E-Klausur und Elektronische Fernprüfung

Dirk Heckmann; Sarah Rachut

doi:10.3790/978-3-428-55508-6

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Heckmann, D., Rachut, S. (2023). E-Klausur und Elektronische Fernprüfung. Rechtsfragen der Umstellung von Hochschulprüfungen auf zeitgemäße, digitale Prüfungsformate. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55508-6

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E-Klausur und Elektronische Fernprüfung

Rechtsfragen der Umstellung von Hochschulprüfungen auf zeitgemäße, digitale Prüfungsformate

Heckmann, Dirk | Rachut, Sarah

Internetrecht und Digitale Gesellschaft, Vol. 40

(2023)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55508-6
978-3-428-15508-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55508-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 244
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
Duncker & Humblot Open Access
Subjects: Privacy law
Legal aspects of IT

Abstract

Weder anwaltliche Schriftsätze noch Urteile oder Verwaltungsakte werden heute handschriftlich verfasst: Sollten dann nicht auch die Klausuren in den juristischen Staatsexamina am Computer erstellt werden (sog. E-Klausur) statt mit Papier und Stift? Das vorliegende Werk widmet sich im ersten Teil den mit einer solchen Umstellung zusammenhängenden Rechtsfragen. In der Pandemie zeigte sich auch die Notwendigkeit der Digitalisierung von Prüfungen. Der zweite Teil bietet daher eine umfassende rechtliche Würdigung elektronischer Fernprüfungen, insbesondere mit Blick auf Datenschutz, IT-Sicherheit und die Abwägung der betroffenen Grundrechte. Wieweit darf etwa die Videoaufsicht Einblick in die Privatsphäre der Studierenden nehmen? Ist der Einsatz von KI im Rahmen automatisierter Prüfungskontrolle zulässig? Die Autoren waren an der Entwicklung der bundesweit ersten Rechtsgrundlage für elektronische Fernprüfungen (BayFEV) beteiligt. Sie plädieren für einen Paradigmenwechsel in der Prüfungskultur: Kontrolle ist gut, Vertrauen ist besser.»E-Examination and Electronic Distance Examination. Legal Issues of the Conversion of University Examinations to Modern, Digital Examination Formats«: This book deals with the design of a digitalised examination system from a legal perspective in two parts and compares the existing opportunities and risks. The first part examines the introduction of e-exams in the state law examination by way of a legal feasibility study. In the second part, the authors discuss the legal basis of online proctored examinations with video surveillance and their complex constitutional balancing issues.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Erster Teil: Die E-Klausur	15
Kapitel 1: Einleitung: Die E-Klausur als Zukunft der juristischen Staatsexamina	15
A. Digitalisierung, Recht und Juristenausbildung	16
B. Modernisierung des Prüfungswesens	22
C. Auftrag zur Machbarkeitsstudie	22
D. Vorarbeiten und Einbindung der Studie in das länderübergreifende Projekt	23
Kapitel 2: Rechtstatsächliche und strategische Vorbemerkungen	23
A. Die E-Klausur als Teil einer E-Prüfung	24
I. Elektronische Form der schriftlichen Klausurleistung	24
II. Weitere Komponenten einer digitalisierten Prüfungsumgebung	24
1. Elektronische Authentifizierung des Prüfungskandidaten	24
2. Bereitstellung der technischen Prüfungsumgebung	25
3. Digitaler Sachverhalt	26
4. Digitale Hilfsmaterialien (Gesetzestexte, Kommentare)	26
5. Elektronische Anfertigung der Klausurlösung	27
6. Elektronische Speicherung	27
7. Elektronische Verschlüsselung des Klausurdokumentes	28
8. Elektronische Übermittlung der Klausurdatei an die Korrektoren	28
9. Elektronisch unterstützte Klausurkorrektur/Auswertung	28
10. Elektronisch unterstützte Klausurstatistik	28
11. Elektronische Übermittlung von Klausurergebnissen an das LJPA	29
12. Elektronische Übermittlung von Klausurergebnissen an die Prüfungskandidaten	29
13. Elektronische Archivierung	29
14. Elektronisches Beschwerdeverfahren	29
III. Vorteile und Nachteile der E-Klausur	29
1. Nachteile und Risiken der E-Klausur	30
a) Nachteile aus Sicht des Justizprüfungsamtes	30
b) Nachteile aus Sicht der Prüfungskandidaten	33
c) Nachteile aus Sicht der Prüfenden	34
2. Vorteile und Chancen der E-Klausur	34
a) Vorteile aus Sicht des Justizprüfungsamtes	34
b) Vorteile aus Sicht der Prüfungsteilnehmenden	36
c) Vorteile aus Sicht der Prüfenden	37
3. Exkurs: Chancen und Risiken von BYOD-Lösungen	39
B. Ergebnis	41
Kapitel 3: Rechtlicher Rahmen und rechtliche Grenzen	42
A. Rechtliche Ausgangslage: § 5d Abs. 2 Satz 3 DRiG als Ermächtigungsgrundlage zur E-Klausur?	42
I. Auslegungsvarianten einer E-Klausur	43
1. Elektronisches Antwort-Wahl-Verfahren (Multiple Choice)	44
2. Elektronische Niederschrift	44
3. Elektronische Speicherung	44
II. Die E-Klausur als elektronische Niederschrift einer schriftlichen Prüfungsleistung	44
III. § 5d Abs. 2 und 3 DRiG: Schriftlichkeit, Schriftform und elektronische Form	44
1. Auslegung nach dem Wortlaut	45
2. Systematische Auslegung	45
3. Historische (subjektive) Auslegung	47
4. Teleologische (objektive) Auslegung	48
5. Zwischenergebnis	49
IV. Erkenntnisse aus dem Nachteilsausgleich durch elektronische Hilfsmittel	50
V. Vergleich mit anderen Prüfungsordnungen	50
VI. Rechtsprechung	58
VII. Ergebnis	59
B. Erfordernis einer eindeutigen Rechtsgrundlage?	59
I. Parlamentsvorbehalt und Wesentlichkeitsdoktrin des Bundesverfassungsgerichts	60
II. Wesentlichkeit des Klausurmodus: Die E-Klausur als Paradigmenwechsel?	63
III. Ergebnis	67
C. § 5d Abs. 6 Satz 2 DRiG-neu – Rechtsgrundlage für E-Klausuren ab dem 1. August 2021	68
D. Die „Show-Stopper“: Rechtliche Gegenargumente zur E-Klausur und ihre Widerlegung	71
I. Ist die E-Klausur unsicher? Aspekte des IT-Sicherheitsrechts	72
1. Einleitung: Typologie der IT-Sicherheitsrisiken bei elektronischen Prüfungsumgebungen	72
2. Schutzpflicht des Staates zur IT-Sicherheitsgewährleistung	73
3. Gesetzliche Vorgaben zur Herstellung von Datensicherheit als Teilbereich der IT-Sicherheit	77
a) Das relevante Datenschutzrecht für die E-Klausur	77
aa) Der institutionelle Anwendungsbereich des BayDSG	78
bb) Das Verhältnis des BayDSG zur DS-GVO	79
cc) Zwischenergebnis	80
b) Die sachliche Anwendbarkeit der DS-GVO	80
c) Die Vorgaben des Art. 32 DS-GVO	81
aa) Allgemeine Vorgaben zur Datensicherheit gem. Art. 32 Abs. 1, Abs. 2 DS-GVO	81
bb) Die Regelbeispiele des Art. 32 Abs. 1 Hs. 2 DS-GVO	83
4. Prüfungsraster einer sicheren Prüfungsgestaltung („Security by Design“)	84
5. Exkurs: Arbeitsplatzsicherheit	86
6. Ergebnis	88
II. Ist die E-Klausur ungerecht? Aspekte von Gleichbehandlung und Prüfungsgerechtigkeit	89
1. Zum Maßstab des Gleichheitsgebots bei der Durchführung staatlicher Prüfungen	90
2. Wahrung der Chancengleichheit durch Achtung des Gleichbehandlungsgrundsatzes	91
a) Verhinderung einer diskriminierenden Gestaltung (Art. 3 Abs. 3 GG)	91
b) Beachtung des allgemeinen Gleichheitsgrundsatzes (Art. 3 Abs. 1 GG, Art. 118 Abs. 1 BV)	92
c) Wahrung der Chancengleichheit durch Missbrauchsunterbindung	94
3. Ergebnis	96
III. Ist die E-Klausur unbezahlbar? Rechtliche Bindungen der Refinanzierung staatlicher Leistungen	97
1. Die E-Klausur als „Kostentreiber“	97
2. Rechtliche Grenzen einer Gebührenfinanzierung der Zweiten Juristischen Staatsprüfung	98
a) Begriffliche Grundlegung	98
b) Prüfungsgebühren heute	98
c) Rechtliche Grenzen auf internationaler Ebene	99
d) Rechtliche Grenzen des nationalen Rechts	100
e) Ergebnis	102
3. Rechtliche Grenzen eines Sponsorings der Zweiten Juristischen Staatsprüfung	103
a) Begriffliche Grundlegung	103
b) Sponsoringmodelle	104
c) Sponsoringverbot von Justiz und Staatsexamensprüfungen?	104
aa) Rechtliche Vorgaben zum Sponsoring im öffentlichen Bereich	104
bb) Zulässigkeitsvoraussetzungen des Verwaltungssponsorings in Bayern	105
cc) Verbote eines Verwaltungssponsorings	106
d) Exkurs: Allgemeines Sponsoringverbot für Hochschulprüfungen?	108
4. Ergebnis	109
Kapitel 4: Optionen und verfassungsrechtliche Grenzen zur Gestaltung des Übergangs in die E-Prüfung/E-Klausur	110
A. Denkbare Regelungsmodelle auf Bundesebene (im DRiG)	110
I. Gesetzgebungskompetenz des Bundes für das Prüfungsrecht	111
II. Harmonierungspflicht für Formfragen bei staatlichen Prüfungen?	113
III. Ergebnis	115
B. Individuelles Wahlrecht der Prüfungsteilnehmenden?	116
I. Wahlrecht und Gleichheitssatz: Sachwidrige Gleichbehandlung?	116
II. Ergebnis	117
C. Übergangsrecht	118
I. Rechtsstaatliche Implikationen bei der Änderung von staatlichen Prüfungen	118
II. Anforderungen an das Übergangsrecht	120
III. Gestaltungsoptionen	121
IV. Ergebnis	122
Kapitel 5: Einzelfragen	123
A. IT-Outsourcing	123
I. Einbindung privater Dienstleister in die staatliche E-Prüfung	123
II. Anforderungen an die Auftragsverarbeitung nach Art. 28 DS-GVO	124
1. Allgemeine Anforderungen	124
2. Mindestinhalte des Vertrags	125
3. Festlegung der Pflichten und Rechte des Verantwortlichen	126
4. Exkurs: IT-Outsourcing nach Schrems II	127
III. IT-Outsourcing und Vergaberecht	129
IV. Ergebnis	130
B. Rechtsschutz, Rechtssicherheit und Zulassungsverfahren	130
I. Rechtsschutz gegen die (neue) Rechtsgrundlage der E-Klausur	130
II. Rechtsschutz gegen die Prüfungsmodalitäten	131
1. Anfechtung der Prüfung wegen Verfahrensfehler	132
2. Präventiver Rechtsschutz auf Zulassung einer handgeschriebenen Klausur	132
III. Ergebnis	133
Kapitel 6: Zusammenfassung und Handlungsempfehlungen	133
Chancen/Vorteile der E-Klausur	137
Risiken/Nachteile der E-Klausur	138
Zweiter Teil: Elektronische Fernprüfung	139
Kapitel 1: Einleitung – Rechtliche und tatsächliche Fragen	139
Kapitel 2: Merkmale einer elektronischen Fernprüfung	140
A. Elektronische Komponente	141
B. Distanzkomponente	141
C. Aufsichtskomponente	141
D. Arten elektronischer Fernprüfungen und typische Szenarien	141
I. Schriftliche elektronische Fernprüfung	142
II. Mündliche elektronische Fernprüfungen	142
III. Praktische elektronische Fernprüfungen	143
E. Abgrenzung zu bestehenden Prüfungsformaten	143
Kapitel 3: Rechtlicher Rahmen und rechtliche Grenzen elektronischer Fernprüfungen	144
A. Notwendigkeit einer Rechtsgrundlage für elektronische Fernprüfungen	144
I. Parlamentsvorbehalt und Wesentlichkeitsdoktrin	145
1. Die elektronische Fernprüfung als wesentlicher Eingriff in die Grundrechte der Studierenden	146
2. Konkretisierung verfassungsimmanenter Schranken	148
3. Grundrechtliche Abwägungsentscheidungen im Rahmen elektronischer Fernprüfungen	149
4. Zwischenergebnis	149
II. Besonderheiten aufgrund der Corona-Pandemie	150
1. Trilemmasituation der Hochschulen	150
2. Rechtliche Konsequenzen	151
3. Notwendigkeit einer rückwirkenden Rechtsgrundlage für elektronische Fernprüfungen	155
III. Fazit	157
B. (Weitere) Verfassungsrechtliche Vorgaben	158
I. Prüfungsanspruch, Art. 12 Abs. 1 i.V.m. Art. 3 Abs. 1 GG	158
II. Exkurs/Sonderfall: Gesundheitsschutz, Art. 2 Abs. 2 Satz 1 GG	160
III. Recht auf informationelle Selbstbestimmung, Art. 2 Abs. 1 i.V.m. 1 Abs. 1 GG	161
IV. Unverletzlichkeit der Wohnung, Art. 13 Abs. 1 GG	162
V. Grundrecht auf Gewährleistung der Integrität und Authentizität informationstechnischer Systeme, Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 1 Abs. 1 GG	163
VI. Menschenwürde, Art. 1 Abs. 1 GG	164
VII. Chancengleichheit, Art. 3 Abs. 1 GG	166
VIII. Freiheit der Lehre, Art. 5 Abs. 3 Satz 1 GG	169
IX. Grundrechtliches Spannungsfeld	171
1. Verhältnismäßigkeit der Einzelmaßnahmen	171
a) Videoaufsicht im Allgemeinen	172
b) Weitere Ausgestaltung der Videoaufsicht	174
c) Bildschirmübertragung (screen-sharing)	176
d) Aufzeichnung und Speicherung	177
e) Technische Einschränkungen	178
2. Verhältnismäßigkeit in Kumulation	179
X. Fazit	179
C. Einfachgesetzliche Vorgaben	180
I. Datenschutzrecht	180
1. Rechtfertigung für die Datenverarbeitung	180
a) Einwilligung, Art. 6 Abs. 1 Satz 1 lit. a DS-GVO	181
b) Rechtsgrundlage, Art. 6 Abs. 1 Satz 1 lit. e, Abs. 2, 3 DS-GVO	182
c) Verarbeitung besonderer Kategorien personenbezogener Daten, Art. 9 DS-GVO	183
2. Allgemeine Grundsätze der Datenverarbeitung	185
3. Informationspflichten und Betroffenenrechte	185
II. Prüfungsrecht	185
D. Ausgewählte Rechtsgrundlagen für elektronische Fernprüfungen	186
I. Regelungen auf Bundesebene	187
II. Rechtsverordnungen für elektronische Fernprüfungen	187
1. Modellverordnung: Bayerische Fernprüfungserprobungsverordnung	187
a) Rechtliche Ausgestaltung	187
b) Geregelte Prüfungsformate	189
c) Zentrale Regelungen	189
d) Grundprinzip 1: Umfassendes Wahlrecht der Studierenden	190
e) Grundprinzip 2: Transparenz	190
f) Grundprinzip 3: Verhältnismäßigkeit	191
g) Grundprinzip 4: Vertrauen	192
h) Grundprinzip 5: Gestaltungsspielraum der Hochschulen	194
i) Evaluation	195
2. Weitere Bundesländer	195
a) Hessen	195
b) Sachsen-Anhalt	196
c) Rheinland-Pfalz	196
d) Bremen	197
3. Zwischenfazit	197
III. Regelungen in den Landeshochschulgesetzen	197
1. Regelfall: Rudimentäre Rechtsgrundlage für Datenverarbeitung	197
2. Sonderfall: Baden-Württemberg	199
IV. Satzungen der Hochschulen	200
1. Satzung zur Ermöglichung von elektronischen Fernprüfungen	201
2. Satzungen zur Ausfüllung bestehender Verordnungen	201
V. Fazit	202
VI. Übersicht der Rechtsgrundlagen elektronischer Fernprüfungen in Deutschland (Stand März 2022)	203
Kapitel 4: Risiken und Chancen elektronischer Fernprüfungen	205
A. Nachteile und Risiken elektronischer Fernprüfungen	206
I. Nachteile aus Sicht der Hochschulen	206
II. Nachteile aus Sicht der Prüfenden	209
III. Nachteile aus Sicht der Prüfungsteilnehmenden	210
B. Vorteile und Chancen elektronischer Fernprüfung	213
I. Vorteile aus Sicht der Hochschulen	213
II. Vorteile aus Sicht der Prüfenden	215
III. Vorteile aus Sicht der Prüfungsteilnehmenden	216
C. BYOD und elektronische Fernprüfung	217
Kapitel 5: Paradigmenwechsel im Hochschulprüfungswesen durch elektronische Fernprüfungen?	218
A. Die elektronische Fernprüfung als eigenes Prüfungsformat	218
I. Keine Abbildung von Präsenzprüfungen als elektronische Fernprüfung	218
II. Technische Besonderheiten	220
III. Didaktische Besonderheiten	221
B. Exkurs: Umgang mit Täuschungsversuchen im Rahmen von elektronischen Fernprüfungen	222
I. Risiken für Täuschungshandlungen im Vergleich zu herkömmlichen Prüfungsformaten	222
II. Rechtliche Bewertung des bestehenden Risikos	224
III. Paradigmenwechsel: Kontrolle ist gut, Vertrauen ist besser	226
C. Zusammenfassung und Fazit	227
Ausblick: Aktuelle Entwicklungen im Bereich elektronischer Fernprüfungen	230
Literaturverzeichnis	235
Stichwortverzeichnis	242

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Rechtsfragen der Umstellung von Hochschulprüfungen auf zeitgemäße, digitale Prüfungsformate

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