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Droese, P. (2023). Die Abwahl des UN-Kaufrechts aufgrund von Rechtsunsicherheit. Eine Untersuchung und Bewertung ausgewählter Rechts(un)sicherheitsfaktoren bei der Anwendung des Übereinkommens der Vereinten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf (CISG). Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58203-7
Droese, Patrick A.. Die Abwahl des UN-Kaufrechts aufgrund von Rechtsunsicherheit: Eine Untersuchung und Bewertung ausgewählter Rechts(un)sicherheitsfaktoren bei der Anwendung des Übereinkommens der Vereinten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf (CISG). Duncker & Humblot, 2023. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58203-7
Droese, P (2023): Die Abwahl des UN-Kaufrechts aufgrund von Rechtsunsicherheit: Eine Untersuchung und Bewertung ausgewählter Rechts(un)sicherheitsfaktoren bei der Anwendung des Übereinkommens der Vereinten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf (CISG), Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58203-7
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Die Abwahl des UN-Kaufrechts aufgrund von Rechtsunsicherheit
Eine Untersuchung und Bewertung ausgewählter Rechts(un)sicherheitsfaktoren bei der Anwendung des Übereinkommens der Vereinten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf (CISG)
Schriften zum Wirtschaftsrecht, Vol. 348
(2023)
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About The Author
Patrick Droese studierte Rechtswissenschaften an den Universitäten in Bayreuth und Würzburg und war in Würzburg am Lehrstuhl für Deutsches und Europäisches Privatrecht sowie Internationales Privatrecht der Julius-Maximilians-Universität Würzburg tätig. Seit 2015 arbeitet er als Rechtsanwalt in internationalen Anwaltssozietäten und ist spezialisiert auf die Bereiche Mergers & Acquisitions, Private Equity, Venture Capital sowie Gesellschaftsrecht.Abstract
In der Praxis wird das UN-Kaufrecht immer noch regelmäßig - bewusst oder unbewusst - abgewählt. Einer der häufigsten dafür angegebenen Gründe ist ein angeblich zu hohes Maß an Rechtsunsicherheit bei der Anwendung von UN-Kaufrecht. Der Autor untersucht, inwiefern eine Abwahl aufgrund vermeintlicher Rechtsunsicherheit überzeugt. Es wird aufgezeigt, dass der pauschale Vorwurf zu großer Rechtsunsicherheit bei der Anwendung des UN-Kaufrechts nicht mehr haltbar ist. Kern der Untersuchung ist dabei unter anderem eine vertiefte Auseinandersetzung und Darstellung zu der Fülle an Arbeitsmitteln und deutscher sowie internationaler Rechtsprechung zum UN-Kaufrecht. Ferner wird anhand einer ausführlichen Analyse der vorhandenen internationalen Literatur und Judikatur untersucht und aufgezeigt, wie rechtssicher sich mittlerweile sowohl der Anwendungsbereich bestimmen als auch zentrale (exemplarisch ausgewählte) materielle Rechtsfragen des UN-Kaufrechts beantworten lassen.»Opting Out of The Application of UN Sales Law Due to Legal Uncertainty«: In practice, parties still regularly - consciously or unconsciously - opt out from the application of UN Sales Law. One of the most common reasons given is an allegedly too high degree of legal uncertainty when applying UN Sales Law. The author examines the extent to which the deselection of UN Sales Law on the basis of alleged legal uncertainty is convincing. It is shown that the blanket accusation of too much legal uncertainty when applying UN Sales Law can no longer be upheld. The focus of the study lies, among other things, on an in-depth assessment and presentation of the abundance of working materials and German as well as international case law on UN Sales Law. Furthermore, a detailed analysis of the existing international literature and case law is undertaken in order to demonstrate the great degree of legal certainty with which both the scope of application of UN Sales Law can be determined and central (exemplarily selected) substantive legal questions can be answered.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 13 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 19 | ||
| Einleitung | 25 | ||
| Teil 1: Die Entstehungsgeschichte und die Abwahl des UN-Kaufrechts | 28 | ||
| § 1 Die Entstehungsgeschichte | 28 | ||
| A. Die Arbeiten von Ernst Rabel und UNIDROIT | 28 | ||
| B. Haager Kaufgesetze (EAG und EKG) | 29 | ||
| C. Die Arbeit von UNCITRAL | 31 | ||
| D. Wiener Konferenz | 32 | ||
| § 2 Die Abwahl des UN-Kaufrechts | 33 | ||
| A. Parteiautonomie im CISG – Motive für die Abwahl im Allgemeinen | 33 | ||
| B. Untersuchungen zum Ausmaß der Abwahl | 35 | ||
| I. Umfrage von Meyer (Deutschland, Österreich, Schweiz) | 35 | ||
| II. Umfrage von Widmer/Hachem (Schweiz) | 36 | ||
| III. Umfrage von Fitzgerald (USA) | 37 | ||
| IV. Umfrage von Köhler (Deutschland, USA) | 37 | ||
| V. Umfrage von Köhler/Guo (China) | 37 | ||
| VI. Umfrage von Schwenzer et al. (weltweit) | 38 | ||
| VII. Zusammenfassung | 39 | ||
| Teil 2: Die Rechtsunsicherheit als Abwahlgrund | 40 | ||
| § 3 Die Grundlagen und Faktoren von Rechts(un)sicherheit | 40 | ||
| A. Rechtssicherheit als Grundbedürfnis | 41 | ||
| B. Begriffsbestimmung | 42 | ||
| C. Faktoren der Rechtssicherheit (i.e.S.) | 42 | ||
| I. Faktoren eines rechtssicheren Normenkomplexes | 43 | ||
| 1. Orientierungssicherheit | 43 | ||
| 2. Realisierungssicherheit | 45 | ||
| 3. Stabilität des Rechts | 46 | ||
| II. Rechtssicherheit und Rechtsanwendung | 47 | ||
| III. Unkenntnis | 48 | ||
| D. Die Bedeutung von Rechtssicherheit im Wirtschaftsrecht | 50 | ||
| § 4 Einfallstore für Rechtsunsicherheit im Umgang mit dem CISG | 51 | ||
| A. Verschiedene Sprachfassungen | 52 | ||
| B. Arbeitsmittel zum CISG | 55 | ||
| C. Aufbau und Rechtsbehelfssystem | 55 | ||
| D. Begrenzter Anwendungs- und Regelungsbereich | 56 | ||
| E. Unbestimmte Rechtsbegriffe | 58 | ||
| F. Die Einheitlichkeit der internationalen Rechtsanwendung (Art. 7 Abs. 1 CISG) | 59 | ||
| Teil 3: Einzelbetrachtung | 64 | ||
| § 5 Arbeitsmittel zum CISG | 64 | ||
| A. Internet-Datenbanken | 64 | ||
| B. UNCITRAL Digest of Case Law | 67 | ||
| C. Literatur | 68 | ||
| D. CISG Advisory Council | 71 | ||
| E. Musterverträge | 73 | ||
| F. Fazit | 74 | ||
| § 6 Aufbau und Rechtsbehelfssystem | 76 | ||
| § 7 Anwendungsbereich des Übereinkommens | 79 | ||
| A. Einleitung | 79 | ||
| I. Zu der Bestimmbarkeit des Anwendungsbereichs | 79 | ||
| II. Zum Umfang des Anwendungsbereichs | 81 | ||
| B. Räumlich-persönlicher Anwendungsbereich | 82 | ||
| I. Der Grundsatz | 82 | ||
| II. Vorbehaltsmöglichkeiten | 83 | ||
| 1. Vorbehalt gemäß Art. 92 Abs. 1 CISG | 84 | ||
| 2. Vorbehalt gemäß Art. 93 CISG | 86 | ||
| 3. Vorbehalt gemäß Art. 94 CISG | 91 | ||
| 4. Vorbehalt gemäß Art. 95 CISG | 93 | ||
| a) Konsequenzen für Gerichte in einem Vorbehaltsstaat | 94 | ||
| b) Konsequenzen für Gerichte in Nicht-Vorbehaltsstaaten | 94 | ||
| 5. Vorbehalt gemäß Art. 96 CISG | 97 | ||
| C. Zeitlicher Anwendungsbereich | 99 | ||
| D. Zwischenbetrachtung | 101 | ||
| E. Sachlicher Anwendungsbereich | 102 | ||
| I. „Kaufvertrag“ | 102 | ||
| 1. Begriffsverständnis | 102 | ||
| 2. Unter- und Gestaltungsformen des Kaufs | 105 | ||
| 3. Werklieferungsvertrag und gemischte Verträge, Art. 3 CISG | 108 | ||
| a) Werklieferungsverträge und die ‚Wesentlichkeitˋ i.S.v. Art. 3 Abs. 1 CISG | 109 | ||
| b) Gemischte Verträge und das ‚Überwiegen' i.S.v. Art. 3 Abs. 2 CISG | 114 | ||
| 4. Sonstige vom Anwendungsbereich ausgeschlossene Verträge und Materien | 125 | ||
| a) Ausdrücklich (insbesondere Verbrauchsgüterkauf) | 125 | ||
| aa) Die Bestimmung eines Konsumentenkaufes gemäß Art. 2 lit. a CISG | 125 | ||
| bb) Kollision zwischen CISG und nationalem Verbraucherschutzrecht | 130 | ||
| cc) Neben dem CISG anwendbares Verbraucherschutzrecht | 134 | ||
| dd) Zwischenbetrachtung | 137 | ||
| b) Definitorisch | 138 | ||
| II. „Ware“ | 142 | ||
| 1. Begriffsverständnis | 142 | ||
| 2. Zur Ware im Einzelnen | 142 | ||
| 3. Problemkreis Softwareüberlassungsverträge/know-how | 143 | ||
| a) Beurteilung nach dem CISG | 144 | ||
| b) Vergleich zum autonomen deutschen Recht | 148 | ||
| c) Zwischenbetrachtung | 150 | ||
| F. Schlussbetrachtung zum sachlichen Anwendungsbereich | 151 | ||
| § 8 Regelungsbereich des Übereinkommens | 152 | ||
| A. Einleitung | 152 | ||
| I. Zu der Bestimmbarkeit des Regelungsbereichs | 152 | ||
| II. Zum Umfang des Regelungsbereichs | 153 | ||
| B. Ausgangspunkt | 154 | ||
| C. Der „zweifelsfrei“ umfasste Regelungsbereich (Art. 4 S. 1 CISG) | 156 | ||
| I. Abschluss des Vertrages | 156 | ||
| II. Aus dem Kaufvertrag erwachsende Rechte und Pflichten der Parteien | 158 | ||
| III. Zwischenbetrachtung | 160 | ||
| D. Externe Lücken | 160 | ||
| I. Ausdrücklich genannte externe Lücken | 161 | ||
| 1. „Insbesondere“ ausgeschlossene Materien, Art. 4 S. 2 CISG | 161 | ||
| a) Gültigkeit des Vertrages oder einzelner Vertragsbestimmungen, Art. 4 S. 2 lit. a 1. Alt CISG | 161 | ||
| b) Gültigkeit von Gebräuchen, Art. 4 Satz 2 lit. a 2. Alt. CISG | 164 | ||
| c) Wirkungen auf die Eigentumsverhältnisse, Art. 4 Satz 2 lit. b CISG | 164 | ||
| 2. Ausschluss von Ansprüchen wegen Tod oder Körperverletzung, Art. 5 CISG | 166 | ||
| a) Personenschäden | 167 | ||
| b) Regress | 168 | ||
| c) Sachschäden | 169 | ||
| d) Zwischenbetrachtung zu Art. 5 CISG | 173 | ||
| II. Weitere externe Lücken | 176 | ||
| 1. Stellvertretung | 176 | ||
| 2. Aufrechnung | 176 | ||
| 3. Abtretung | 180 | ||
| 4. Verjährung | 181 | ||
| 5. Schuldübernahme, -beitritt, -anerkenntnis, Vertragsübernahme | 182 | ||
| III. „Ausdrücklich“ mitgeregelte Fragen – Relativierung der externen Lücken | 183 | ||
| 1. Zur Gültigkeit | 183 | ||
| a) Form | 183 | ||
| b) Wirksame Einbeziehung von AGB | 184 | ||
| c) Folgen von Willensmängeln | 186 | ||
| d) Anfängliche objektive Unmöglichkeit | 188 | ||
| 2. Zu Eigentumsfragen | 188 | ||
| IV. Sonstige mitgeregelte Fragen | 188 | ||
| 1. Culpa in contrahendo | 189 | ||
| 2. Störung der Geschäftsgrundlage | 191 | ||
| 3. Zurückbehaltungsrechte | 192 | ||
| 4. Beweislast | 194 | ||
| E. Zu den internen Lücken | 197 | ||
| F. Schlussbetrachtung zum Regelungsbereich | 198 | ||
| § 9 „Wesentliche Vertragsverletzung“ (Art. 25 CISG) | 203 | ||
| A. Zu der Untersuchung materiell-rechtlicher Einzelprobleme | 203 | ||
| B. Vorbemerkung zu Art. 25 CISG | 204 | ||
| C. Bestimmbarkeit anhand des Wortlautes | 205 | ||
| D. Sinn und Zweck | 206 | ||
| E. Kriterien im Wortlaut | 207 | ||
| I. Vertragsverletzung | 208 | ||
| II. Nachteil | 210 | ||
| III. Wesentlichkeit | 210 | ||
| IV. Vorhersehbarkeit | 214 | ||
| F. Fallgruppen zur wesentlichen Vertragsverletzung | 219 | ||
| I. Vertragsverletzung des Verkäufers | 220 | ||
| 1. Endgültige Nichtleistung | 220 | ||
| 2. Lieferverzögerung | 221 | ||
| a) Grundsatz | 222 | ||
| b) Fixschuldcharakter bei ausdrücklich vereinbartem Lieferzeitpunkt | 223 | ||
| c) „Wesentliche“ Lieferverzögerung auch ohne Fixschuldcharakter des Geschäfts? | 226 | ||
| 3. Lieferung vertragswidriger Ware | 227 | ||
| a) Behebbarkeit | 228 | ||
| b) Zumutbare Nutzungs- bzw. Verwertungsmöglichkeit | 230 | ||
| c) Aliud und Rechtsmangel | 235 | ||
| d) Zwischenbetrachtung | 236 | ||
| 4. Unvollständige Lieferung | 239 | ||
| 5. Verstoß gegen Pflicht zur (vertragsgemäßen) Lieferung von Dokumenten | 240 | ||
| a) Lieferung von Begleitdokumenten | 241 | ||
| b) Echter Dokumentenkauf | 242 | ||
| c) „Typischer“ Dokumentenkauf von Massenware („Commodity Trade“) | 243 | ||
| d) Zwischenbetrachtung | 245 | ||
| II. Vertragsverletzung des Käufers | 246 | ||
| 1. Endgültig keine Kaufpreiszahlung | 246 | ||
| 2. Zahlungsverzug | 248 | ||
| 3. Keine Abnahme und Abnahmeverzug | 251 | ||
| III. Sonstige Pflichtverletzungen | 255 | ||
| 1. Vorsätzliche Pflichtverletzung | 255 | ||
| 2. Verletzung vertraglicher Zusatzpflichten | 256 | ||
| a) Verstoß gegen Zusatzpflichten des Verkäufers | 256 | ||
| b) Verstoß gegen Zusatzpflichten des Käufers | 258 | ||
| G. Zusammenfassende Bewertung | 259 | ||
| I. Art. 25 CISG als zentraler Orientierungspunkt im Rechtsbehelfssystem | 259 | ||
| II. Ultima-ratio-Prinzip als Leitfaden | 260 | ||
| III. Verobjektivierte Kriterien als Wegweiser | 261 | ||
| IV. Bedeutende Konkretisierung durch Rechtsprechung und Literatur | 262 | ||
| V. Restrisiko durch Parteivereinbarung vermeidbar | 263 | ||
| VI. Rechtssicherheit des Ergebnisfindungsprozesses | 264 | ||
| § 10 Einbeziehung von AGB | 266 | ||
| A. Ausgangslage | 267 | ||
| B. Voraussetzungen der Einbeziehung von AGB in das Angebot | 268 | ||
| I. Geltungshinweis auf AGB | 269 | ||
| II. Zugänglichmachen des AGB-Textes | 270 | ||
| III. Sprache | 276 | ||
| C. Zusammenfassende Bewertung | 280 | ||
| § 11 Sich kreuzende AGB („battle of the forms“) | 283 | ||
| A. Ausgangslage | 283 | ||
| B. Lösungsansätze | 284 | ||
| I. Theorie des letzten Wortes („last shot rule“) | 285 | ||
| II. Schwächen der Theorie des letzten Wortes | 287 | ||
| III. Restgültigkeitstheorie („knock out rule“) | 289 | ||
| 1. Vertragsschluss | 291 | ||
| 2. Vertragsinhalt | 292 | ||
| IV. Grenzen der Restgültigkeitstheorie | 293 | ||
| C. Zusammenfassende Bewertung | 297 | ||
| § 12 Bestimmung der Untersuchungs- und Rügefrist (Art. 38 Abs. 1, Art. 39 CISG) | 301 | ||
| A. Vorrang der Parteiabreden | 303 | ||
| B. Untersuchungsfrist gemäß Art. 38 Abs. 1 CISG | 303 | ||
| C. „Angemessene“ Rügefrist gemäß Art. 39 CISG | 311 | ||
| I. Beurteilungskriterien | 312 | ||
| II. Die Entwicklung einer Regelfrist („The Noble Month“) | 315 | ||
| D. Gesamtfrist? | 325 | ||
| E. Ausschlussfrist, Art. 39 Abs. 2 CISG | 327 | ||
| F. Zusammenfassende Bewertung | 330 | ||
| § 13 International einheitliche Anwendung (Art. 7 Abs. 1 CISG) | 332 | ||
| Zusammenfassende Schlussbetrachtung | 338 | ||
| Literaturverzeichnis | 342 | ||
| Stichwortverzeichnis | 362 |