung	191
(2) Umfang und Geltendmachung	191
bb) Beobachtungspflicht	194
c) Eigener Ansatz	195
aa) Kritik an der Konturenlosigkeit	195
bb) Entscheidung für einen ex nunc Zeitpunkt	196
V. Zusammenfassung	199
D. Materiell-rechtliche Spannungsfelder und Spielräume	203
I. Kontrolldichte und materiell-rechtliche Spielräume	204
1. Verfahren als verfassungsrechtliche Vorgabe	206
a) Obliegenheit im Hinblick auf materiell-rechtliche Spielräume	206
b) Notwendigkeit einer differenzierenden Betrachtung	208
2. Ergebnis	210
II. Bestimmung materiell-rechtlicher Spielräume	210
1. Allgemeine Vorfragen einer Systematisierung	211
a) Funktionell-rechtliche Unterscheidung von Handlungs- und Kontrollnorm	211
aa) Der Maßstab	211
bb) Bewertung	212
b) Rangordnung von Rechtsgütern	213
c) Verhältnis der Spielräume zueinander	215
2. Systematisierung der Spielräume	216
a) Abwehrfunktion der Freiheitsgrundrechte	217
aa) Bestandsaufnahme der aktuellen Rechtsprechung	217
(1) Abwehrrechte kollidieren mit bloß legitimen Zielen	217
(a) Bundesverfassungsgerichtsrechtsprechung	217
(b) Zwischenergebnis	218
(2) Freiheitsrechte kollidieren mit verfassungsunmittelbaren Rechtsgütern	219
(a) Rechtsprechung des Gerichts	219
(aa) Kollidierende Grundrechtspositionen	219
(bb) Aufeinandertreffen mit einem Verfassungsprinzip	220
(b) Praktische Konkordanz	221
(aa) Kritik am Optimierungsgedanken der praktischen Konkordanz	223
(bb) Praktische Konkordanz und Bundesverfassungsgericht	224
(cc) Großer Spielraum bei der Herstellung praktischer Konkordanz	225
(c) Zwischenergebnis	226
(3) Freiheitsrechte kollidieren mit Schutzaufträgen	226
bb) Zusammenführung	228
(1) Abwehrfunktion der Freiheitsgrundrechte	228
(2) Ausgleichsfindung durch den Gesetzgeber	229
(3) Spielraum und legitimer Zweck	231
b) Schutzpflichten, Leistungsfunktionen und Einrichtungsgarantien	232
aa) Schutzpflichten	232
(1) Meinungsstand und Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	233
(2) Spezifisch materiell-rechtlicher Spielraum	233
(3) Ergebnis	237
bb) Leistungsrechte	239
cc) Einrichtungsgarantien des Grundgesetzes	240
(1) Bestandsaufnahme der aktuellen Rechtsprechung	240
(2) Ergebnis	241
c) Gleichheitsgrundrechte	242
aa) Ungleichbehandlung und Freiheitsgrundrechte	244
bb) Gewährende Staatstätigkeit	244
cc) Ergebnis	245
d) Verfassungsrechtliche Strukturprinzipien und andere Grundrechtsnormen	245
aa) Die rechtstaatliche Pflicht zu rationalen Gesetzen	246
(1) Systematische Verortung	247
(2) Verfassungsrechtliche Herleitung	248
(a) Die rechtsstaatliche Pflicht zur Folgerichtigkeit und Rationalität	248
(aa) Folgerichtigkeit und Gleichheitssatz	248
(bb) Folgerichtigkeit und Freiheitsrechte	249
(b) Bedeutung des Demokratieprinzips	251
(c) Bewertung: Bedeutung des Demokratieprinzips	253
bb) Art. 38 GG: Wahlrecht	255
cc) Bedeutung des öffentlichen Diskurses für den Spielraum	257
III. Zusammenführung der Ergebnisse	258
1. Bedeutung der materiell-rechtlichen Spielräume	258
2. Systematisierung von Spielräumen	259
E. Zusammenfassung	262
Teil 5: Spannungsfelder bei der Normenkontrollentscheidung: Spielräume des Bundesverfassungsgerichts	265
A. Vereinbarkeit mit der Verfassung: Verfassungskonforme Auslegung	267
I. Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	269
II. Grenzen der verfassungskonformen Auslegung	271
B. Ausnahmen von der Nichtigkeitserklärung	273
I. Unvereinbarerklärung	274
1. Rechtsfolgen der Unvereinbarerklärung	274
2. Anwendungsfälle der Unvereinbarerklärung	276
3. Verfassungsrechtliche Herleitung	277
a) Gestaltungsfreiheit des Gesetzgebers	278
b) Gestaltungsfreiheit und Besonderheiten des Gleichheitssatzes	279
c) Rechtsfolgenargument	281
aa) Rechtsfolgenargument und Weitergeltung	281
bb) Voraussetzungen	283
d) Ergebnis	284
II. Übergangsregelungen	285
1. Arten von Übergangsregelungen in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	285
2. § 35 BVerfGG als Rechtsgrundlage	287
3. Verstoß gegen Verfassungsrecht	287
4. Verfassungsrechtliche Rechtfertigung	289
5. Voraussetzungen	290
a) Unterscheidung zwischen echten Übergangsregelungen und modifizierten Fortgeltungsanordnungen	291
aa) Tenorierungen des Bundesverfassungsgerichts	291
bb) Differenzierung in inhaltlicher Hinsicht	293
b) Systematik inhaltlicher Kriterien	294
aa) Nichtigerklärung nicht möglich	294
bb) Abwägung	295
c) Ergebnis	298
III. Fristabläufe	300
C. Vorgaben an den Gesetzgeber: Appellentscheidungen	302
I. Ausdrückliche Appellentscheidungen	302
1. Noch verfassungsgemäße Rechtslagen	304
2. Verfassungswidrige Rechtslagen	306
3. Zwischenergebnis	307
II. Präjudiz-Wirkung von Bundesverfassungsgerichtsentscheidungen	308
1. Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	309
2. Bewertung	312
D. Zusammenfassung	314
Teil 6: Schlussbetrachtungen	316
A. Das tatsächliche Verhältnis zwischen Bundesverfassungsgericht und Gesetzgeber	317
I. Direktwahl des Bundesverfassungsgerichts	319
II. Änderung des parteipolitischen Wahlverfahrens	320
1. Ausgangssituation	321
2. Reformbedarf	322
B. „Die offene Gesellschaft der Verfassungsinterpreten“	325
I. Aufgaben der Gesellschaft	327
II. Aufgaben der Politik	328
III. Aufgaben des Bundesverfassungsgerichts	331
C. Zusammenfassung	333
D. Unauflösbarkeit des Spanungsfeldes	338
Literaturverzeichnis	340
Sachregister	359

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