Hypotheken und Grundschulden. Beständigkeit und Wandel im Recht der Bodenverschuldung
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Dimitropoulos, D. (2023). Hypotheken und Grundschulden. Beständigkeit und Wandel im Recht der Bodenverschuldung. Eine geschichtliche, rechtliche sowie praktische Revision der grundpfandrechtlichen Polymorphie und rechtstatsächliche Untersuchung ihrer gesamtwirtschaftlichen Phänomenologie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58968-5
Dimitropoulos, Darius. Hypotheken und Grundschulden. Beständigkeit und Wandel im Recht der Bodenverschuldung: Eine geschichtliche, rechtliche sowie praktische Revision der grundpfandrechtlichen Polymorphie und rechtstatsächliche Untersuchung ihrer gesamtwirtschaftlichen Phänomenologie. Duncker & Humblot, 2023. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58968-5
Dimitropoulos, D (2023): Hypotheken und Grundschulden. Beständigkeit und Wandel im Recht der Bodenverschuldung: Eine geschichtliche, rechtliche sowie praktische Revision der grundpfandrechtlichen Polymorphie und rechtstatsächliche Untersuchung ihrer gesamtwirtschaftlichen Phänomenologie, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-58968-5
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Hypotheken und Grundschulden. Beständigkeit und Wandel im Recht der Bodenverschuldung
Eine geschichtliche, rechtliche sowie praktische Revision der grundpfandrechtlichen Polymorphie und rechtstatsächliche Untersuchung ihrer gesamtwirtschaftlichen Phänomenologie
Schriften zum Bürgerlichen Recht, Vol. 563
(2023)
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About The Author
Darius Dimitropoulos studierte Rechtswissenschaften an der Ludwig-Maximilians-Universität München. Nachdem er im September 2017 die erste juristische Staatsprüfung ablegte, arbeitete er parallel zum Referendariat am Oberlandesgericht München als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Zivilverfahrensrecht, Europäisches Privat- und Verfahrensrecht bei seinem Doktorvater Prof. Dr. Bruno Rimmelspacher. Seit der zweiten juristischen Staatsprüfung und Zulassung als Anwalt ist er in einer Münchner Boutique Kanzlei tätig und promovierte in dieser Zeit berufsbegleitend.Abstract
Die Arbeit setzt sich mit grundpfandrechtlichen Kreditsicherungsmitteln auseinander. Es werden die Auswirkungen des Risikobegrenzungsgesetzes auf den Realkredit erörtert und die zahlenmäßigen Verhältnisse von Hypothek und Grundschuld beleuchtet. Der Autor präsentiert die Ergebnisse einer selbst geführten Studie, in welchen die Bestellungsvolumina der Buch- und Briefgrundpfandrechte in den Jahren 2000 bis 2021 gegenübergestellt werden. Der Autor stellt fest, dass die Grundschuld weiterhin das dominierende Kreditsicherungsmittel darstellt, die Hypothek kaum verwandt wird und Briefgrundpfandrechte zunehmend an Bedeutung verlieren. Im Folgenden analysiert er die Dogmatik der Bodenverschuldung und interpretiert Hypothek und Grundschuld sowie deren Verhältnis zueinander neu. Im Lichte dieser Neuinterpretation beschäftigt sich der Autor dann mit dem Risikobegrenzungsgesetz und hinterfragt dessen rechtstechnische Ausgestaltung.»Mortgages and Land Charges. Consistency and Change in Real Estate Financing Law. A Historical, Legal, and Practical Revision of Mortgage Polymorphism and Legal-Empirical Examination of its Socioeconomic Phenomenology«: The dissertation studies real estate financing instruments like mortgages, land charges, and the impact of the German Risk Limitation Act (2008) on real estate credit. A self-conducted study compares registrations of land charge and mortgage rights from 2000 to 2021. Land charges dominate security, while mortgages and certificate-based pawns decline. The dissertation analyzes real estate financing principles, reinterpreting mortgages and land charges. The Risk Limitation Act is critically examined.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abbildungsverzeichnis | 15 | ||
| Abbildung 1: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGrPfR (BrVHyp u. BrGS) in SH (2001–2021) | 58 | ||
| Abbildung 2: Prozentuales Verhältnis v. BrVHyp u. BrGS in SH (2001–2021) | 59 | ||
| Abbildung 3: Zahlenmäßige Entwicklung v. BuVGrPfR (BuVHyp u. BuGS) in SH (2001–2021) | 61 | ||
| Abbildung 4: Prozentuales Verhältnis v. BuVGrPfR (BuVHyp u. BuGS) in SH (2001–2021) | 62 | ||
| Abbildung 5: Zahlenmäßige Entwicklung v. rgSichHyp in SH (2001–2021) | 63 | ||
| Abbildung 6: Zahlenmäßige Entwicklung v. ZwSichHyp in SH (2001–2021) | 65 | ||
| Abbildung 7: Zahlenmäßige Entwicklung v. rgBuGrPfR (rgBuHyp und BuGS) in SH (2001–2021) | 67 | ||
| Abbildung 8: Prozentuales Verhältnis v. rgBuGrPfR (rgBuHyp und BuGS) in SH (2001–2021) | 67 | ||
| Abbildung 9: Verhältnis von Σ-rgHyp und Σ-GS in SH (2001–2021) | 68 | ||
| Abbildung 10: Prozentuales Verhältnis v. Σ-rgHyp u. Σ-GS in SH (2001–2021) | 69 | ||
| Abbildung 11: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp und BrGS in Bayern (2000–2020) | 72 | ||
| Abbildung 12: Mögliche zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS (2000–2020) in Bayern. Darstellung unter Einbeziehung des Verbrauchs von BrGS-Vordrucken des GBA München | 73 | ||
| Abbildung 13: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Berlin (2000–2020) | 75 | ||
| Abbildung 14: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Berlin (2000–2020) | 75 | ||
| Abbildung 15: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Brandenburg (2000–2020) | 77 | ||
| Abbildung 16: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Brandenburg (2000–2020) | 77 | ||
| Abbildung 17: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Mecklenburg-Vorpommern (2000–2021) | 79 | ||
| Abbildung 18: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Mecklenburg-Vorpommern (2000–2021) | 80 | ||
| Abbildung 19: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Niedersachsen (2000–2020) | 81 | ||
| Abbildung 20: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Niedersachsen (2000–2020) | 81 | ||
| Abbildung 21: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Nordrhein-Westfalen (2000–2020) | 82 | ||
| Abbildung 22: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Nordrhein-Westfalen (2000–2020) | 83 | ||
| Abbildung 23: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGS in Sachsen (2000–2020) | 84 | ||
| Abbildung 24: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrVHyp in Sachsen (2000–2020) | 84 | ||
| Abbildung 25: Zahlenmäßige Entwicklung v. BrGrPfR (BrVHyp u. BrGS) in Bayern, Berlin, Brandenburg, Bremen, Mecklenburg-Vorpommern, Niedersachsen, Nordrhein-Westfalen und Sachsen (2000–2021) | 85 | ||
| Abbildung 26: Prozentuales Verhältnis v. BrGrPfR (BrVHyp u. BrGS) in BY, BE, BB, HB, MV, NI, NW u. SN (2000–2021) | 86 | ||
| Tabellenverzeichnis | 17 | ||
| Tabelle 1: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Schleswig-Holstein in den Jahren 2001–2021 | 58 | ||
| Tabelle 2: Eingetragene Buchverkehrsgrundpfandrechte (BuVGrPfR: BuVHyp u. BuGS) in den Grundbüchern des Landes Schleswig-Holstein in den Jahren 2001–2021 | 60 | ||
| Tabelle 3: Eingetragene rechtsgeschäftlich bestellte Sicherungshypotheken (rgSichHyp) in den Grundbüchern des Landes Schleswig-Holstein in den Jahren 2001–2021 | 63 | ||
| Tabelle 4: Eingetragene Zwangssicherungshypotheken (ZwSichHyp) in den Grundbüchern des Landes Schleswig-Holstein in den Jahren 2001–2021 | 65 | ||
| Tabelle 5: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Baden-Württemberg in den Jahren 2000–2021 | 71 | ||
| Tabelle 6: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Freistaates Bayern in den Jahren 2000–2021 | 72 | ||
| Tabelle 7: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern der Stadt Berlin in den Jahren 2000–2021 | 74 | ||
| Tabelle 8: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Brandenburg in den Jahren 2000–2021 | 76 | ||
| Tabelle 9: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern der Freien Hansestadt Bremen in den Jahren 2000–2021 | 78 | ||
| Tabelle 10: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Mecklenburg-Vorpommern in den Jahren 2000–2021 | 79 | ||
| Tabelle 11: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Niedersachsen in den Jahren 2000–2021 | 80 | ||
| Tabelle 12: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Landes Nordrhein-Westfalen in den Jahren 2000–2021 | 82 | ||
| Tabelle 13: Eingetragene Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern des Freistaates Sachsen in den Jahren 2000–2021 | 83 | ||
| Tabelle 14: Summe der Briefgrundpfandrechte (BrVHyp u. BrGS) in den Grundbüchern der Länder BY, BE, BB, HB, MV, NI, NW und SN in den Jahren 2000–2021 | 85 | ||
| Einleitung | 19 | ||
| § 1 Einführung – Der Realkredit | 23 | ||
| I. Terminologie | 23 | ||
| II. Die Genese des modernen Realkredits | 26 | ||
| 1. Die Prototypen der Bodenverschuldung im historischen deutschen Rechtsraum | 26 | ||
| a) Die mittelalterlichen Satzungsgeschäfte | 27 | ||
| aa) Die Liegenschaftsübertragung mit befristetem Wiederkaufsrecht als primitiver Realkredit | 28 | ||
| bb) Die „ältere“ Satzung | 29 | ||
| cc) Die „jüngere“ Satzung | 29 | ||
| b) Der Rentenkauf: Verdrängung des Satzungsrechts durch „eisernes Kapital“ | 30 | ||
| 2. Die beschwerliche Rezeption der Hypothek des römischen Rechts | 31 | ||
| 3. Die kapitalisierte Bodenverschuldung in den Partikularrechtsordnungen | 33 | ||
| a) Die Revidierte Ritterschaftliche Hypothekenordnung für Landgüter vom 18.10.1848 | 33 | ||
| b) Die abstrakte Hypothek im Preußischen Eigenthumserwerbsgesetz vom 05.05.1872 | 36 | ||
| 4. Formenreichtum der Grundpfandrechte im Bürgerlichen Gesetzbuch | 37 | ||
| a) Die Erste BGB-Kommission: Johows Teilentwurf | 38 | ||
| b) Modifikation durch die Erste Kommission | 38 | ||
| c) Zweit- und Drittentwurf der Zweiten Kommission | 39 | ||
| III. Die wirtschaftliche Bedeutung des Realkredits | 40 | ||
| 1. Bedeutung für die Kreditsicherung | 40 | ||
| 2. Gesamtwirtschaftliche Bedeutung der Immobilie | 41 | ||
| § 2 Rechtstatsächliche Untersuchung der gegenwärtigen Realkreditverhältnisse | 42 | ||
| I. Einführung | 42 | ||
| 1. Fragestellungen | 42 | ||
| 2. Vorbemerkung | 43 | ||
| 3. Gang der Datenerhebung | 45 | ||
| II. Die Untersuchung | 47 | ||
| 1. Empirische Auskünfte zum Verhältnis der Grundpfandrechte aus verschiedenen Ländern | 47 | ||
| a) Auskunft des Landes Baden-Württemberg | 48 | ||
| b) Auskunft des Freistaates Bayern | 49 | ||
| c) Auskunft der Stadt Berlin | 51 | ||
| d) Auskunft des Landes Brandenburg | 51 | ||
| e) Auskunft der Freien Hansestadt Bremen | 52 | ||
| f) Auskunft des Landes Mecklenburg-Vorpommern | 52 | ||
| g) Auskunft des Landes Niedersachsen | 53 | ||
| h) Auskunft des Landes Nordrhein-Westfalen | 54 | ||
| i) Auskunft des Freistaates Sachsen | 55 | ||
| 2. Statistische Auskünfte | 56 | ||
| a) Statistische Auskünfte zu Grundpfandrechten des Landes Schleswig-Holstein | 56 | ||
| aa) Das Verhältnis von Briefhypotheken und Briefgrundschulden (SH) | 57 | ||
| bb) Das Verhältnis von Buchverkehrshypotheken und Buchgrundschulden (SH) | 60 | ||
| cc) Bedeutung der rechtsgeschäftlichen Sicherungshypothek (SH) | 62 | ||
| dd) Bedeutung der Zwangssicherungshypothek (SH) | 64 | ||
| ee) Verhältnis rechtsgeschäftlicher Buchhypotheken und Buchgrundschulden (SH) | 66 | ||
| ff) Gesamtverhältnis von Hypothek und Grundschuld (SH) | 68 | ||
| b) Statistische Auskünfte zu den Verhältnissen der Briefpfandrechte aus anderen Ländern | 69 | ||
| aa) Statistische Daten des Landes Baden-Württemberg | 70 | ||
| bb) Statistische Daten des Freistaates Bayern | 71 | ||
| cc) Statistische Daten der Stadt Berlin | 74 | ||
| dd) Statistische Daten des Landes Brandenburg | 76 | ||
| ee) Statistische Daten der Freien Hansestadt Bremen | 78 | ||
| ff) Statistische Daten des Landes Mecklenburg-Vorpommern | 78 | ||
| gg) Statistische Daten des Landes Niedersachsen | 80 | ||
| hh) Statistische Daten des Landes Nordrhein-Westfalen | 82 | ||
| ii) Statistische Daten des Freistaates Sachsen | 83 | ||
| jj) Gesamtergebnis – Verhältnis von Briefhypothek und Briefgrundschuld in anderen Ländern | 84 | ||
| 3. Interpretation der Datenlage | 86 | ||
| III. Schlussfolgerungen | 87 | ||
| 1. Das Verhältnis von Hypothek und Grundschuld | 87 | ||
| 2. Die Hypothek, ihr praktischer Anwendungsbereich und ihre rechtliche Bedeutung | 89 | ||
| 3. Beobachtung: Die Rolle der Briefpfandrechte | 91 | ||
| a) Das zahlenmäßige Gewicht der Briefpfandrechte | 91 | ||
| b) Gründe für die sinkende Zahl der Briefpfandrechtsbestellungen | 92 | ||
| § 3 Die Dogmatik der modernen Bodenverschuldung | 95 | ||
| I. Einführung und Überblick über die verschiedenen Bodenbelastungen | 95 | ||
| 1. Das Eigentum im rechtlichen Gesamtzusammenhang | 95 | ||
| 2. Das Eigentum als Gesamtsumme aller Teilrechte | 96 | ||
| 3. Das Liegenschaftsrecht | 99 | ||
| II. Die Hypothek | 99 | ||
| 1. Kurzdarstellung | 99 | ||
| 2. Allgemeines Verständnis der Hypothek und ihrer Akzessorietät | 101 | ||
| 3. Kautelarisch gewillkürte Sonderformen der Hypothek | 104 | ||
| a) Die abstrakte Verkehrshypothek | 105 | ||
| b) Die verdeckte Höchstbetragshypothek | 107 | ||
| c) Zwischenergebnis | 109 | ||
| III. Die Grundschuld | 109 | ||
| 1. Kurzdarstellung | 109 | ||
| 2. Abstraktion und Pfandrechtscharakter | 111 | ||
| 3. Verwirklichung des Akzessorietätsprinzips durch den Sicherungsvertrag | 111 | ||
| a) Allgemeine Bedeutung des Sicherungsvertrags als fiduziarischer Regulator | 112 | ||
| b) Der Sicherungsvertrag bei der Grundschuld | 114 | ||
| IV. 1. These: Abstraktheit und Akzessorietät als Prinzipien der Gütergerechtigkeit | 115 | ||
| V. 2. These: Die Grundschuld als Primat der Bodenverschuldung | 119 | ||
| 1. Ausgangspunkt: Die forderungsgesteuerten Wirkmechanismen der Hypothek | 120 | ||
| 2. Die Akzessorietät bei der Bürgschaft, §§ 765 ff. BGB | 121 | ||
| a) Entstehungsakzessorietät, § 765 Abs. 1 und Abs. 2 BGB | 121 | ||
| b) Umfangs- und Erlöschensakzessorietät, § 767 Abs. 1 und Abs. 2 BGB | 122 | ||
| c) (Partielle) Durchsetzungsakzessorietät, §§ 768, 770 BGB | 123 | ||
| d) Zwischenergebnis | 128 | ||
| 3. Die Fremdhypothek als bedingter Erwerb der (Eigentümer-)Grundschuld | 129 | ||
| a) These: Hypothek als kupierte Grundschuld | 130 | ||
| b) Die Mechanismen der Hypothek | 130 | ||
| aa) Abschnitt 1: Mobilisierung eines Eigentümergrundpfandrechts und die dingliche Einigung | 130 | ||
| bb) Abschnitt 2: Eintritt der aufschiebenden Bedingung für den Ersterwerber | 132 | ||
| cc) Abschnitt 3: Auflösend bedingte Grundpfandübertragung | 133 | ||
| dd) Abschnitt 4: Zweiterwerb – Formgebundene Übertragung des Grundpfandrechtes | 134 | ||
| (1) Alt. 1: Doppelte cessio legis | 134 | ||
| (2) Alt. 2.1: Rechtsgeschäftliche Doppelzession von Forderung und Hypothek | 134 | ||
| (3) Alt. 2.2: Gutgläubiger Zweiterwerb – Rechtsgeschäftliche Doppelzession | 135 | ||
| ee) Zwischenergebnis – Die Mechanismen der Hypothek | 136 | ||
| c) Beweisführung und Konsequenzen dieser Betrachtung | 137 | ||
| aa) Die Mobilisierung des Immobiliarwerts – Das Eigentümerpfandrecht als Ausgangspunkt der Fremdrechtsbestellung | 137 | ||
| (1) Das Eigentümerpfandrecht | 137 | ||
| (a) Konsens | 138 | ||
| (b) Fallbeispiel: Die gescheiterte Fremdrechtsbestellung | 139 | ||
| (c) Stellungnahme | 140 | ||
| (aa) Die implizite Bestellung des Eigentümerpfands | 142 | ||
| (bb) Die „aliud“-Problematik | 144 | ||
| (cc) Das Publizitätsproblem | 147 | ||
| (2) x07Die Bestellung der Hypothek als aufschiebend bedingte Übertragung des Eigentümerrechts | 149 | ||
| (3) Conclusio | 150 | ||
| bb) Der Hypothekenerwerb als auflösend bedingte Übertragung der Grundschuld | 151 | ||
| cc) Anwartschaftsrecht des Eigentümers | 156 | ||
| dd) Der selbstständige Übertragungsakt bei der Hypothek | 157 | ||
| ee) Die forderungsentkleidete Hypothek als nachträglich unbedingt erworbene Grundschuld | 161 | ||
| ff) Anspruch auf „Zahlung aus dem Grundstück“ oder auf „Duldung der Zwangsvollstreckung“ | 162 | ||
| (1) Stellungnahme: Grundpfandrechte begründen dingliche Zahlungsansprüche | 163 | ||
| (2) Verhältnis von dinglichem und grundpfandrechtlich besichertem Anspruch | 168 | ||
| 4. Ergebnis | 171 | ||
| § 4 Das Risikobegrenzungsgesetz | 173 | ||
| I. Hintergründe | 173 | ||
| 1. Kredithandel, Kreditkrise | 174 | ||
| a) Funktionen und Ablauf des Kredithandels | 174 | ||
| b) „Non-Performing-Loans“ aus der Perspektive des Originators | 175 | ||
| c) Faule Kredite und Basel II | 176 | ||
| d) Veräußerung von Kreditportfolios | 178 | ||
| e) Veräußerung notleidender und ordnungsgemäß bedienter Kredite | 178 | ||
| f) Mediale Berichterstattung über Missbrauchsfälle | 180 | ||
| 2. Rechtliche Problemstellung | 181 | ||
| a) Hintergrund: Die deutsche Kreditsicherungspraxis als Einfallstor für Missbrauch | 181 | ||
| aa) Das Bündel an Kreditsicherheiten und der Überschuss an Rechtsmacht | 181 | ||
| bb) Das „Problem“ der (nur) fiduziarischen Bindung | 183 | ||
| b) Die Problematik des „gutgläubigen einredefreien Erwerbs“ | 185 | ||
| aa) Fallbeispiel | 185 | ||
| bb) Rechtliche Behandlung nach der herrschenden Meinung | 185 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 189 | ||
| II. Der Inhalt des Risikobegrenzungsgesetzes | 189 | ||
| 1. Diskussionen im Bundestag, Regierungsentwürfe und erklärte Ziele des Gesetzgebers | 189 | ||
| 2. Das Maßnahmenpaket | 190 | ||
| a) Einführung des § 1192 Abs. 1a BGB | 191 | ||
| b) Einführung des § 1193 Abs. 2 S. 2 BGB | 192 | ||
| c) Einstellung der Zwangsvollstreckung ohne Sicherheitsleistung, § 769 Abs. 1 S. 2 ZPO | 192 | ||
| d) Schadensersatzpflicht bei unzulässiger Vollstreckung, § 799a ZPO | 193 | ||
| III. Rezeption | 194 | ||
| 1. Stimmen der Kreditwirtschaft | 194 | ||
| 2. Rezeption in der Literatur | 195 | ||
| a) Überblick über die verschiedenen Arten von Kritik | 195 | ||
| b) Kritik der Befürworter eines umfassenden Kreditnehmerschutzes | 195 | ||
| aa) Systematische Defizite | 196 | ||
| (1) Fehlende Parallelregelung im Hypothekenrecht | 196 | ||
| (2) Gutgläubiger Erwerb des dinglichen Rechts | 198 | ||
| (3) Unterbliebene Regelung des Sicherungsvertrages | 199 | ||
| (4) Scheinbare Differenzierung zwischen sicherungsvertraglichen und bereicherungsrechtlichen Einreden | 199 | ||
| (5) Beschränkung des Kündigungsrechts des Eigentümers | 201 | ||
| bb) Thematische Defizite | 201 | ||
| (1) Keine Regulierung des Kredithandels | 201 | ||
| (2) Planmäßige Übersicherung durch Grundschulden | 203 | ||
| c) Kritik an der Einredeerstreckung bei der Grundschuld | 203 | ||
| aa) Verfehlung des eigentlichen Problems | 203 | ||
| bb) Deformierung des Typus „Grundschuld“ | 204 | ||
| IV. Auseinandersetzung mit dem Risikobegrenzungsgesetz und seiner Kritik | 205 | ||
| 1. Diskussion um die Auswirkungen des § 1192 Abs. 1a BGB | 205 | ||
| a) Gutglaubensproblematik – Notwendigkeit des § 1192 Abs. 1a BGB | 205 | ||
| aa) 1. Ausgangspunkt: Eingriff in die Struktur der Grundpfandrechte? | 206 | ||
| (1) Aufgreifen des obigen Fallbeispiels | 206 | ||
| (2) Lösung nach eigener Auffassung | 206 | ||
| (a) Rekurs: Das Grundpfandrecht und der dingliche Zahlungsanspruch | 207 | ||
| (b) Die schuldrechtliche Unterwerfung des dinglichen Rechts durch Sicherungsvertrag | 209 | ||
| (aa) Das hypothekenrechtliche Einredensystem und seine Anwendung bei der Grundschuld | 210 | ||
| (bb) Meinungsstand: Einredenerstreckung bei der Grundschuld | 212 | ||
| (α) Herrschende Meinung: Doppelkenntnis erforderlich | 212 | ||
| (β) Gegenauffassung: Kenntnis des Sicherungscharakters ausreichend | 212 | ||
| (cc) Stellungnahme: Abstellen auf den dinglichen Zahlungsanspruch | 217 | ||
| (α) Differenzierung zwischen „unechten“ und „echten“ Einreden | 218 | ||
| (β) Wertungen des Wechsels als dogmatische Grundlage des Grundschuldrechts | 219 | ||
| (γ) Bedeutung des guten Glaubens | 223 | ||
| (δ) Rechtsfolge: Anwendung der §§ 404 ff. BGB auf den Zahlungsanspruch (ab Fälligkeit) | 224 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 226 | ||
| (3) Folge: § 1192 Abs. 1a BGB weitgehend nur deklaratorische Wirkung | 227 | ||
| bb) 2. Ausgangspunkt: Anerkennung des gutgläubigen einredefreien Erwerbs | 227 | ||
| b) Bedeutung für die Verkehrsfähigkeit der Grundschuld | 228 | ||
| c) Ergebnis | 229 | ||
| 2. Auseinandersetzung mit der Kritik der Literatur im Übrigen | 229 | ||
| a) Bewertung des § 1193 BGB – Einschränkung des Kündigungsrechts des Eigentümers | 229 | ||
| b) Anwendung des § 1192 Abs. 1a BGB auf bereicherungsrechtliche Einreden | 230 | ||
| c) Der Sicherungsvertrag | 236 | ||
| d) Notwendigkeit einer Parallelregelung im Hypothekenrecht | 242 | ||
| V. Conclusio – Das Risikobegrenzungsgesetz | 244 | ||
| § 5 Resümee | 247 | ||
| Ausblick | 250 | ||
| Nachwort | 251 | ||
| Literaturverzeichnis | 252 | ||
| Stichwortverzeichnis | 265 |