Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten

Sarah Rachut

doi:10.3790/978-3-428-59305-7

Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten

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Rachut, S. (2025). Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59305-7

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Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten

Rachut, Sarah

Internetrecht und Digitale Gesellschaft, Vol. 64

(2025)

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Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59305-7
978-3-428-19305-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59305-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 774
Collections: D&H 2025
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2025
Subjects: Constitution
Artificial intelligence

Pricing

Institution: € 226.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 149.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Sarah Rachut studierte Rechtswissenschaften an der Universität Passau. Sie ist wissenschaftliche Mitarbeiterin am Lehrstuhl für Recht und Sicherheit der Digitalisierung (Prof. Dr. Dirk Heckmann) an der Technischen Universität München und Geschäftsführerin der Forschungsstelle TUM Center for Digital Public Services (CDPS). Während ihrer Promotion wurde sie durch das Graduate Center des Bayerischen Forschungsinstituts für Digitale Transformation gefördert. Gemeinsam mit Dirk Heckmann beriet sie das BayStMWK bei der Entwicklung der bundesweit ersten Rechtsgrundlage für elektronische Fernprüfungen. 2024 wurde sie von Handelsblatt und Possible als Young Leader in GovTech ausgezeichnet.

Abstract

Lassen sich die in den Grundrechten verbürgten Versprechen von Freiheit, Gleichheit und Teilhabe auch in einem digitalen Zeitalter realisieren? Welche Herausforderungen ergeben sich hierbei für den Rechtsstaat und wie kann es dem Staat gelingen seine sich verändernde Rolle - hin zum Garant für die Freiheitsgewährung des Einzelnen - auszufüllen?

Die Arbeit kartiert die durch Informationsasymmetrien und Machtverschiebungen entstehenden praktischen und rechtlichen Herausforderungen der (Grund-)Rechtsverwirklichung in digitalen Kontexten und zeigt verschiedene Handlungsoptionen auf. Zentral ist hierbei der Vorschlag einer digitalorientierten Feinjustierung des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes.

Im Ergebnis steht keine neue Grundrechtstheorie, wohl aber eine Orientierung und Feinjustierung, bewährte Argumentations- und Abwägungsmuster auf Sachverhalte in digitalen Kontexten abzustimmen. Dies nicht zuletzt, um der Wirklichkeit gerecht zu werden, die die digitale Transformation hervorbringt.

Die Arbeit wurde 2024 ausgezeichnet mit dem Bernd-Hentschel-Preis, dem Wissenschaftspreis der Gesellschaft für Datenschutz und Datensicherheit.
»Realisation of Fundamental Rights in Digital Contexts«: In light of the ongoing digital transformation, the question of whether the fundamental rights are fit for the future arises. The process of change initiated by digital technologies goes beyond the mechanisation of known facts and, as a socio-technical phenomenon, also poses challenges to the rule of law. The study examines the realisation of fundamental rights in digital contexts and - where necessary - identifies opportunities for optimisation.

Section Title	Page	Action	Price
Geleitwort des Herausgebers	7
Vorwort	9
Inhaltsübersicht	11
Inhaltsverzeichnis	15
Abbildungsverzeichnis	31
Abkürzungsverzeichnis	32
Einleitung	37
Erster Teil: Die Rolle der Grundrechte	42
Kapitel Eins: Grundrechte im verfassungshistorischen Kontext	42
A. Entstehung des Grundgesetzes	44
I. Vorbilder im 18. Jahrhundert	44
II. Deutsche Bundesakte 1815	45
III. Frankfurter Reichsverfassung 1849	45
IV. Weimarer Reichsverfassung 1919	47
V. Verfassungskonvent von Herrenchiemsee und Grundgesetz 1948	48
VI. Zusammenfassung	50
B. Internationale Einflüsse	51
C. Unionale Grundrechte	52
I. Europäische Menschenrechtskonvention	53
II. Charta der Grundrechte der Europäischen Union	54
III. Konkurrenzen	56
D. Modifikationen der Grundrechte und aktuelle Entwicklungen	60
I. Änderungen im Wortlaut	60
II. Änderungen durch Grundrechtsinnovationen	62
III. Aktuelle Diskussionen	66
1. Änderung des Art. 3 Abs. 3 GG	67
2. Kindergrundrechte	67
3. Digitale Grundrechte	68
4. Ökologische Grundrechte	69
5. Grundsätzliche Überlegungen	70
IV. Exkurs: Die Grundrechte in der Corona-Pandemie	71
E. Zwischenergebnis	72
Kapitel Zwei: Dimensionen, Funktionen und Wirkrichtungen der Grundrechte	73
A. Subjektiv- und objektiv-rechtliche Dimensionen der Grundrechte	74
I. Subjektiv-öffentliche Rechte – Die Statuslehre nach Georg Jellinek	76
1. Status passivus	76
2. Status negativus	77
3. Status positivus	78
4. Status activus	78
5. Kritik und Weiterentwicklung	79
II. Erweiterung um eine objektiv-rechtliche Dimension	83
1. Das Grundgesetz als „objektive Werteordnung“	83
2. Kritik insbesondere Böckenfördes	84
3. Gegenkritik – Die Grundrechte im Wandel der Zeit	85
4. Zwischenbilanz	87
III. Das Grundrechtsverständnis heute	87
1. Abwehrrechte	89
2. Leistungsrechte	90
3. Einrichtungsgarantien	91
4. Staatliche Schutzpflichten	92
5. Ausstrahlungswirkungen – insb. mittelbare Drittwirkung der Grundrechte	94
6. Grundrechtsschutz durch Organisation und Verfahren	96
IV. Zwischenergebnis	97
B. Grundrechte im demokratischen Rechtsstaat	99
I. Aufbau und Struktur	99
1. Aufbau und Struktur der Grundrechte	99
2. Aufbau und Struktur des einzelnen Grundrechts	100
II. Einheit der Rechtsordnung und rechtstaatliche Bindung	101
III. Demokratische Legitimation	105
IV. Zwischenergebnis	106
C. Akzeptanz- und vertrauensstiftende Wirkung der Grundrechte	106
I. Akzeptanz	107
1. Akzeptanz im Recht	107
2. Maßnahmen zur Akzeptanzförderung	109
a) Konfliktschlichtung auf politischer Ebene	109
b) Information und Transparenz (Öffentlichkeitsarbeit)	109
c) Partizipation	111
d) Begründung	111
e) Einbeziehung der Parallelwertung der Laiensphäre	111
f) Lastenausgleich	113
g) Kontrollmechanismen	113
3. Einordnung der Grundrechte	114
II. Vertrauen	117
1. Vertrauen und Recht	117
2. Vertrauen in und durch die Grundrechte	119
3. Vertrauen durch Regulierung	120
4. Exkurs: Vertrauensverlust durch Desinformation	121
III. Zwischenergebnis	123
D. Absolutheit der Grundrechte? – Grundrechte im grundrechtlichen Kontext	124
I. Hierarchieverhältnis der Grundrechte	124
1. Überlegenheit einzelner Grundrechte	124
2. Hierarchie durch unterschiedliche Schrankenbestimmungen	126
3. Vorrang „dienender Grundrechte“ bzw. Funktionsgrundrechte	126
4. lex posterior derogat legi priori	127
5. Hierarchie zwischen geschriebenen und ungeschriebenen Grundrechten	128
6. Hierarchie der Grundrechtsträger	129
7. Faktische Hierarchie aufgrund verfassungsgerichtlicher Rechtsprechung	129
II. Soziale Interdependenz der Grundrechte	130
E. Zwischenergebnis	130
Kapitel Drei: Grundrechtskollisionen	131
A. Entstehung von Grundrechtskollisionen	131
I. Anzahl der kollidierenden Grundrechte	132
II. Anzahl der betroffenen Personen(-gruppen)	133
III. Exkurs: Grundrechtskollisionen wider Willen?	133
IV. Verschiedenheit der kollidierenden Grundrechte	135
V. Zwischenergebnis	138
B. Verhinderung von Grundrechtskollisionen	138
I. Faktoren der Grundrechtskollisionen	138
II. Reduktionsmöglichkeiten	142
1. Absehen von Regulierung	143
2. Regelungsgestaltung	143
III. Zwischenergebnis	146
C. Auflösung von Grundrechtskollisionen	147
I. Der Verhältnismäßigkeitsgrundsatz	148
1. Legitimer Zweck	149
2. Geeignetheit	150
3. Erforderlichkeit	150
4. Angemessenheit	152
a) Das Prinzip der praktischen Konkordanz	153
b) Der schonende Ausgleich	155
5. Die Verhältnismäßigkeit additiver oder kumulativer Grundrechtseingriffe	155
6. Folgen des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes	158
7. Das Prinzip der Abwägung im größeren Kontext	158
8. Der Verhältnismäßigkeitsgrundsatz auf EU-Ebene	160
II. Weitere Ansätze	162
1. „Schärfung“ und Konturierung der grundrechtlichen Schutzbereiche	162
2. Wesentlichkeitsgarantie	163
3. Beschränkung auf vorbehaltlos gewährte Grundrechte	164
4. Grundrechte ohne Gesetzesvorbehalt	164
III. Zusammenfassung	164
D. Grundrechtskonkurrenzen und Grundrechtskonflikte	165
E. Zwischenergebnis	165
Ergebnis des ersten Teils	166
Zweiter Teil: Der digitale Kontext: digitale Sachverhalte	169
Kapitel Eins: „Digitale Sachverhalte“ Begriffseingrenzung	170
A. Herausforderungen durch die digitale Transformation	170
B. Digitale Transformation und digitale Sachverhalte	174
C. Begriffsbestimmung des digitalen Sachverhalts	174
I. Sachverhalt als Begriffskategorie	176
1. Der Umgang mit Sachverhalten in verschiedenen Disziplinen	176
2. Der juristische Sachverhalt	179
3. Zwischenergebnis: Sachverhalt als subjektive Kategorie	181
II. Annäherung über den Begriff des Digitalen	181
III. Negative Begriffsbestimmung: Abgrenzung zu analogen Sachverhalten	189
IV. Positive Begriffsbestimmung: Annäherung am Beispiel des Kommunikationsprozesses	190
1. Ausgangspunkt analoge Kommunikation	190
2. Zunehmende Technologisierung des Kommunikationsprozesses	191
a) Exkurs: Problem der Unübertragbarkeit bisheriger Regelungen und Prozesse	192
b) Aufbau staatlicher Infrastrukturen und Angebote	193
c) Weiterführende Herausforderungen	194
3. Die Entwicklung zum digitalen Sachverhalt	195
4. Reaktionen	199
V. Zusammenfassung: Kriterien für einen digitalen Sachverhalt	200
D. Erscheinungsformen digitaler Sachverhalte	201
I. Analog-digital kongruente Sachverhalte	202
II. Originär digitale Sachverhalte	203
1. Das Kriterium der Wesentlichkeit	203
2. Konsequenzen für originär digitale Sachverhalte	204
3. Exkurs: Folgen der Nichtbeachtung	205
III. Mischformen	208
IV. Transformation digitaler Sachverhalte	208
E. Zwischenergebnis	208
Kapitel Zwei: Praxisbeispiele	209
A. Elektronische Fernprüfungen an Hochschulen	210
I. Ausgangsfall: analoge Hochschulprüfungen	210
II. Zwischenstufe: E-Klausur	210
III. Aktuelle Entwicklung: Elektronische Fernprüfungen	212
B. Die elektronische Patientenakte	215
I. Ausgangslage: Datennutzung im Behandlungskontext	215
II. Zwischenstufe: Praxismanagementsoftware	218
III. Aktuelle Entwicklungen: Die elektronische Patientenakte	219
C. Kontaktnachverfolgung im Zuge der Pandemiebewältigung	221
I. Ausgangslage	221
II. Kontaktnachverfolgung im Laufe der Pandemie	223
1. Notwendigkeit	223
2. Möglichkeiten	225
a) Behördliche Kontaktnachverfolgung	225
b) Digitale Kontaktnachverfolgung	227
c) Lokale Kontaktnachverfolgung durch Private	229
3. Der gewählte Weg: Corona-Warn-App und manuelle Kontaktnachverfolgung	229
4. Potenziale der digitalen Kontaktnachverfolgung	231
III. Weitere Entwicklungen	232
IV. Kontaktnachverfolgung als digitaler Sachverhalt	233
D. Zwischenergebnis	234
Kapitel Drei: Digitale Kontexte: Mehr als digitale Sachverhalte?	235
Ergebnis des zweiten Teils	238
Dritter Teil: Grundrechtsschutz trotz Digitalisierung – Grundrechtskollisionen in digitalen Kontexten	239
Kapitel Eins: Digitale Anknüpfungspunkte im Grundgesetz	240
A. Begriff des Digitalen im Grundgesetz	241
I. Technologieoffenheit und Technologiebezug	241
II. Die digitale Dimension des Grundgesetzes	245
III. Nicht-analoge Eingriffe – Grundrechtsrelevante Risiken (digitaler) Technologien	246
1. Der Wert des Unbeobachtetseins für die Grundrechtsgewährung	246
2. Grundrecht auf analoges Leben?	248
IV. Zwischenergebnis: Das Digitale im Grundgesetz	250
B. (Grund-)Recht auf informationelle Selbstbestimmung	251
I. Entstehung und Herleitung	252
II. Schutzbereich	256
III. Eingriffsmöglichkeiten	257
1. Allgemeine Herausforderungen der eingriffsausschließenden Einwilligung	258
2. Einwilligung im Verfassungskontext und datenschutzrechtliche Einwilligung	260
3. Die Einwilligungsproblematik im Kontext weiterer Grundrechte	260
4. Die Besonderheiten der Einwilligung im Rahmen des Rechts auf informationelle Selbstbestimmung	260
IV. Schranken	262
V. Das Recht auf informationelle Selbstbestimmung in der Praxis	262
VI. Das Recht auf informationelle Selbstbestimmung in der Corona-Pandemie	267
C. Grundrecht auf Gewährleistung der Vertraulichkeit und Integrität informationstechnischer Systeme	270
I. Entstehung und Herleitung	271
II. Schutzbereich	273
III. Eingriffsmöglichkeiten	275
IV. Schranken	276
V. Das Grundrecht auf Gewährleistung der Vertraulichkeit und Integrität informationstechnischer Systeme in der Praxis	277
VI. Das Grundrecht auf Gewährleistung der Vertraulichkeit und Integrität informationstechnischer Systeme in der Corona-Pandemie	279
D. Telekommunikationsgeheimnis	282
I. Entstehung und Herleitung	282
II. Schutzbereich	283
III. Eingriffsmöglichkeiten	284
IV. Schranken	285
V. Das Telekommunikationsgeheimnis in der Praxis	285
E. Weitere Entwicklungen und offene Fragen	288
I. Digitale Teilhabe	289
II. Konkrete digitale Leistungsrechte	291
1. Digitales Existenzminimum	292
2. Anspruch auf Open Data	295
3. Anspruch auf eine digitale Verwaltung im Allgemeinen: „E-Government“	299
4. Anspruch auf Bereitstellung digitaler Gesundheitsversorgung	300
III. (Mittelbare) Drittwirkung durch digitale Transformation	301
IV. Verbleibende grundrechtliche Schutzlücken?	302
V. Freiheit vs. Sicherheit – Datennutzung vs. Datenschutz	303
F. Exkurs: Das Digitale in den Landesverfassungen	308
I. Überblick und Entwicklung	308
II. Vereinbarkeit mit dem Grundgesetz	310
III. Übersicht und Aufstellung der Landesverfassungsnormen mit Digitalisierungsbezug	312
G. Relevanz der nationalen Grundrechte im unionalen Kontext	313
I. Art. 7 und 8 GrCh	314
II. Relevanz der Grundrechte im Mehrebenensystem für digitale Kontexte	315
H. Zwischenergebnis: „Digitale“ Grundrechte	317
Kapitel Zwei: Herausforderungen der Grundrechtsverwirklichung im digitalen Kontext	320
A. Praktische Herausforderungen	322
I. Technische Komplexität (HP1)	322
1. „Komplexe“ digitale Systeme (HP1.1)	324
2. Intransparenz (HP1.2)	325
3. Schnelllebigkeit (bestimmter) digitaler Technologien (HP1.3)	327
4. Folge: Gefahr einer Expertokratie	328
5. Technische Komplexität in der Praxis	329
a) Technische Komplexität und elektronische Fernprüfungen	329
b) Technische Komplexität und elektronische Patientenakte	331
c) Technische Komplexität und Corona-Warn-App	332
6. Zwischenergebnis	333
II. Allgemeine Herausforderungen der Datenverarbeitung (HP2)	333
1. Datenqualität und Verfügbarkeit (HP2.1)	333
2. Unmessbarkeit bestimmter Größen (HP2.2)	334
3. Automatisierung (HP2.3)	335
4. Beständigkeit (HP2.4)	336
5. Anonymität (HP2.5)	336
6. Diskriminierungspotenziale (HP2.6)	337
a) Diskriminierung und Recht	337
b) Diskriminierende Technik?	338
7. Herausforderungen der Datenverarbeitung in der Praxis	339
a) Datenverarbeitung bei E-Klausur und elektronischer Fernprüfung	340
b) Datenverarbeitung und elektronische Patientenakte	341
c) Datenverarbeitung und Corona-Warn-App	341
8. Zwischenergebnis	342
III. Informationsgenerierung (HP3)	342
1. (Un-)Richtigkeit (HP3.1)	343
2. Informationsdefizit (HP3.2)	344
3. Informationsüberschuss (HP3.3)	345
4. Informationsgenerierung in der Praxis	346
a) Informationsgenerierung und elektronische Fernprüfungen	347
b) Informationsgenerierung und elektronische Patientenakte	349
c) Informationsgenerierung und Corona-Warn-App	350
5. Zwischenergebnis	350
IV. Technische Umsetzung rechtlicher Vorgaben (HP4)	350
1. Unumgänglichkeit der Rechtsauslegung	351
2. Die technische Umsetzung rechtlicher Vorgaben in der Praxis	353
3. Zwischenergebnis	356
V. Die Mensch-Maschine-Schnittstelle (HP5)	357
1. Fehlinterpretationen (HP5.1)	357
2. Emotionen (HP5.2)	358
3. Herausforderungen der Mensch-Maschine-Schnittstelle in der Praxis	361
4. Zwischenergebnis	362
VI. Zwischenergebnis zu den praktischen Herausforderungen	363
B. Rechtliche Herausforderungen	363
I. Rechtliche Komplexität (HR1)	363
1. Rechtliche Komplexität aufgrund komplexer Sachverhalte (HR1.1)	365
a) Hohe Regelungsdichte und hoher Regelungsumfang	366
b) Besondere Vielschichtigkeit und Vernetzung	368
c) Hohe Dynamik	369
d) Besondere Komplexität der Sprache	370
e) Zwischenergebnis	371
2. Mangelnde Normenklarheit und Bestimmtheit der Norm (HR1.2)	372
3. Wirkungsverlust bisheriger Steuerungsinstrumente (HR1.3)	373
4. Zurechenbarkeit und Verantwortlichkeit (HR1.4)	378
5. Faktische Abwertung der Grundrechte (HR1.5)	380
6. Faktische Grundrechtshierarchie? (HR1.6)	381
7. Zögerliche Rechtsprechung (HR1.7)	384
8. Rechtliche Komplexität in der Praxis	385
a) Rechtliche Komplexität und elektronische Fernprüfung	385
b) Rechtliche Komplexität und elektronische Patientenakte	388
c) Rechtliche Komplexität und Kontaktnachverfolgung	390
9. Zwischenergebnis	391
II. Änderung des Realbereichs von Rechtsnormen (HR2)	392
1. Realbereichsänderungen in der Praxis	393
2. Zwischenergebnis	394
III. Fehlendes Recht (HR3)	394
1. Fehlendes Recht in der Praxis	395
2. Zwischenergebnis	397
IV. Kollision staatlicher Schutzpflichten mit individuellen Freiheitsrechten – Multidimensionale Grundrechtskollisionen (HR4)	398
1. Bedeutung der staatlichen Schutzpflichten in digitalen Kontexten	399
2. Folge: Multidimensionale Grundrechtskollisionen	400
3. Häufung multidimensionaler Grundrechtskollisionen in digitalen Kontexten	400
4. Rechtsstaatlicher Ausgleich zwischen staatlichen Schutzpflichten und individuellen Freiheitsrechten	401
a) Der verhältnismäßige Ausgleich: Vorgaben durch den Grundsatz der praktischen Konkordanz	402
b) Maßstab der staatlichen Schutzpflichten	402
c) Staatliche Schutzpflichten als Untermaßverbot	404
d) Staatliche Schutzpflichten als Optimierungsgebot	407
5. Multidimensionale Grundrechtskollisionen in der Praxis	408
6. Zwischenergebnis	411
V. Kollision von Grundrechtskerngehalten (HR5)	412
VI. Fern- und Nebenwirkungen von Digitalisierung (HR6)	413
1. Grundsätzliche Bedeutung von Auswirkungen und Folgen	414
2. Begriffsverständnis	414
a) Fernwirkungen	414
b) Nebenwirkungen	415
c) Entfernte Nebenwirkungen	416
3. Kausalität und Zurechenbarkeit	416
a) Kausalität und Zurechenbarkeit im Recht	416
b) Übertragbarkeit auf digitale Kontexte?	417
c) Maßstab im Rahmen der Verhältnismäßigkeitsprüfung	418
d) Zukunftsverantwortung des Rechts	420
e) Zwischenergebnis	422
4. Fern- und Nebenwirkungen in der Praxis	423
5. Zwischenergebnis	426
VII. Umgang mit Risiken – Risikobereitschaft vs. Risikoaversion (HR7)	426
1. Risiko und Recht	427
a) Bekannte Risiken	428
b) Unbekannte Risiken	429
c) Individual- und Gemeinschaftsrisiken	430
d) Kumulation von Risiken	431
e) Erlaubte und unerlaubte Risiken	432
f) Zwischenergebnis	433
2. Folgen des Umgangs mit Risiken	434
3. Risiken in digitalen Kontexten	441
4. Der Umgang mit Risiken in der Praxis	444
a) Risikoumgang bei E-Klausur und elektronischen Fernprüfungen	444
b) Risikoumgang und elektronische Patientenakte	448
c) Risikoumgang und Kontaktnachverfolgung	450
d) Zwischenergebnis	451
5. Zwischenergebnis	452
VIII. Umgang mit Informationsdefiziten – Wissensbasierte rechtliche Entscheidung vs. unvorhersehbare technische Entwicklung (HR8)	453
1. Wissen und Recht	454
a) Wissensbedarf	455
b) Wissensquellen	458
c) Wissensgrenzen	459
d) Umgang mit Nichtwissen	460
e) Rechtliche Folgen von Nichtwissen	463
2. Wissen und Digitalisierung	464
3. Rechtliche Herausforderungen im Zusammenhang mit Wissensdefiziten	465
4. Informations- und Wissensdefizite in der Praxis	467
5. Zwischenergebnis	468
IX. Verkennung der geschützten Interessen in digitalen Kontexten (HR9)	469
1. Verkennung der geschützten Interessen in der Praxis	470
2. Zwischenergebnis	471
X. Inkommensurabilität (HR10)	471
1. Inkommensurabilität in der Praxis	472
2. Zwischenergebnis	473
XI. Zwischenergebnis zu den rechtliche Herausforderungen	474
C. Zwischenergebnis zu den praktischen und rechtlichen Herausforderungen	475
D. Herausforderungsübersicht	475
I. Tabellarische Übersicht praktische Herausforderungen	476
II. Tabellarische Übersicht rechtliche Herausforderungen	476
E. Herausforderungsprofile der Praxisbeispiele	477
I. Herausforderungsprofil eines analog-digital kongruenten Sachverhalts am Beispiel der E-Klausur	477
1. Tabellarische Darstellung	478
2. Grafische Darstellung	487
II. Herausforderungsprofil eines originär digitalen Sachverhalts am Beispiel der elektronischen Fernprüfung	488
1. Tabellarische Darstellung	488
2. Grafische Darstellung	504
III. Gegenüberstellung der beiden Herausforderungsprofile	505
1. Tabellarische Darstellung	505
2. Grafische Darstellung	507
F. Zwischenergebnis zu den Herausforderungen der Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten	508
Kapitel Drei: Lösungsansätze	510
A. Ganzheitliche Konzepte	511
I. Kodifizierung „digitaler Grundrechte“	511
II. Staatszielbestimmung Digitalisierung	517
III. Parallelen zu weiteren disruptiven Entwicklungen	522
1. Digitale Transformation und ökologische Nachhaltigkeit	523
2. Zentrale Ansätze im Bereich des Umweltrechts und des Klimaschutzes	524
a) Vorsorge	524
b) Verursachungsverantwortung	525
c) Gemeinlast	526
d) Kooperation	526
e) Integration	527
f) Steuerungsinstrumente	527
g) Intertemporale Freiheitsrechte	529
3. Übertragbarkeit auf digitale Kontexte	531
4. Rechtssetzung in Krisenzeiten auf europäischer Ebene	537
5. Zwischenergebnis	538
IV. Ausdehnung der Grundrechtsverpflichtung auf Private	539
V. Stärkung der staatlichen Schutzpflichten	544
VI. Neue Arten der Rechtssetzung	549
1. Verhaltensökonomie	549
2. Recht by Design	551
3. Modelle der Selbstregulierung	553
4. Kooperative Steuerungsansätze	555
5. Innovationsgesetzgebung	558
a) Experimentierräume, Reallabore und Sandboxes	558
b) Risikobasierte Regulierung	560
c) „Postmodernes Recht“ nach Rowe	560
d) Vier-Schritt-Modell nach Roßnagel	561
VII. Zwischenergebnis zu den ganzheitlichen Ansätzen	566
B. Lösungsansätze für einzelne Herausforderungen	567
I. Bewältigung technischer und rechtlicher Komplexität	567
1. Komplexitätsreduktion	568
a) Komplexitätsreduktion durch Normanpassung	569
b) Komplexitätsreduktion durch Veränderungen der Grundrechtsdogmatik nach Lindner	571
c) Komplexitätsreduktion durch Sachverhaltsvereinfachung	572
d) Reduzierung sozialer Komplexität	573
e) Zwischenergebnis	575
2. Komplexitätsbefähigung	575
3. Komplexitätsbewältigung in der Praxis	578
a) Komplexitätsbewältigung bei E- Klausur und elektronischen Fernprüfung	578
b) Komplexitätsbewältigung bei der elektronischen Patientenakte	580
c) Komplexitätsbewältigung bei der Corona-Warn-App	581
d) Zwischenergebnis	582
4. Zwischenergebnis zur Komplexitätsbewältigung	583
II. Transparenz	584
1. Transparenzanforderungen	585
a) Begriff der Transparenz	585
b) Staatliche Transparenzregeln	587
c) (Technische) Umsetzbarkeit	588
aa) Datenschutzrechtliche Vorgaben	588
bb) Vorgaben der KI-VO	591
cc) Transparenzregelung im ITEG SH	591
dd) Transparenzregister	592
d) Zwischenergebnis	593
2. Transparenz in der Praxis	593
a) Transparenz bei elektronischen Fernprüfungen	593
b) Transparenz bei der elektronischen Patientenakte	595
c) Transparenz bei der Corona-Warn-App	596
d) Zwischenergebnis	597
3. Zwischenergebnis	597
III. Innovative Risikosteuerung	598
1. Risikoanalyse	599
2. „Kipppunkte“ – zwischen Prävention und Gefahrenabwehr	600
a) Notwendige Kombination von Prävention und Gefahrenabwehr	600
b) „Kipppunkte“	602
c) Informationen und Wissen als Voraussetzungen	604
d) Zwischenergebnis	605
3. Folgenabschätzung	606
a) Beispiele einfacher Folgenabschätzungen	606
aa) Datenschutz-Folgenabschätzung	606
bb) Risikomanagement für Hochrisiko-KI-Systeme	607
cc) Grundrechte-Folgenabschätzung gem. Art. 27 KI-VO	607
dd) Gesetzesfolgenabschätzung	608
b) Doppelte negative Folgenabschätzung	609
c) Zwischenergebnis	611
4. Kreislaufsteuerung	611
5. Zwischenergebnis	612
IV. Weitere Lösungsansätze	612
1. Beweislastregelungen und Haftungskonzepte	612
2. Akzeptanzfördernde Maßnahmen	613
a) Konfliktschlichtung auf politischer Ebene	613
b) Öffentlichkeitsarbeit	615
c) Partizipation	615
d) Lastenausgleich	616
e) Kontrollmechanismen	617
f) Zwischenergebnis	617
V. Zwischenergebnis zu den Einzelmaßnahmen	618
C. Zwischenfazit: Alle Probleme gelöst?	619
I. Zusammenfassung der Lösungsansätze	619
II. Praktischer Mehrwert der Lösungsansätze	620
III. Zwischenergebnis	622
Kapitel Vier: Verhinderung von Grundrechtskollisionen in digitalen Sachverhalten	623
A. Quantitative Aspekte	624
B. Qualitative Aspekte	625
C. Zwischenergebnis	627
Kapitel Fünf: Auflösung von Grundrechtskollisionen in digitalen Sachverhalten	627
A. Bedarf einer digitalorientierten Feinjustierung	629
I. Problem 1: Sachverhaltserfassung	630
II. Problem 2: Interessenerfassung	632
III. Problem 3: Rechtstatsächliche Folgenabschätzung der Entscheidung	634
IV. Zwischenergebnis	634
B. Modifizierungsansätze	636
I. Aufbereitung der Entscheidungsgrundlagen	636
1. Optimierung der Entscheidungsgrundlage und Prognosen	636
2. Bildung von Herausforderungsprofilen	640
II. Optimierung des Abwägungsprozesses	641
1. Strengere Anforderungen an die Zweck-Mittel-Relation	642
a) Einführung einer Stufentheorie	643
b) Erweiterung der Abwägungskriterien	645
aa) Ausweitung des Pareto-Prinzips	646
bb) Recht auf effizientes Staatshandeln	648
2. Alexys Gewichtsformel in digitalen Kontexten	650
a) Grundrechte als Regeln und Prinzipien	650
b) Gewichtsformel und ihre Faktoren	651
c) Relevanz der Gewichtsformel für Abwägungen in digitalen Kontexten	653
d) Es bleibt: das Optimierungsgebot	657
3. Erweiterung der Abwägungskategorien	657
a) Faktoren zur Bestimmung des konkreten Eingriffsgewichts	657
b) Normative Neubewertung der Schutzgüter	658
4. Regelungen zum zeitlichen Bewertungshorizont	660
5. Doppelte negative Folgenabwägung	664
III. Erleichterung der Entscheidungsfindung	667
1. Bildung von Herausforderungsprofilen	667
2. Begründung staatlicher Handlungspflichten	667
a) Handlungspflichten aufgrund subjektiver Ansprüche	667
b) Handlungspflicht zur Sicherung der staatlichen Souveränität	668
c) Handlungspflicht zur Aufrechterhaltung und Erweiterung der staatlichen Handlungsspielräume – Pflicht zur Digitalisierung?	670
d) Zwischenergebnis	672
3. Doppelte negative Folgenabschätzung	673
4. Reihenfolge im Rahmen der Abwägung	674
IV. Zwischenergebnis	677
C. Der Verhältnismäßigkeitsgrundsatz – digitalorientierte Feinjustierung	677
I. Wissen als Voraussetzung	678
II. Legitimes Ziel / legitimer Zweck	679
III. Geeignetheit	679
IV. Erforderlichkeit	680
V. Angemessenheit	681
D. Zwischenergebnis	683
Ergebnis des dritten Teils	684
Vierter Teil: Gesamtergebnis und zusammenfassende Thesen	692
Kapitel Eins: Status quo: Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten?	692
Kapitel Zwei: Ausblick: Grundrechtsschutz durch Digitalisierung	696
Kapitel Drei: Zusammenfassende Thesen	697
Literaturverzeichnis	714
Sachwortverzeichnis	768

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Grundrechtsverwirklichung in digitalen Kontexten

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