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Berger, A. (2023). Kooperation oder Korruption?. Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58777-3
Berger, Anna Isabel. Kooperation oder Korruption?: Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB. Duncker & Humblot, 2023. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58777-3
Berger, A (2023): Kooperation oder Korruption?: Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58777-3
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Kooperation oder Korruption?
Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB
Abhandlungen zum Medizin- und Gesundheitsrecht, Vol. 3
(2023)
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About The Author
Anna Berger studierte von 2013 bis 2018 Rechtswissenschaften an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel, wo sie seit August 2018 am Lehrstuhl von Prof. Dr. Andreas Hoyer (Institut für Kriminalwissenschaften) als Wissenschaftliche Mitarbeiterin beschäftigt ist. Für ihre Dissertation erhielt sie im Jahr 2022 den Förderpreis des Zentrums für Gesundheitsrecht der Rechtswissenschaftlichen Fakultät. Im Februar 2022 begann sie im Landgerichtsbezirk Kiel mit ihrem Referendariat.Abstract
Die Straftatbestände §§ 299a, b StGB stellen die Bestechung und die Bestechlichkeit im Gesundheitswesen seit ihrem Inkrafttreten im Jahr 2016 unter Strafe. Bei zahlreichen Zusammenarbeitsformen in der Praxis ist seitdem unklar, ob diese sich nach den Vorschriften bereits als strafbare Korruption oder noch als zulässige Kooperation darstellen. Die Arbeit untersucht neben den bestehenden dogmatischen Unsicherheiten der Tatbestände die strafrechtlichen Risiken der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen anhand zahlreicher Einzelfallkonstellationen. Sie kommt zu dem Ergebnis, dass erheblicher Beratungsbedarf bei der Ausgestaltung und Verwirklichung diverser Kooperationsformen besteht. Um dieser Verunsicherung entgegenzuwirken, konkretisiert die Autorin diverse zulässige Zusammenarbeitsformen und grenzt diese von strafrechtlich relevanten Verhaltensweisen ab. Die Arbeit bietet insoweit eine Handreichung für die schwierigen Abgrenzungsfragen zwischen zulässiger Kooperation und strafbarer Korruption.Die Arbeit wurde mit dem Förderpreis des Zentrums für Gesundheitsrecht der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel für das Jahr 2022 ausgezeichnet.»Cooperation or Corruption? - Limits of Cooperation in the Health Care Sector in the Light of §§ 299a, b of the German Criminal Code«: The criminal offenses §§ 299a, b StGB have made bribery and corruption in the health care system a punishable offense since it came into force in 2016. Since then, it has been unclear whether numerous forms of cooperation constitute criminal corruption or whether they are still permissible. In this respect, the thesis offers a handout to deal with the difficult questions of demarcation and to bring light into the darkness of the gray areas relevant to criminal law.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 14 | ||
| 1. Kapitel: Einführung | 19 | ||
| A. Korruption als gesundheitsrechtliches Problem | 19 | ||
| B. Gang der Untersuchung | 20 | ||
| 2. Kapitel: Abgrenzung von Korruption und Kooperation im Gesundheitswesen | 22 | ||
| A. Begriff der Korruption | 22 | ||
| B. Korruptionsaffinität des Gesundheitswesens | 24 | ||
| C. Strafwürdigkeit und -bedürftigkeit korruptiver Vorgänge | 25 | ||
| I. Wettbewerb im Gesundheitswesen | 26 | ||
| II. Vertrauen der Patienten | 28 | ||
| D. Kooperationserfordernis in der Medizin | 29 | ||
| E. Spannungsverhältnis | 31 | ||
| 3. Kapitel: Das Gesetz zur Bekämpfung von Korruption im Gesundheitswesen | 33 | ||
| A. Genesis der §§ 299a, b StGB | 33 | ||
| I. Hintergrund und Entstehung | 33 | ||
| II. Schutzgut der §§ 299a, b StGB | 36 | ||
| 1. Wettbewerb im Gesundheitswesen | 38 | ||
| 2. Vertrauen der Patienten | 39 | ||
| 3. Kein Schutzgüterpluralismus | 42 | ||
| III. Verortung im Gesetz | 43 | ||
| IV. Deliktsnatur | 44 | ||
| B. Tatbestand der Bestechlichkeit gemäß § 299a StGB | 46 | ||
| I. Täterkreis | 46 | ||
| 1. Angehöriger eines Heilberufs | 46 | ||
| 2. Keine Restriktion auf akademische Heilberufe | 48 | ||
| 3. Faktischer Ausschluss des Apothekers | 50 | ||
| II. Vorteil | 53 | ||
| 1. Materielle Vorteile | 54 | ||
| 2. Immaterielle Vorteile | 56 | ||
| III. Tathandlungen | 57 | ||
| 1. Berufsausübungszusammenhang | 58 | ||
| 2. Fordern | 59 | ||
| 3. Sich-Versprechen-Lassen | 60 | ||
| 4. Annehmen | 61 | ||
| IV. Berufsbezug | 62 | ||
| 1. Verordnungsentscheidungen | 62 | ||
| a) Begriff der Verordnung | 62 | ||
| b) Begriff des Arzneimittels | 63 | ||
| c) Begriff des Heilmittels | 63 | ||
| d) Begriff des Hilfsmittels | 64 | ||
| e) Begriff des Medizinprodukts | 64 | ||
| f) Im Zusammenhang mit der Verordnung stehende Tätigkeiten | 64 | ||
| 2. Bezugsentscheidungen | 66 | ||
| a) Das Kriterium der unmittelbaren Anwendung | 66 | ||
| b) Sprechstunden- und Praxisbedarf | 67 | ||
| c) Praxisinventar | 71 | ||
| 3. Zuführungsentscheidungen | 72 | ||
| a) Begriff der Zuführung | 73 | ||
| b) Ärztliche Empfehlungen | 75 | ||
| V. Unrechtsvereinbarung | 78 | ||
| 1. Inhaltliche Verknüpfung von Leistung und Gegenleistung | 80 | ||
| 2. Bevorzugung im Wettbewerb | 81 | ||
| a. Bevorzugung bei wirtschaftlicher Identität | 82 | ||
| b. Wettbewerbslage bei Monopolstellungen | 83 | ||
| c. Wettbewerbslage bei fehlender medizinischer Indikation | 87 | ||
| 3. Unlauterkeit | 90 | ||
| a. Eigenständige Bedeutung des Unlauterkeitskriteriums | 90 | ||
| b. Auslegung | 93 | ||
| aa) Indizwirkung der Verknüpfung von Vorteil und Bevorzugung | 94 | ||
| bb) Berücksichtigung berufs- und sozialrechtlicher Regelungen | 96 | ||
| (1) Legitimierende Wirkung | 97 | ||
| (2) Strafbarkeitsbegründende Wirkung | 101 | ||
| (a) Relevante Verbotsnormen | 101 | ||
| (aa) Ärztliche Unabhängigkeit § 30 MBO-Ä | 102 | ||
| (bb) Unerlaubte Zuweisung § 31 Abs. 1 MBO-Ä | 103 | ||
| (cc) Unerlaubte Zuweisung § 31 Abs. 2 MBO-Ä | 104 | ||
| (dd) Unerlaubte Zuwendungen § 32 MBO-Ä | 105 | ||
| (ee) Zuwendungen bei vertraglicher Zusammenarbeit § 33 MBO-Ä | 107 | ||
| (ff) Zuwendungs- und Kooperationsverbote § 128 SGB V | 108 | ||
| (gg) Zuweisungsverbot § 73 Abs. 7 SGB V | 111 | ||
| (b) Keine Akzessorietät | 112 | ||
| cc) Berücksichtigung korporativer Kodizes | 114 | ||
| (1) Bestehende Kodizes | 115 | ||
| (a) Kodex Medizinprodukte | 115 | ||
| (b) Gemeinsamer Standpunkt | 116 | ||
| (c) „FS-Arzneimittelindustrie“-Kodex | 117 | ||
| (2) Keine strafrechtliche Bindungswirkung | 118 | ||
| dd) Berücksichtigung wettbewerbsrechtlicher Vorgaben | 119 | ||
| ee) Eigener Vorschlag zur Auslegung des Unlauterkeitsbegriffs | 121 | ||
| (1) Fehlende gesetzliche Legitimation | 121 | ||
| (2) Sachfremdheit der Entscheidung | 123 | ||
| (3) Wertende Gesamtbetrachtung | 123 | ||
| c) Resultierende Tatverdachtsschwelle | 125 | ||
| 4. Sozialadäquanz | 126 | ||
| VI. Vorsatz und Irrtum | 129 | ||
| 1. Vorsatz | 129 | ||
| 2. Irrtum | 130 | ||
| VII. Fazit | 131 | ||
| C. Tatbestand der Bestechung gemäß § 299b StGB | 133 | ||
| I. Täterkreis | 133 | ||
| II. Tathandlungen | 134 | ||
| 1. Berufsausübungszusammenhang | 134 | ||
| 2. Anbieten | 135 | ||
| 3. Versprechen | 136 | ||
| 4. Gewähren | 137 | ||
| III. Vorsatz und Irrtum | 137 | ||
| D. Besonders schwerer Fall § 300 StGB | 138 | ||
| I. Vorteil großen Ausmaßes § 300 S. 2 Nr. 1 StGB | 138 | ||
| II. Gewerbsmäßigkeit § 300 S. 2 Nr. 2 Alt. 1 StGB | 140 | ||
| III. Mitglied einer Bande § 300 S. 2 Nr. 2 Alt. 2 StGB | 141 | ||
| IV. Unbenannter besonders schwerer Fall § 300 S. 1 StGB | 142 | ||
| E. Täterschaft und Teilnahme | 143 | ||
| F. Rechtfertigung und Entschuldigung | 145 | ||
| G. Vollendung, Beendigung und Versuch | 146 | ||
| H. Konkurrenzen | 147 | ||
| I. Verhältnis der verschiedenen Tatbestandsvarianten zueinander | 147 | ||
| II. Verhältnis zu korruptionsfremden Delikten | 147 | ||
| III. Verhältnis zu anderen Korruptionsdelikten | 148 | ||
| 1. Verhältnis zu § 299 StGB | 148 | ||
| 2. Verhältnis zu §§ 331 ff. StGB | 149 | ||
| I. Fazit | 151 | ||
| 4. Kapitel: Die strafrechtliche Bewertung einzelner Kooperationsformen | 154 | ||
| A. Zusammenarbeit zwischen Ärzten | 155 | ||
| I. Überweisungen | 155 | ||
| II. Ärztliche Empfehlungen | 157 | ||
| III. Zusammenarbeit in Organisationsgemeinschaften | 160 | ||
| 1. Praxisgemeinschaft | 161 | ||
| 2. Apparategemeinschaft | 163 | ||
| 3. Laborgemeinschaft | 165 | ||
| IV. Zusammenarbeit in Berufsausübungsgemeinschaften | 168 | ||
| 1. Berufsausübungsgemeinschaft | 169 | ||
| 2. Teilberufsausübungsgemeinschaft | 171 | ||
| V. Entkopplung von Zuweisung und Vorteilsgewährung | 173 | ||
| B. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Krankenhäusern | 175 | ||
| I. Bisherige Entwicklung | 175 | ||
| II. Angemessenheit der Vergütung | 177 | ||
| 1. Forderungen nach Konkretisierung | 178 | ||
| 2. Marktwert ärztlicher Leistungen | 179 | ||
| 3. Mögliche Maßstäbe zur Beurteilung der Angemessenheit | 180 | ||
| a) Verfassungsrechtlicher Rahmen | 181 | ||
| b) Sinn und Zweck der §§ 299a, b StGB | 182 | ||
| c) Aktuelle Vergütungsvorschriften | 183 | ||
| aa) Einheitlicher Bewertungsmaßstab (EBM) | 183 | ||
| bb) Gebührenordnung für Ärzte | 184 | ||
| cc) DRG-Krankenhaus-Fallpauschalen | 185 | ||
| d) Rückbesinnung auf das Berufsrecht | 186 | ||
| e) Festlegung eines Vergütungskorridors | 187 | ||
| f) Eigener Ansatz: Drei-Stufen-Konzept | 188 | ||
| 4. Gefahr einer unvollständigen Risikobewertung | 191 | ||
| III. Niedergelassene Ärzte in der stationären Versorgung | 192 | ||
| 1. Der Belegarzt | 193 | ||
| 2. Der Konsiliararzt | 195 | ||
| 3. Der Honorararzt | 197 | ||
| 4. Sonderfall: Scheinanstellung | 201 | ||
| 5. Vergütungsvereinbarung als Indiz | 202 | ||
| IV. Weitere Zusammenarbeitsformen | 203 | ||
| 1. Vor- und nachstationäre Behandlung § 115a SGB V | 204 | ||
| 2. Ambulantes Operieren im Krankenhaus § 115b SGB V | 206 | ||
| 3. Ambulante spezialfachärztliche Versorgung § 116b SGB V | 208 | ||
| 4. Besondere Versorgung § 140a SGB V | 210 | ||
| 5. Entlassmanagement § 39 Abs. 1a SGB V | 212 | ||
| 6. Risikosenkung durch sozialrechtliche Normierung | 215 | ||
| V. Vergütungsadäquanz als Maßstab | 217 | ||
| C. Unternehmensbeteiligung im Gesundheitswesen | 218 | ||
| I. Verfassungsrechtlicher Rahmen | 220 | ||
| 1. Vereinigungsfreiheit Art. 9 Abs. 1 GG | 220 | ||
| 2. Berufsfreiheit Art. 12 Abs. 1 GG | 222 | ||
| II. Kapital- und Gewinnbeteiligungen | 223 | ||
| 1. Eigen- oder Drittvorteil | 223 | ||
| 2. Unrechtsvereinbarung | 224 | ||
| a) Unmittelbare Gewinnbeteiligung | 225 | ||
| b) Mittelbare Gewinnbeteiligung | 228 | ||
| III. Gewerbsmäßigkeit und Bandenmitgliedschaft § 300 Nr. 2 Alt. 1, 2 StGB | 232 | ||
| IV. Beeinflussung des Umsatzes als Maßstab | 232 | ||
| D. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Apothekern | 234 | ||
| I. Mietverhältnisse | 235 | ||
| II. Zuleitung von Rezepten | 236 | ||
| III. Verschreibung hochpreisiger Medikamente | 237 | ||
| IV. Standortvorteil als Risiko | 238 | ||
| E. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Industrie | 239 | ||
| I. Abgrenzung trotz Kooperation | 240 | ||
| II. Compliance-Grundsätze | 241 | ||
| 1. Trennungsprinzip | 242 | ||
| 2. Transparenzprinzip | 243 | ||
| 3. Äquivalenzprinzip | 243 | ||
| 4. Dokumentationsprinzip | 244 | ||
| III. Mögliche Kooperationsformen | 244 | ||
| 1. Leistungsaustauschbeziehungen | 245 | ||
| a) Klinische Prüfungen mit Arzneimitteln | 246 | ||
| b) Anwendungsbeobachtungen | 248 | ||
| c) Berater- und Referentenverträge | 251 | ||
| d) Sponsoring | 254 | ||
| e) Nebentätigkeit in einem Pharma-/Medizinprodukteunternehmen | 258 | ||
| 2. Einseitige Leistungen | 261 | ||
| a) Fortbildungsveranstaltungen | 261 | ||
| aa) Aktive Teilnahme | 262 | ||
| bb) Passive Teilnahme | 263 | ||
| b) Spenden | 265 | ||
| c) Geräteüberlassungen | 268 | ||
| d) Geschenke | 271 | ||
| e) Rabatte und Skonti | 273 | ||
| f) Prämien und Bonuszahlungen | 278 | ||
| g) Drittmittelforschung | 280 | ||
| IV. Risikominimierung durch Einhaltung der Compliance-Grundsätze | 284 | ||
| F. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Hilfsmittelerbringern | 288 | ||
| G. Sonstige Formen der Zusammenarbeit | 291 | ||
| I. Vorteilsgewährung im Rahmen von Mietverhältnissen | 291 | ||
| II. Vorteilsgewährung im Rahmen von Darlehensverhältnissen | 294 | ||
| H. Fazit | 295 | ||
| 5. Kapitel: Schlussbetrachtung | 300 | ||
| A. Wesentliche Ergebnisse | 300 | ||
| B. Ausblick und Empfehlungen | 302 | ||
| Literaturverzeichnis | 306 | ||
| Stichwortverzeichnis | 330 |