Kooperation oder Korruption?

Anna Isabel Berger

doi:10.3790/978-3-428-58777-3

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Berger, A. (2023). Kooperation oder Korruption?. Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58777-3

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Kooperation oder Korruption?

Grenzen der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen im Lichte der §§ 299a, b StGB

Berger, Anna Isabel

Abhandlungen zum Medizin- und Gesundheitsrecht, Vol. 3

(2023)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58777-3
978-3-428-18777-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58777-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 332
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2023
D&H 2023
Subjects: Regulatory compliance

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Anna Berger studierte von 2013 bis 2018 Rechtswissenschaften an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel, wo sie seit August 2018 am Lehrstuhl von Prof. Dr. Andreas Hoyer (Institut für Kriminalwissenschaften) als Wissenschaftliche Mitarbeiterin beschäftigt ist. Für ihre Dissertation erhielt sie im Jahr 2022 den Förderpreis des Zentrums für Gesundheitsrecht der Rechtswissenschaftlichen Fakultät. Im Februar 2022 begann sie im Landgerichtsbezirk Kiel mit ihrem Referendariat.

Abstract

Die Straftatbestände §§ 299a, b StGB stellen die Bestechung und die Bestechlichkeit im Gesundheitswesen seit ihrem Inkrafttreten im Jahr 2016 unter Strafe. Bei zahlreichen Zusammenarbeitsformen in der Praxis ist seitdem unklar, ob diese sich nach den Vorschriften bereits als strafbare Korruption oder noch als zulässige Kooperation darstellen. Die Arbeit untersucht neben den bestehenden dogmatischen Unsicherheiten der Tatbestände die strafrechtlichen Risiken der Zusammenarbeit im Gesundheitswesen anhand zahlreicher Einzelfallkonstellationen. Sie kommt zu dem Ergebnis, dass erheblicher Beratungsbedarf bei der Ausgestaltung und Verwirklichung diverser Kooperationsformen besteht. Um dieser Verunsicherung entgegenzuwirken, konkretisiert die Autorin diverse zulässige Zusammenarbeitsformen und grenzt diese von strafrechtlich relevanten Verhaltensweisen ab. Die Arbeit bietet insoweit eine Handreichung für die schwierigen Abgrenzungsfragen zwischen zulässiger Kooperation und strafbarer Korruption.

Die Arbeit wurde mit dem Förderpreis des Zentrums für Gesundheitsrecht der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel für das Jahr 2022 ausgezeichnet.»Cooperation or Corruption? - Limits of Cooperation in the Health Care Sector in the Light of §§ 299a, b of the German Criminal Code«: The criminal offenses §§ 299a, b StGB have made bribery and corruption in the health care system a punishable offense since it came into force in 2016. Since then, it has been unclear whether numerous forms of cooperation constitute criminal corruption or whether they are still permissible. In this respect, the thesis offers a handout to deal with the difficult questions of demarcation and to bring light into the darkness of the gray areas relevant to criminal law.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	14
1. Kapitel: Einführung	19
A. Korruption als gesundheitsrechtliches Problem	19
B. Gang der Untersuchung	20
2. Kapitel: Abgrenzung von Korruption und Kooperation im Gesundheitswesen	22
A. Begriff der Korruption	22
B. Korruptionsaffinität des Gesundheitswesens	24
C. Strafwürdigkeit und -bedürftigkeit korruptiver Vorgänge	25
I. Wettbewerb im Gesundheitswesen	26
II. Vertrauen der Patienten	28
D. Kooperationserfordernis in der Medizin	29
E. Spannungsverhältnis	31
3. Kapitel: Das Gesetz zur Bekämpfung von Korruption im Gesundheitswesen	33
A. Genesis der §§ 299a, b StGB	33
I. Hintergrund und Entstehung	33
II. Schutzgut der §§ 299a, b StGB	36
1. Wettbewerb im Gesundheitswesen	38
2. Vertrauen der Patienten	39
3. Kein Schutzgüterpluralismus	42
III. Verortung im Gesetz	43
IV. Deliktsnatur	44
B. Tatbestand der Bestechlichkeit gemäß § 299a StGB	46
I. Täterkreis	46
1. Angehöriger eines Heilberufs	46
2. Keine Restriktion auf akademische Heilberufe	48
3. Faktischer Ausschluss des Apothekers	50
II. Vorteil	53
1. Materielle Vorteile	54
2. Immaterielle Vorteile	56
III. Tathandlungen	57
1. Berufsausübungszusammenhang	58
2. Fordern	59
3. Sich-Versprechen-Lassen	60
4. Annehmen	61
IV. Berufsbezug	62
1. Verordnungsentscheidungen	62
a) Begriff der Verordnung	62
b) Begriff des Arzneimittels	63
c) Begriff des Heilmittels	63
d) Begriff des Hilfsmittels	64
e) Begriff des Medizinprodukts	64
f) Im Zusammenhang mit der Verordnung stehende Tätigkeiten	64
2. Bezugsentscheidungen	66
a) Das Kriterium der unmittelbaren Anwendung	66
b) Sprechstunden- und Praxisbedarf	67
c) Praxisinventar	71
3. Zuführungsentscheidungen	72
a) Begriff der Zuführung	73
b) Ärztliche Empfehlungen	75
V. Unrechtsvereinbarung	78
1. Inhaltliche Verknüpfung von Leistung und Gegenleistung	80
2. Bevorzugung im Wettbewerb	81
a. Bevorzugung bei wirtschaftlicher Identität	82
b. Wettbewerbslage bei Monopolstellungen	83
c. Wettbewerbslage bei fehlender medizinischer Indikation	87
3. Unlauterkeit	90
a. Eigenständige Bedeutung des Unlauterkeitskriteriums	90
b. Auslegung	93
aa) Indizwirkung der Verknüpfung von Vorteil und Bevorzugung	94
bb) Berücksichtigung berufs- und sozialrechtlicher Regelungen	96
(1) Legitimierende Wirkung	97
(2) Strafbarkeitsbegründende Wirkung	101
(a) Relevante Verbotsnormen	101
(aa) Ärztliche Unabhängigkeit § 30 MBO-Ä	102
(bb) Unerlaubte Zuweisung § 31 Abs. 1 MBO-Ä	103
(cc) Unerlaubte Zuweisung § 31 Abs. 2 MBO-Ä	104
(dd) Unerlaubte Zuwendungen § 32 MBO-Ä	105
(ee) Zuwendungen bei vertraglicher Zusammenarbeit § 33 MBO-Ä	107
(ff) Zuwendungs- und Kooperationsverbote § 128 SGB V	108
(gg) Zuweisungsverbot § 73 Abs. 7 SGB V	111
(b) Keine Akzessorietät	112
cc) Berücksichtigung korporativer Kodizes	114
(1) Bestehende Kodizes	115
(a) Kodex Medizinprodukte	115
(b) Gemeinsamer Standpunkt	116
(c) „FS-Arzneimittelindustrie“-Kodex	117
(2) Keine strafrechtliche Bindungswirkung	118
dd) Berücksichtigung wettbewerbsrechtlicher Vorgaben	119
ee) Eigener Vorschlag zur Auslegung des Unlauterkeitsbegriffs	121
(1) Fehlende gesetzliche Legitimation	121
(2) Sachfremdheit der Entscheidung	123
(3) Wertende Gesamtbetrachtung	123
c) Resultierende Tatverdachtsschwelle	125
4. Sozialadäquanz	126
VI. Vorsatz und Irrtum	129
1. Vorsatz	129
2. Irrtum	130
VII. Fazit	131
C. Tatbestand der Bestechung gemäß § 299b StGB	133
I. Täterkreis	133
II. Tathandlungen	134
1. Berufsausübungszusammenhang	134
2. Anbieten	135
3. Versprechen	136
4. Gewähren	137
III. Vorsatz und Irrtum	137
D. Besonders schwerer Fall § 300 StGB	138
I. Vorteil großen Ausmaßes § 300 S. 2 Nr. 1 StGB	138
II. Gewerbsmäßigkeit § 300 S. 2 Nr. 2 Alt. 1 StGB	140
III. Mitglied einer Bande § 300 S. 2 Nr. 2 Alt. 2 StGB	141
IV. Unbenannter besonders schwerer Fall § 300 S. 1 StGB	142
E. Täterschaft und Teilnahme	143
F. Rechtfertigung und Entschuldigung	145
G. Vollendung, Beendigung und Versuch	146
H. Konkurrenzen	147
I. Verhältnis der verschiedenen Tatbestandsvarianten zueinander	147
II. Verhältnis zu korruptionsfremden Delikten	147
III. Verhältnis zu anderen Korruptionsdelikten	148
1. Verhältnis zu § 299 StGB	148
2. Verhältnis zu §§ 331 ff. StGB	149
I. Fazit	151
4. Kapitel: Die strafrechtliche Bewertung einzelner Kooperationsformen	154
A. Zusammenarbeit zwischen Ärzten	155
I. Überweisungen	155
II. Ärztliche Empfehlungen	157
III. Zusammenarbeit in Organisationsgemeinschaften	160
1. Praxisgemeinschaft	161
2. Apparategemeinschaft	163
3. Laborgemeinschaft	165
IV. Zusammenarbeit in Berufsausübungsgemeinschaften	168
1. Berufsausübungsgemeinschaft	169
2. Teilberufsausübungsgemeinschaft	171
V. Entkopplung von Zuweisung und Vorteilsgewährung	173
B. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Krankenhäusern	175
I. Bisherige Entwicklung	175
II. Angemessenheit der Vergütung	177
1. Forderungen nach Konkretisierung	178
2. Marktwert ärztlicher Leistungen	179
3. Mögliche Maßstäbe zur Beurteilung der Angemessenheit	180
a) Verfassungsrechtlicher Rahmen	181
b) Sinn und Zweck der §§ 299a, b StGB	182
c) Aktuelle Vergütungsvorschriften	183
aa) Einheitlicher Bewertungsmaßstab (EBM)	183
bb) Gebührenordnung für Ärzte	184
cc) DRG-Krankenhaus-Fallpauschalen	185
d) Rückbesinnung auf das Berufsrecht	186
e) Festlegung eines Vergütungskorridors	187
f) Eigener Ansatz: Drei-Stufen-Konzept	188
4. Gefahr einer unvollständigen Risikobewertung	191
III. Niedergelassene Ärzte in der stationären Versorgung	192
1. Der Belegarzt	193
2. Der Konsiliararzt	195
3. Der Honorararzt	197
4. Sonderfall: Scheinanstellung	201
5. Vergütungsvereinbarung als Indiz	202
IV. Weitere Zusammenarbeitsformen	203
1. Vor- und nachstationäre Behandlung § 115a SGB V	204
2. Ambulantes Operieren im Krankenhaus § 115b SGB V	206
3. Ambulante spezialfachärztliche Versorgung § 116b SGB V	208
4. Besondere Versorgung § 140a SGB V	210
5. Entlassmanagement § 39 Abs. 1a SGB V	212
6. Risikosenkung durch sozialrechtliche Normierung	215
V. Vergütungsadäquanz als Maßstab	217
C. Unternehmensbeteiligung im Gesundheitswesen	218
I. Verfassungsrechtlicher Rahmen	220
1. Vereinigungsfreiheit Art. 9 Abs. 1 GG	220
2. Berufsfreiheit Art. 12 Abs. 1 GG	222
II. Kapital- und Gewinnbeteiligungen	223
1. Eigen- oder Drittvorteil	223
2. Unrechtsvereinbarung	224
a) Unmittelbare Gewinnbeteiligung	225
b) Mittelbare Gewinnbeteiligung	228
III. Gewerbsmäßigkeit und Bandenmitgliedschaft § 300 Nr. 2 Alt. 1, 2 StGB	232
IV. Beeinflussung des Umsatzes als Maßstab	232
D. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Apothekern	234
I. Mietverhältnisse	235
II. Zuleitung von Rezepten	236
III. Verschreibung hochpreisiger Medikamente	237
IV. Standortvorteil als Risiko	238
E. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Industrie	239
I. Abgrenzung trotz Kooperation	240
II. Compliance-Grundsätze	241
1. Trennungsprinzip	242
2. Transparenzprinzip	243
3. Äquivalenzprinzip	243
4. Dokumentationsprinzip	244
III. Mögliche Kooperationsformen	244
1. Leistungsaustauschbeziehungen	245
a) Klinische Prüfungen mit Arzneimitteln	246
b) Anwendungsbeobachtungen	248
c) Berater- und Referentenverträge	251
d) Sponsoring	254
e) Nebentätigkeit in einem Pharma-/Medizinprodukteunternehmen	258
2. Einseitige Leistungen	261
a) Fortbildungsveranstaltungen	261
aa) Aktive Teilnahme	262
bb) Passive Teilnahme	263
b) Spenden	265
c) Geräteüberlassungen	268
d) Geschenke	271
e) Rabatte und Skonti	273
f) Prämien und Bonuszahlungen	278
g) Drittmittelforschung	280
IV. Risikominimierung durch Einhaltung der Compliance-Grundsätze	284
F. Zusammenarbeit zwischen Ärzten und Hilfsmittelerbringern	288
G. Sonstige Formen der Zusammenarbeit	291
I. Vorteilsgewährung im Rahmen von Mietverhältnissen	291
II. Vorteilsgewährung im Rahmen von Darlehensverhältnissen	294
H. Fazit	295
5. Kapitel: Schlussbetrachtung	300
A. Wesentliche Ergebnisse	300
B. Ausblick und Empfehlungen	302
Literaturverzeichnis	306
Stichwortverzeichnis	330

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