Die gestörte Option

Pelle Klemens

doi:10.3790/978-3-428-59616-4

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Klemens, P. (2026). Die gestörte Option. Ein rechtsvergleichender Beitrag zur nachträglichen Äquivalenzstörung des Optionsvertrages. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59616-4

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Die gestörte Option

Ein rechtsvergleichender Beitrag zur nachträglichen Äquivalenzstörung des Optionsvertrages

Klemens, Pelle

Studien zum vergleichenden Privatrecht / Studies in Comparative Private Law, Vol. 31

(2026)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59616-4
978-3-428-19616-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59616-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 300
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
Subjects: Private international law & conflict of laws

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Pelle Klemens studierte Rechtswissenschaften mit dem Schwerpunkt Handels- und Gesellschaftsrecht an der juristischen Fakultät der Universität Hamburg. Sein Referendariat absolvierte er beim Hanseatischen Oberlandesgericht und arbeitete danach promotionsgleitend in einer internationalen Großkanzlei. Heute ist er als Rechtsanwalt im Bereich »Restructuring and Insolvency« tätig.

Abstract

Mithilfe eines Optionsvertrages wird einer Partei das Recht eingeräumt, ein weiteres Vertragsverhältnis - häufig einen Kaufvertrag - ins Werk zu setzen. Der Inhalt dieses Vertrages, insbesondere Leistung und Gegenleistung, wird dafür bereits mit Abschluss des Optionsvertrages verbindlich vereinbart. Kommt es zwischen Einräumung und Ausübung der Option zu einem Wertmissverhältnis zwischen Leistung und Gegenleistung, weil der Wert der optierten Kaufsache steigt bzw. fällt oder sich die Kaufkraft verringert, stellt sich die Frage, ob eine nachträgliche Anpassung oder Aufhebung möglich ist. Vor diesem Hintergrund untersucht die vorliegende Arbeit rechtsvergleichend, ob gestörte Optionen in Deutschland gemäß § 313 BGB und in Österreich nach § 934 ABGB oder mittels der österreichischen Geschäftsgrundlagenlehre angepasst oder aufgehoben werden können. Zentraler Gegenstand der Untersuchung ist dabei die Risikoverteilung des Optionsvertrages, die einem korrigierenden Eingriff grundsätzlich entgegensteht.»The Disrupted Option Right. Acomparative Law Study on the Subsequent Disruption of Equivalence of Option Rights«: This thesis provides a comparative legal analysis of whether option rights can be adjusted or terminated due to changes in value that occur after the option right has been granted. It concludes that a corrective intervention is generally not feasible under both German law with regard to sec. 313 German Civil Code (BGB) and Austrian law in terms of sec. 934 Austrian Civil Code (ABGB) and the collapse of the basis of the transaction (Störung der Geschäftsgrundlage) which follows from the underlying risk allocation and the inherent legal principles of option rights.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	23
I. Problemaufriss	23
II. Anlass der Untersuchung: Gestörte Optionen während der Covid-19-Pandemie	24
III. Zielsetzung und Eingrenzung	24
IV. Rechtsvergleich: Wahl der Rechtsordnung und Methodik	26
1. Österreichische Rechtsordnung	26
2. Funktionaler Rechtsvergleich	27
V. Gang der Untersuchung	28
§ 1 Die Rechtsnatur der Option	30
A. Begriffsbestimmung	30
I. Option und Optionsrecht	31
II. Optionsvertrag und Hauptvertrag	31
III. Optionsnehmer und Optionsgeber	32
IV. Optionslaufzeit und Optionsprämie	32
V. Unselbständige und selbständige Optionsverträge	32
VI. Festofferte und Vorvertrag	33
B. Die Rechtsnatur der Option im deutschen Recht	33
I. Unselbständige Optionsrechte	35
1. Die Einheitstheorie	35
a) Die Kontroverse um die Zulässigkeit der Wollensbedingung	37
aa) Rechtsprechung	39
bb) Schrifttum	41
(1) Die (vermeintliche) Unzulässigkeit der Bedingung „si volam“ im römischen Recht	42
(2) Die überwiegende Ablehnung der Wollensbedingung im gemeinen Recht	43
(3) Das Preuß. ALR und der erste Entwurf zum BGB	45
(4) Die Anerkennung der Wollensbedingung in Abkehr zur herrschenden Lehre	46
cc) Stellungnahme	49
(1) Keine Friktion mit § 158 Abs. 1 BGB	49
(2) Keine vernünftige Differenzierung zwischen Potestativ- und Wollensbedingung	50
(3) Der Kauf auf Probe als kodifizierte Wollensbedingung	51
dd) Zwischenergebnis: Keine Unzulässigkeit der Wollensbedingung	52
2. Die Trennungstheorie	53
a) Die Option als vertragliches Gestaltungsrecht (Gestaltungsrechtstheorie)	53
b) Die Option als vertraglich eingekleidetes Angebot (Angebotsvertrag)	54
c) Stellungnahme	55
aa) Gestaltungsrechtstheorie: (Kein) Verstoß gegen das Vertragsprinzip	55
bb) Gestaltungsrechtstheorie: Das Optionsrecht als positives Gestaltungsrecht	57
cc) Zwischenergebnis	59
dd) Angebotsvertrag: Rechtsnatur der Annahmebefugnis	59
ee) Fazit: Optionsrecht als Angebot oder Gestaltungsrecht?	60
3. Rechtsnatur: Einheits- versus Trennungstheorie	63
a) Wille der Parteien zum Abschluss eines eigenständigen Optionsvertrages	64
b) Der Optionsvertrag als Grundlage für die Vereinbarung einer Optionsprämie	65
c) Das Leistungsstörungsrecht des Options- und Hauptvertrages	66
aa) Leistungsstörungsrecht nach Ausübung der Option	67
(1) Schadensersatz wegen anfänglicher/nachträglicher Unmöglichkeit	67
(2) Rücktritt und Rückforderung der Optionsprämie	68
bb) Leistungsstörungsrecht vor Ausübung der Option	69
cc) Zwischenfazit	72
d) (Kein) Schutz vor Zwischenverfügungen (§ 161 BGB)	72
e) Die Übertragung des Optionsrechts	73
aa) Übertragung durch Vertragsübernahme	73
bb) Übertragung durch Abtretung des Optionsrechts	74
(1) Abtretbarkeit	74
(2) Ausschluss der Abtretung nach § 399 Alt. 1 BGB	75
(3) Mitwirkungsakt des Optionsgebers	78
cc) Übertragung des Optionsrechts auf Basis der Einheitstheorie	80
dd) Übertragung des Optionsrechts auf Basis der Trennungstheorie	80
ee) Zwischenergebnis zur Übertragung des Optionsrechts	81
f) Die Formbedürftigkeit der Optionsausübungserklärung	82
g) Zusammenfassung	83
4. Fazit: Neubewertung der Einheitstheorie	85
II. Selbständige Optionsgeschäfte	86
1. Verbriefte Optionsrechte	86
a) Der Optionsschein als Prototyp eines verbrieften Optionsrechts	86
b) Anwendung der Einheitstheorie	88
c) Anwendung der Trennungstheorie	89
aa) Rechtsnatur des Bezugsrechts	89
bb) Keine Erforderlichkeit eines (weiteren) eigenständigen Optionsvertrages	91
cc) (Mit‑)‌Verbriefung des Optionsrechts?	91
d) Zwischenfazit zu verbrieften Optionsrechten	92
2. Derivative Optionsgeschäfte	93
a) Trennungstheorie	94
b) Einheitstheorie	94
c) Zwischenfazit zu derivativen Optionsgeschäften	95
3. Ergebnis zur Rechtsnatur von selbständigen Optionsgeschäften	95
III. Abgrenzung zu verwandten Rechtsfiguren	95
1. Vorvertrag	95
2. Festofferte	96
IV. Gesamtergebnis zur Rechtsnatur der Option im deutschen Recht	97
C. Die Rechtsnatur der Option im österreichischen Recht	97
I. Die Rechtsnatur des unselbstständigen Optionsrechts	98
1. Rechtsprechung	99
2. Schrifttum	99
II. Zwischenergebnis zur Rechtsnatur	101
D. Rechtsvergleichende Analyse	101
I. Rechtsvergleichende Überlegungen zur Rechtsnatur der Option	101
1. Gegenüberstellung der jeweiligen Trennungstheorien	102
2. Ablehnung der Einheitstheorie im österreichischen Schrifttum	104
3. Einheits- versus Trennungstheorie	104
a) Zulässigkeit der aufschiebenden Wollensbedingung im österreichischen Recht	105
b) Gründe für die Anwendung der Einheitstheorie im österreichischen Recht	106
aa) Wille der Parteien zum Abschluss eines eigenständigen Optionsvertrages	106
bb) Der Optionsvertrag als Grundlage für die Vereinbarung einer Optionsprämie	106
cc) Haftung und Schadensersatz	107
dd) Die Möglichkeit der Übertragung des Optionsrechts	108
c) Ergebnis	109
II. Keine Gleichzeitigkeit von Einheits- und Trennungstheorie	109
III. Ergebnis zur vergleichenden Betrachtung	111
§ 2 Die gestörte Option im deutschen Recht	112
A. Austausch und Äquivalenz	113
I. Rechtshistorischer Überblick: Vertragsfreiheit versus Vertragsgerechtigkeit	114
1. Aristoteles und die ausgleichende Vertragsgerechtigkeit	114
2. Preisfreiheit und Verkürzungsanfechtung im Römischen Recht	116
3. Die aporetische Suche nach einem gerechten Preis bei Thomas v. Aquin	119
4. Die naturrechtliche Opposition im 17. und 18. Jahrhundert	122
5. Der Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis und das Preuß. ALR	123
6. (Keine) Überführung in das österreichische ABGB und das deutsche BGB	124
II. Äquivalenz: subjektive oder objektive Gleichwertigkeit?	125
1. Subjektive Äquivalenz	126
2. Objektive Äquivalenz	126
3. Leistung und Gegenleistung als Verhandlungsergebnis	128
B. Äquivalenz und Geschäftsgrundlage	128
I. Tatbestand des § 313 Abs. 1 BGB	129
1. Schwerwiegende Veränderung nach Vertragsschluss	129
a) Geschäftsgrundlage: ein schillernder Rechtsbegriff	129
aa) Schrifttum	130
(1) Windscheid und die Lehre von der Voraussetzung	130
(2) Oertmann und der neue Begriff der „Geschäftsgrundlage“	131
(3) Die objektive Clausula-Lehre als Gegenmodell	132
(4) Die kombinierte Formel nach Larenz	133
(5) Kegels Unterscheidung zwischen „kleiner“ und „großer“ Geschäftsgrundlage	134
bb) Die Geschäftsgrundlage in der Rechtsprechung des RG und BGH	134
cc) Stellungnahme	136
dd) Abgrenzung zum Vertragsinhalt und unbeachtlichen Motiv	137
ee) Äquivalenz als Geschäftsgrundlage	137
b) Vorhersehbarkeit	138
c) Schweregrad der Veränderung	138
2. Hypothetischer Parteiwille	139
3. Zumutbarkeit und Risikoverteilung	140
II. Rechtsfolge	142
1. Vertragsanpassung (§ 313 Abs. 1 BGB)	143
2. Vertragsaufhebung (§ 313 Abs. 3 BGB)	144
III. Fazit	145
C. Störung der Geschäftsgrundlage des Optionsvertrages	145
I. Eigene Geschäftsgrundlage des Optionsvertrages	145
II. Die Risikoverteilung des Optionsvertrages	146
1. Vertragliche Risikoverteilung	146
a) Das asymmetrische Risikoprofil als Wesensmerkmal des Optionsvertrages	147
aa) Das Risikoprofil des Kaufvertrages	147
bb) Das Risikoprofil des Optionsvertrages	148
b) Die Zwecksetzung des Optionsvertrages	149
aa) Absicherung und Risikominimierung	149
(1) Motiv und Funktion	150
(2) Anwendungsbereiche in der Praxis	150
(a) Optionsrechte im Grundstücksrecht	150
(b) Optionsrechte im Gesellschaftsrecht	151
(3) Auswirkungen auf die Anwendung von § 313 BGB	153
(a) Optionsvertrag ist kein Minus zum Hauptvertrag	153
(b) Kein Vorbehalt gleichbleibender Umstände	154
(4) Zwischenergebnis	155
bb) Das Spekulationsmotiv	156
(1) Das Spekulationsgeschäft	156
(a) Der uneinheitliche juristische Spekulationsbegriff	156
(b) Wirtschaftswissenschaftliche Definitionen	158
(c) Stellungnahme	159
(2) Der Optionsvertrag als Spekulationsgeschäft?	160
(3) Die Geschäftsgrundlage des spekulativen Optionsvertrages	161
(a) Das Unsicherheitselement des Optionsvertrages: Die Wertentwicklung	161
(b) Selbständige Optionsverträge: Alleiniger Spekulationszweck	162
(c) Spekulation durch unselbständige Optionsverträge	164
(aa) Spekulationsabsicht des Optionsnehmers	165
(bb) Spekulationsabsicht des Optionsgebers	166
(cc) Einseitige Spekulationsabsicht des Optionsnehmers	167
(4) Zusammenfassung	169
cc) Finanzierung und Vergütung	170
dd) Ergebnis zur Zwecksetzung	170
c) Die Entgeltlichkeit des Optionsvertrages als Risikokompensation	171
aa) Rechtsnatur der Optionsprämie	172
bb) Entgelt und Risikoverteilung	173
cc) Auswirkungen auf die Anwendung von § 313 Abs. 1 BGB	173
d) Preismechanismen und Anpassungsklauseln als Risikoindikatoren	174
aa) Variable und fixe Preisregelungen	174
bb) Wertsicherungsklauseln	176
e) Optionslaufzeit: Risikozuweisung oder Anpassungsgrund?	177
aa) Optionsvertrag als Dauerschuldverhältnis?	178
bb) Auswirkungen auf die Anwendung von § 313 BGB	181
2. Gesetzliche Risikoverteilung	182
a) Gesetzliche Risikoverteilung der §§ 145ff. BGB	182
aa) Die Bindungswirkung des § 145 BGB	183
bb) Nachträglicher Wegfall der Bindungswirkung	183
cc) Übertragung dieser Wertung auf den Optionsvertrag	185
b) Gesetzliche Wertung des Gestaltungsrechts	186
c) Gesetzliche Risikoverteilung beim Wiederkauf (§ 456 BGB)	186
d) Ergebnis zur gesetzlichen Risikoverteilung	187
3. Besondere Berücksichtigung der Unzumutbarkeit	187
a) Optionsnehmer: Unzumutbarkeit der Nichtherbeiführung des Hauptvertrages?	188
b) Optionsgeber: Unzumutbarkeit vor Optionsausübung?	189
4. Berücksichtigung der Unzumutbarkeit auf Rechtsfolgenseite	189
D. Gesamtergebnis zur eigenen Geschäftsgrundlage des Optionsvertrages	189
§ 3 Die gestörte Option im österreichischen Recht	192
A. Die Verkürzungsanfechtung (§ 934 ABGB)	192
I. Tatbestand	193
1. Entgeltliche Rechtsgeschäfte	193
2. Missverhältnis von Leistung und Gegenleistung	194
3. Zeitpunkt der Wertbestimmung (§ 934 Satz 3 ABGB)	195
II. Ausschluss	196
1. Ausschlussgründe des § 935 ABGB	196
2. Glücksverträge (§ 1268 ABGB)	197
III. Geltendmachung, Rechtsfolge und Ersetzungsbefugnis	197
B. Anfechtung des Options- oder Hauptvertrages wegen einer Verkürzung über die Hälfte	198
I. Zeitpunkt der Wertbestimmung (§ 934 Satz 3 ABGB)	198
1. Rechtsprechung	199
a) OGH 2 Ob 17/97g: Wertverhältnis im Zeitpunkt der Einräumung der Option	199
b) OGH 4 Ob 159/01p: Wertverhältnis im Zeitpunkt der Ausübung der Option	200
c) OGH 1 Ob 67/03i: Anfechtung einer „Option“ auf Erwerb eines Geschäftsanteils	201
d) OGH 6 Ob 20/19p: Konkludenter Verzicht und Wertung aus § 1268 ABGB	202
e) OGH 4 Ob 217/21x: Rückkehr zur Maßgeblichkeit des Einräumungszeitpunkts	203
2. Schrifttum	203
a) Maßgeblichkeit des Ausübungszeitpunkts	203
b) Maßgeblichkeit des Einräumungszeitpunkts	204
3. Stellungnahme	206
a) Verschiedenartigkeit von Option und Festofferte	206
b) Zeitpunkt der Wertbestimmung ist keine Frage der Risikoverteilung	210
c) Schutzzweck von § 934 ABGB	211
d) Berücksichtigung der Rechtsnatur	213
aa) Trennungstheorie als Argument für die Maßgeblichkeit des Ausübungszeitpunkts?	213
bb) Reibungslose Anwendung auf Basis der Einheitstheorie	214
4. Ergebnis zum maßgeblichen Zeitpunkt der Wertbestimmung	215
II. Ausschluss der Verkürzungsanfechtung	215
1. Konkludenter Ausschluss (§ 351 UGB)	215
2. Der Optionsvertrag als „Glücksvertrag“ (§ 1268 ABGB)	216
a) Der Anfechtungsausschluss nach § 1268 ABGB	216
b) Rechtsprechung	217
c) Schrifttum	218
d) Stellungnahme	219
III. Verjährungsbeginn (§ 1487 ABGB)	220
IV. Gegenstand der Anfechtung: Options- oder Hauptvertrag?	222
1. Entgeltliche Optionsverträge	223
a) Rechtsprechung	223
b) Schrifttum	224
c) Stellungnahme	225
2. Unentgeltliche Optionsverträge	225
3. Ergebnis zum Gegenstand der Anfechtung	227
V. Ergebnis zur Anwendung von § 934 ABGB auf Options- und Hauptvertrag	228
C. Die österreichische Geschäftsgrundlagenlehre	229
I. Problemaufriss	229
II. Schrifttum	230
1. Piskos Lehre von der „typischen“ Voraussetzung	230
2. Irrtumsrecht, Vertragsauslegung und richterliche Korrektur nach Rummel	231
3. F. Bydlinskis bewegliches System	232
III. Rechtsprechung	233
IV. Zusammenfassung	234
V. Rechtsfolge	235
D. Wegfall der Geschäftsgrundlage von Optionsverträgen	235
I. Rechtsprechung	236
II. Literatur	238
III. Stellungnahme	239
1. Fehlende Berücksichtigung der Risikoverteilung im überwiegenden Schrifttum	239
2. Einpreisung der Entgeltlichkeit und Berücksichtigung von § 1268 ABGB	240
IV. Ergebnis zum Wegfall der Geschäftsgrundlage des Optionsvertrages	241
E. Gesamtergebnis zu äquivalenzgestörten Optionsverträgen im österreichischen Recht	241
§ 4 Vergleichende Analyse zu äquivalenzgestörten Optionsverträgen	243
A. Rechtsvergleichende Gegenüberstellung der Geschäftsgrundlagenlehren	243
I. Gemeinsamkeiten: Voraussetzungen und Subsidiarität	243
II. Unterschiede: Ausmaß der Äquivalenzstörung	245
III. Fazit zu der deutschen und österreichischen Geschäftsgrundlagenlehre	247
B. Korrektur äquivalenzgestörter Optionsverträge	247
I. Verkürzungsanfechtung: Kein probates Mittel	247
II. Wegfall der Geschäftsgrundlage: Problem der entgegenstehenden Risikoverteilung	248
C. Die Implikationen der Vorschaltung eines Optionsvertrages	248
I. Maßgeblichkeit des Optionsvertrages	248
II. Option und Äquivalenz	249
III. Die Risikoverteilung des Optionsvertrages	250
1. (Fehlende) Berücksichtigung der spezifischen Risikoverteilung	250
2. (Keine) Geringere Bindungswirkung und automatische Umstandsklausel	251
3. Spekulative Rechtsgeschäfte und Glücksverträge	253
a) Die Option als glücksvertragsähnlicher Vertrag?	254
b) Einseitige Spekulationsabsicht und § 1268 ABGB	255
4. Entgelt als Risikoabgeltung	256
5. Weitere Indikatoren für eine bewusste Risikoübernahme	257
6. Gesetzliche Risikoverteilung	257
D. Gemeinsame Maßstäbe für die Behandlung äquivalenzgestörter Optionen	259
§ 5 Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	261
§ 6 Schlusswort	275
Literaturverzeichnis	276
Stichwortverzeichnis	299

Cite BOOK

Style

Format

Die gestörte Option

Ein rechtsvergleichender Beitrag zur nachträglichen Äquivalenzstörung des Optionsvertrages

Additional Information

Book Details

Pricing

About The Author

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation