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Höhner, J. (2024). Das informationelle Verwendungsverbot im Nachrichtendienstrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59132-9
Höhner, Johannes Carl. Das informationelle Verwendungsverbot im Nachrichtendienstrecht. Duncker & Humblot, 2024. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59132-9
Höhner, J (2024): Das informationelle Verwendungsverbot im Nachrichtendienstrecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-59132-9
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Das informationelle Verwendungsverbot im Nachrichtendienstrecht
Das Recht der inneren und äußeren Sicherheit, Vol. 28
(2024)
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Johannes Höhner ist Verwaltungswissenschaftler und Referent im öffentlichen Dienst. Nach seinem Studium zum Diplom Verwaltungswirt (FH) an der Hochschule des Bundes für öffentliche Verwaltung absolvierte er den Master of Public Administration (M.A.) an der Deutschen Universität für Verwaltungswissenschaften in Speyer.Abstract
Das Recht der Nachrichtendienste enthält die Selbstbeschränkung des Staates, wahre Informationen auch dann nicht zu nutzen, wenn sie dem Betroffenen oder dem Ansehen des Verwaltungsverfahrens schaden. Angelehnt an die strafprozessuale Dogmatik der Beweisverbotslehre belegt die Arbeit die Existenz von Informationsverwendungsverboten im Nachrichtendienstrecht. Dabei wendet sie eine modifizierte Abwägungslösung an, die die Stellung der Nachrichtendienste in der deutschen Sicherheitsarchitektur als Gefahrenabwehrbehörden angemessen berücksichtigt. Im Vergleich zur strafprozessualen Diskussion kommt den absoluten Informationsverwendungsverboten eine ungleich größere Bedeutung zu, weil im Rahmen internationaler Kooperationen die grundrechtlichen Mindeststandards regelmäßig unterlaufen werden. Die hieraus abgeleiteten Änderungsvorschläge berücksichtigen die herausgehobene Stellung der Dienste zum Schutze innerer und äußerer Sicherheit und bringen den Grundrechtsschutz und die Staatsaufgabe Sicherheit in einen schonenden Ausgleich.
Table of Contents.
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 19 | ||
| 1. Kapitel: Einleitung | 23 | ||
| A. Forschungsstand | 23 | ||
| B. Forschungsinteresse | 26 | ||
| C. Methodik und Gang der Untersuchung | 27 | ||
| I. Methodik | 27 | ||
| II. Gang der Untersuchung | 28 | ||
| 2. Kapitel: Verwertungsverbote bei Polizei und Strafverfolgung | 30 | ||
| A. Aufgabe von Polizei und Strafverfolgung | 30 | ||
| I. Gefahrenabwehr | 30 | ||
| 1. Öffentliche Sicherheit | 31 | ||
| 2. Öffentliche Ordnung | 33 | ||
| 3. Schutz privater Rechte | 35 | ||
| 4. Der polizeiliche Gefahrenbegriff | 36 | ||
| a) Die unterschiedlichen Gefahrenbegriffe | 37 | ||
| b) Die Charakteristik des polizeilichen Gefahrenbegriffs | 39 | ||
| II. Straftatenverhütung und Vorsorgeaufgaben | 41 | ||
| III. Strafverfolgung | 42 | ||
| 1. Zuständigkeit von Polizeibehörden und Staatsanwaltschaft | 42 | ||
| 2. Der Anfangsverdacht | 44 | ||
| IV. Doppelfunktionalität der Polizeibehörden | 44 | ||
| B. Diskussion um Beweisverwertungsverbote im Strafprozess | 45 | ||
| I. Historischer Hintergrund der Beweisverbote | 46 | ||
| II. Beweiserhebungsverbote der Strafprozessordnung | 48 | ||
| 1. Beweismittelverbote | 49 | ||
| 2. Beweisthemenverbote | 50 | ||
| 3. Beweismethodenverbote | 51 | ||
| III. Beweisverwertungsverbote in der Strafverfolgung | 54 | ||
| 1. Gesetzlich normierte Beweisverwertungsverbote | 55 | ||
| 2. Gesetzlich nicht normierte Beweisverwertungsverbote | 56 | ||
| a) Unselbstständige Beweisverwertungsverbote | 57 | ||
| b) Selbstständige Beweisverwertungsverbote | 60 | ||
| 3. Prüfung eines Beweisverwertungsverbotes | 64 | ||
| a) Die Rechtskreistheorie des Bundesgerichtshofs | 65 | ||
| b) Die Schutzzwecktheorie | 67 | ||
| c) Die Abwägungslehre | 67 | ||
| 4. Wirkung von Beweisverwertungsverboten | 74 | ||
| a) Frühwirkung | 74 | ||
| b) Vorwirkung | 75 | ||
| c) Fortwirkung | 75 | ||
| d) Fernwirkung, insbesondere zur Verwendung von Informationen als Spurenansatz | 77 | ||
| 5. Sinn und Zweck von Beweisverwertungsverboten im Strafverfahren | 79 | ||
| C. Verwertungsverbote im Gefahrenabwehrrecht der Polizei | 83 | ||
| D. Zwischenergebnis zu Verwertungsverboten und Verwertungsbeschränkungen | 85 | ||
| 3. Kapitel: Übertragung der Systematik der Beweisverbote im Strafverfahren auf das Recht der Nachrichtendienste | 88 | ||
| A. Vorbemerkung | 88 | ||
| B. Aufgaben und Befugnisse der deutschen Nachrichtendienste | 89 | ||
| I. Der Bundesnachrichtendienst | 91 | ||
| 1. Aufgaben des Bundesnachrichtendienstes | 91 | ||
| 2. Befugnisse des Bundesnachrichtendienstes | 93 | ||
| a) Insbesondere zur strategischen Fernmeldeüberwachung | 95 | ||
| b) Insbesondere zur Ausland-Ausland Fernmeldeaufklärung gemäß § 19 I BNDG | 97 | ||
| II. Das Bundesamt für den Militärischen Abschirmdienst | 99 | ||
| 1. Aufgaben des Bundesamts für den Militärischen Abschirmdienst | 99 | ||
| 2. Befugnisse des Bundesamts für den Militärischen Abschirmdienst | 100 | ||
| III. Das Bundesamt für Verfassungsschutz | 100 | ||
| 1. Aufgaben des Bundesamts für Verfassungsschutz | 100 | ||
| a) Aufgaben nach § 3 I BVerfSchG | 100 | ||
| b) Mitwirkungsaufgaben im Sinne von § 3 II BVerfSchG | 102 | ||
| c) Die freiheitliche demokratische Grundordnung als „Kernschutzgut“ | 103 | ||
| d) Sammlung und Auswertung von Informationen | 106 | ||
| e) Die Bestrebung als Beobachtungsobjekt | 106 | ||
| aa) Aktive Verhaltensweise der Bestrebung | 107 | ||
| bb) Personenzusammenschluss | 108 | ||
| cc) Politische Bestimmtheit der Verhaltensweise | 109 | ||
| f) Zusammenfassung zur Aufgabe des BfV | 110 | ||
| 2. Befugnisse des Bundesamts für Verfassungsschutz | 112 | ||
| a) Tatsächliche Anhaltspunkte als Eingriffsschwelle | 112 | ||
| b) Die offene Informationserhebung gemäß § 8 I BVerfSchG | 115 | ||
| c) Der Einsatz nachrichtendienstlicher Mittel | 116 | ||
| aa) Geheime Mitarbeiter im Sinne von § 8 II 1 BVerfSchG | 117 | ||
| (1) Vertrauensleute | 118 | ||
| (2) Informanten | 119 | ||
| (3) Gewährspersonen | 119 | ||
| (4) Counterman | 120 | ||
| (5) Under Cover Agents | 120 | ||
| bb) Besonderes Auskunftsverlangen gemäß § 8af. BVerfSchG | 120 | ||
| cc) IMSI-Catcher gemäß § 9 IV 1 BVerfSchG | 122 | ||
| dd) Optische und akustische Wohnraumüberwachung nach § 9 II 1, 2 BVerfSchG | 124 | ||
| ee) Weitere nachrichtendienstliche Mittel in der Übersicht | 125 | ||
| IV. Die Landesämter für Verfassungsschutz | 126 | ||
| 1. Aufgaben der Landesämter für Verfassungsschutz | 126 | ||
| 2. Befugnisse der Landesämter für Verfassungsschutz | 128 | ||
| V. Zusammenfassung zu Aufgaben und Befugnissen der deutschen Nachrichtendienste | 129 | ||
| C. Erhebungs- und Verwendungsregeln im Nachrichtendienstrecht | 130 | ||
| I. Nachrichtendienstliche Informationserhebungsverbote | 131 | ||
| 1. Im Bundesverfassungsschutzgesetz | 131 | ||
| a) Verbotene Mittel der Informationserhebung | 131 | ||
| b) Verbotene Methoden der Informationserhebung | 132 | ||
| aa) Die Regelung des § 8 III BVerfSchG | 132 | ||
| bb) Die Ausschlussgründe für Vertrauensleute nach § 9b II 2 Nr. 1–5 BVerfSchG | 133 | ||
| c) Verbotene Themen der Informationserhebung | 134 | ||
| 2. Im Bundesnachrichtendienstgesetz | 135 | ||
| a) Verbotene Mittel der Informationserhebung | 135 | ||
| b) Verbotene Methoden der Informationserhebung | 136 | ||
| aa) Dem Bundesverfassungsschutzgesetz entsprechende Regelungen | 136 | ||
| bb) Regelungen zur strategischen Ausland-Fernmeldeaufklärung | 136 | ||
| c) Verbotene Themen der Informationserhebung | 137 | ||
| aa) Wirtschaftsspionage | 137 | ||
| bb) Schutz des Kernbereichs privater Lebensgestaltung | 137 | ||
| cc) Schutz von Vertraulichkeitsbeziehungen | 138 | ||
| 3. Im Gesetz über den Militärischen Abschirmdienst | 139 | ||
| 4. Regelungen aus den Landesgesetzen | 139 | ||
| 5. Regelungen des G 10 | 140 | ||
| a) Verbotene Mittel der Informationserhebung | 140 | ||
| b) Verbotene Methoden der Informationserhebung | 140 | ||
| c) Verbotene Themen der Informationserhebung | 140 | ||
| aa) Schutz des Kernbereichs privater Lebensgestaltung | 140 | ||
| bb) Schutz von Vertraulichkeitsbeziehungen | 141 | ||
| 6. Zusammenfassung zu Informationserhebungsverboten der Nachrichtendienste | 141 | ||
| II. Informationsverwendungsverbote im Nachrichtendienstrecht | 143 | ||
| 1. Vorbemerkung | 143 | ||
| 2. Gesetzlich normierte Verwendungsverbote im Nachrichtendienstrecht | 144 | ||
| a) Zum Schutz des Kernbereichs privater Lebensgestaltung und von Vertraulichkeitsbeziehungen | 144 | ||
| b) Informationen aus dem besonderen Auskunftsverlangen nach § 8a BVerfSchG | 145 | ||
| c) Informationen Dritter aus IMSI-Catcher Einsatz | 145 | ||
| d) Zusammenfassung zu gesetzlich normierten Informationsverwendungsverboten im Nachrichtendienstrecht | 146 | ||
| 3. Die allgemeinen Datenverwendungsvorschriften der Nachrichtendienste | 147 | ||
| a) Regelungsgehalt des § 8 I 1 BVerfSchG | 148 | ||
| b) Regelungsgehalt des § 10 I BVerfSchG | 149 | ||
| aa) Dateibegriff | 151 | ||
| bb) Verwendungsbegriffe des § 10 I BVerfSchG | 151 | ||
| c) §§ 8 I 1, 10 I BVerfSchG als Rechtsgrundlagen zur Verwendung rechtswidrig erlangter Informationen | 152 | ||
| d) Absolutes Verwendungsverbot von rechtswidrig erhobenen Informationen | 156 | ||
| 4. Analogie oder verfassungskonforme Auslegung? | 158 | ||
| a) Analogie | 158 | ||
| b) Verfassungskonforme Auslegung | 159 | ||
| III. Zusammenfassung zu Informationsverwendungsregelungen im Nachrichtendienstrecht | 160 | ||
| D. Verfassungskonforme Auslegung der §§ 8 I 1, 10 I BVerfSchG | 162 | ||
| I. Das Recht auf informationelle Selbstbestimmung als Maßstab der Auslegung | 163 | ||
| 1. Schutzbereich | 163 | ||
| a) Persönlich | 163 | ||
| b) Sachlich | 163 | ||
| 2. Eingriff | 164 | ||
| 3. Rechtfertigung des Eingriffs | 165 | ||
| II. Verwendung rechtswidrig erhobener Informationen als weitergehender Eingriff | 165 | ||
| III. Verhältnismäßigkeit der §§ 8 I 1, 10 I BVerfSchG | 166 | ||
| 1. Legitimer Zweck | 166 | ||
| 2. Geeignetheit | 167 | ||
| 3. Erforderlichkeit | 167 | ||
| 4. Angemessenheit | 168 | ||
| a) Kriterien gegen die Verwendung rechtswidrig erhobener Informationen | 170 | ||
| aa) Schwere des Grundrechtseingriffs | 170 | ||
| bb) Missachtung von gesetzlichen Informationserhebungsverboten | 170 | ||
| cc) Missachtung von Verfahrensvorschriften | 172 | ||
| (1) Verfahren nach § 8b BVerfSchG | 172 | ||
| (2) IMSI-/IMEI-Catcher gemäß § 9 IV BVerfSchG | 173 | ||
| (3) Akustische und optische Wohnraumüberwachung gemäß § 9 II 1, 2 BVerfSchG | 173 | ||
| dd) Recht auf effektiven Rechtsschutz des Betroffenen | 174 | ||
| b) Kriterien für die Verwendung rechtswidrig erhobener Informationen | 177 | ||
| aa) Nachrichtendienste als Strafverfolgungsbehörden | 178 | ||
| (1) Zusammenarbeit von Nachrichtendiensten und Strafverfolgungsbehörden | 179 | ||
| (2) Partei- und Vereinsverbote | 180 | ||
| bb) Nachrichtendienste als reiner Informationsdienstleister für Politik? | 183 | ||
| cc) Nachrichtendienste als Gefahrenabwehrbehörden | 190 | ||
| (1) Die verfassungsrechtliche Einbettung der Nachrichtendienste | 191 | ||
| (2) Der Begriff der Gefahr in den Gesetzen der Nachrichtendienste | 193 | ||
| (a) Im Bundesverfassungsschutzgesetz | 193 | ||
| (b) Im Gesetz über den Bundesnachrichtendienst | 195 | ||
| (c) In den Verfassungsschutzgesetzen der Länder | 197 | ||
| (3) Mitwirkungsbefugnisse der Verfassungsschutzbehörden | 198 | ||
| (4) Tatsächliche Anhaltspunkte als Gefahrentatbestand | 199 | ||
| (5) Gefahrenabwehr als Prozess | 201 | ||
| (6) Zusammenfassung zu Nachrichtendiensten als Gefahrenabwehrbehörden | 205 | ||
| dd) Zum Verhältnis von Gefahrenabwehr und Strafverfolgung | 206 | ||
| ee) Die geringere Schutzbedürftigkeit des Betroffenen im nachrichtendienstlichen Verfahren in Bezug auf die Informationsverwendung | 211 | ||
| c) Die modifizierte Abwägungslehre | 212 | ||
| E. Zusammenfassung zu den Datenverarbeitungsnormen der §§ 8 I, 10 I BVerfSchG | 215 | ||
| 4. Kapitel: Selbstständige nachrichtendienstliche Informationsverwendungsverbote | 217 | ||
| A. Vorbemerkung | 217 | ||
| B. Die Menschenwürde als Ausgangspunkt selbständiger Informationsverwendungsverbote im Nachrichtendienstrecht | 218 | ||
| I. Die Menschenwürde gemäß Artikel 1 I GG | 218 | ||
| 1. Persönlicher Schutzbereich | 219 | ||
| 2. Sachlicher Schutzbereich | 220 | ||
| 3. Fallgruppen und Regelbeispiele der Menschenwürdebetroffenheit | 221 | ||
| 4. Eingriffe | 223 | ||
| II. Universalität und Schutzpflichtdimension | 224 | ||
| III. Zusammenfassung zur Menschenwürde als Ausgangspunkt selbstständiger informationeller Verwendungsverbote im Nachrichtendienstrecht | 225 | ||
| C. Selbstständiges Informationsverwendungsverbot bei eigener Informationserhebung | 226 | ||
| I. Vorbemerkung | 226 | ||
| II. Regelungen der Fachgesetze | 226 | ||
| 1. Im Bundesverfassungsschutzgesetz | 227 | ||
| 2. Im Gesetz über den Bundesnachrichtendienst | 228 | ||
| 3. Im Gesetz über den Militärischen Abschirmdienst | 228 | ||
| III. Informationserhebung durch Privatpersonen | 229 | ||
| 1. Geführte Personen | 229 | ||
| 2. Unbeteiligte Dritte/Eigeninitiativ tätig werdende Informanten | 231 | ||
| IV. Zusammenfassung zu selbstständigen Verwendungsverboten bei eigener Informationserhebung | 232 | ||
| D. Selbstständiges Informationsverwendungsverbot im Rahmen internationaler Kooperation | 232 | ||
| I. Vorbemerkung | 232 | ||
| II. Die deutschen Nachrichtendienste im internationalen Kontext | 236 | ||
| III. Informationserhebung durch Kooperation | 238 | ||
| 1. Ersuchen um Informationen bei ausländischen fremden Stellen | 239 | ||
| 2. Spontanübermittlungen an die deutschen Nachrichtendienste | 241 | ||
| IV. Maßstab für das Schutzniveau in der internationalen Zusammenarbeit | 247 | ||
| V. Pflichten der deutschen Nachrichtendienste | 248 | ||
| 1. Ersuchen um Informationen | 249 | ||
| 2. Spontanübermittlungen fremder Nachrichtendienste | 253 | ||
| a) Evident mit Folter belastete Informationen | 253 | ||
| b) Prüfungspflichten der deutschen Nachrichtendienste | 255 | ||
| VI. Zusammenfassung zu selbstständigen Informationsverwendungsverboten im Rahmen von internationaler Kooperation | 261 | ||
| E. Zusammenfassung zu selbstständigen Informationsverwendungsverboten im Nachrichtendienstrecht | 262 | ||
| 5. Kapitel: Wirkung und Reichweite von nachrichtendienstlichen Informationsverwendungsverboten | 264 | ||
| A. Vorbemerkung | 264 | ||
| B. Wirkung von nachrichtendienstlichen Informationsverwendungsverboten | 265 | ||
| I. Vorwirkung | 265 | ||
| II. Frühwirkung | 265 | ||
| III. Fortwirkung | 265 | ||
| IV. Fernwirkung | 266 | ||
| 1. Fernwirkung bei unselbstständigen Verwendungsverboten | 267 | ||
| 2. Fernwirkung bei selbstständigen Verwendungsverboten | 268 | ||
| C. Zusammenfassung zu Wirkung und Reichweite von nachrichtendienstlichen Informationsverwendungsverboten | 270 | ||
| 6. Kapitel: Zusammenfassung der Ergebnisse der rechtlichen Analyse | 272 | ||
| A. Notwendigkeit der verfassungskonformen Auslegung der §§ 8 I 1, 10 BVerfSchG | 272 | ||
| B. Modifikation der strafprozessualen Abwägungslehre | 273 | ||
| I. Nachrichtendienste als Gefahrenabwehrbehörden | 273 | ||
| II. Gewichtung der Funktionsfähigkeit der Nachrichtendienste im Verhältnis zur effektiven Strafverfolgung | 274 | ||
| C. Verwendungsverbote im Nachrichtendienstrecht | 275 | ||
| I. Erhebungsverbote | 275 | ||
| II. Verwendungsverbote | 275 | ||
| 1. Gesetzlich normierte Verwendungsverbote | 275 | ||
| 2. Nicht gesetzlich normierte Verwendungsverbote | 276 | ||
| a) Unselbstständige Verwendungsverbote | 276 | ||
| b) Selbstständige Verwendungsverbote | 277 | ||
| 3. Wirkung und Reichweite der Verwendungsverbote | 277 | ||
| 7. Kapitel: Aus den Ergebnissen der rechtlichen Analyse abgeleiteter Änderungsbedarf | 279 | ||
| A. Verwendung rechtswidrig erhobener Informationen | 281 | ||
| I. Änderungsbedarf § 8 I BVerfSchG | 281 | ||
| II. Änderungsbedarf § 4 I MADG | 282 | ||
| III. Änderungsbedarf § 2 I BNDG | 282 | ||
| IV. Änderungsbedarf § 10 I BVerfSchG | 283 | ||
| B. Schutz des Kernbereichs privater Lebensgestaltung | 284 | ||
| I. Änderungsbedarf im BVerfSchG | 284 | ||
| 1. Zum Kernbereichsschutz im BVerfSchG | 285 | ||
| 2. Zum Schutz von Vertraulichkeitsbeziehungen im BVerfSchG | 287 | ||
| II. Änderungsbedarf im MADG | 288 | ||
| 1. Zum Kernbereichsschutz im MADG | 288 | ||
| 2. Zum Schutz von Vertraulichkeitsbeziehungen im MADG | 289 | ||
| C. Informationserhebung durch internationale Zusammenarbeit | 290 | ||
| I. Regelung zum Datenempfang aus Spontanübermittlungen | 290 | ||
| 1. Im BVerfSchG | 290 | ||
| 2. Im MADG | 291 | ||
| 3. Im BNDG | 292 | ||
| II. Nachforschungspflichten der Nachrichtendienste im Rahmen von § 19 III BVerfSchG | 293 | ||
| Literaturverzeichnis | 295 | ||
| Sachwortverzeichnis | 307 |