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Frehse, N. (2019). Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55597-0
Frehse, Nico. Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner. Duncker & Humblot, 2019. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55597-0
Frehse, N (2019): Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55597-0
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Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 130
(2019)
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About The Author
Nico Frehse ist Rechtsanwalt im Hamburger Büro einer internationalen Wirtschaftskanzlei. Er berät zu allen Aspekten des Gesellschafts- und Kapitalmarktrechts sowie zu privaten und öffentlichen M&A-Transaktionen. Nico Frehse studierte Rechtswissenschaften an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel und promovierte anschließend bei Prof. Dr. Jan Lieder, LL.M. (Harvard), an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel und der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg. Promotionsbegleitend arbeitete er als Wissenschaftlicher Mitarbeiter in mehreren anderen internationalen Wirtschaftskanzleien im Bereich Corporate/M&A.Abstract
Mit der Einführung der Partnerschaftsgesellschaft mit beschränkter Berufshaftung (PartG mbB) hat der Gesetzgeber ein gesellschaftsrechtliches Novum geschaffen. Nico Frehse untersucht die damit einhergehenden Rechtsfragen betreffend die Innen- und Außenhaftung der Partnerschaft und ihrer Partner. Einen Schwerpunkt bildet dabei die Beantwortung der immerwährenden Frage nach der Durchbrechung der Haftungsbeschränkung des § 8 Abs. 4 PartGG; insbesondere gestützt auf die Übertragung anerkannter Institute des Gesellschaftsrechts. Im Ergebnis gelangt der Autor zu dem Befund, dass sich die PartG mbB - trotz des bestehenden Risikos persönlicher Haftung - als ein gelungenes und praxisfähiges Gesamtkonzept präsentiert und den Partnern mit der Haftungsbeschränkung insgesamt zuverlässigen Schutz gewährt. Der Autor attestiert der haftungsprivilegierten Rechtsformvariante mithin einen eindeutigen Mehrwert für das deutsche Gesellschaftsrecht sowie eine Stärkung desselben im internationalen Wettbewerb.»Internal and External Liability of the PartG mbB and its Partners«Nico Frehse examines the legal issues regarding the internal and external liability of the PartG mbB and its partners with a focus on answering the perpetual question of breaking the limitation of liability of section 8 para. 4 PartGG. As a result, he comes to the conclusion that, despite the existing risk of personal liability, the PartG mbB grants the partners overall reliable protection and thus represents a clear added value for German corporate law.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 15 | ||
| A. Einleitung | 19 | ||
| I. Gegenstand und Ziel der Arbeit | 19 | ||
| II. Gang der Arbeit | 20 | ||
| B. Einführung der PartG mbB | 22 | ||
| C. Gesetzgeberische Begründung zur Einführung der PartG mbB | 24 | ||
| D. Die PartG mbB | 25 | ||
| I. Rechtsnatur | 25 | ||
| II. Zugang zur PartG mbB | 25 | ||
| III. Gründung | 27 | ||
| 1. Neugründung | 27 | ||
| 2. „Umwandlung“ und Umwandlung | 27 | ||
| a) Von der GbR in die PartG mbB | 27 | ||
| b) Von der „normalen“ PartG in die PartG mbB | 28 | ||
| c) Von einer Kapitalgesellschaft in die PartG mbB | 29 | ||
| IV. Berufshaftpflichtversicherung | 29 | ||
| 1. Mindestversicherungssummen und Jahreshöchstleistungen | 30 | ||
| a) Rechts- und Patentanwälte | 30 | ||
| b) Steuerberater | 30 | ||
| c) Wirtschaftsprüfer | 30 | ||
| d) Architekten und Ingenieure | 31 | ||
| e) Heilberufe | 32 | ||
| 2. Interprofessionelle Zusammenschlüsse | 32 | ||
| V. Name | 32 | ||
| E. Haftungsverfassung der PartG mbB | 34 | ||
| I. Außenhaftung | 34 | ||
| 1. Die Haftung der Partnerschaft | 34 | ||
| a) Vertragliche Haftung | 34 | ||
| b) Zurechnung vertraglichen Verhaltens | 35 | ||
| c) Deliktische Haftung | 36 | ||
| d) Zurechnung deliktischer Handlungen | 36 | ||
| e) § 831 BGB | 36 | ||
| 2. Die Haftung der Partner | 37 | ||
| a) Haftung nach § 8 Abs. 1 PartGG | 37 | ||
| aa) Verbindlichkeiten der Partnerschaft | 37 | ||
| bb) Verweis in das HGB | 38 | ||
| b) Unmittelbare Haftung der Partner | 39 | ||
| 3. Die Haftungsbeschränkung des § 8 Abs. 4 PartGG | 39 | ||
| a) Unterhalten der Berufshaftpflichtversicherung | 40 | ||
| aa) Fehlende Berufshaftpflichtversicherung | 40 | ||
| bb) Unzureichende Berufshaftpflichtversicherung | 41 | ||
| cc) Einfluss des Versicherungsrechts auf die Haftungsbeschränkung | 42 | ||
| b) Verbindlichkeiten der Partnerschaft | 45 | ||
| aa) Deliktische Verbindlichkeiten | 46 | ||
| bb) Vorsätzliche und wissentliche Schädigung | 48 | ||
| cc) Fahrlässige Schädigung | 50 | ||
| dd) De lege ferenda: Schließen der Schutzlücken | 51 | ||
| c) Schäden wegen fehlerhafter Berufsausübung | 52 | ||
| d) Namenszusatz | 53 | ||
| aa) Haftung bei (noch) fehlender Eintragung des Namenszusatzes im Register | 54 | ||
| bb) Fehlende Änderung des Partnerschaftsvertrages | 55 | ||
| cc) Anmeldung eines fehlerhaften Namenszusatzes | 55 | ||
| dd) Haftung bei Eintragung einer nicht zugelassenen Berufsgruppe | 56 | ||
| ee) Haftung bei fehlerhaft eingetragenem Namenszusatz einer zugelassenen Berufsgruppe | 57 | ||
| ff) Haftung beim fehlenden bzw. fehlerhaften Führen des Namenszusatzes | 58 | ||
| (1) Übertragbarkeit auf die PartG mbB | 59 | ||
| (2) Sonderfall: PartG „mbH“ und Rechtsanwaltsgesellschaft | 60 | ||
| (3) Zusammenfassung | 63 | ||
| (4) Einwand des § 15 Abs. 2 S. 1 HGB | 63 | ||
| (5) Voraussetzungen | 64 | ||
| (6) Anwendungsbereich | 64 | ||
| (7) Rechtsfolge | 65 | ||
| (8) Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Schutzgesetz | 66 | ||
| (9) Haftung aus culpa in contrahendo | 67 | ||
| (10) Zusammenfassung | 68 | ||
| gg) Unzulässiger „Firmengebrauch“ nach § 2 Abs. 2 PartGG i. V. m. § 37 HGB | 68 | ||
| hh) Anfechtung des Rechtsgeschäftes | 68 | ||
| (1) Anfechtung nach § 123 Abs. 1 BGB | 68 | ||
| (2) Anfechtung nach § 119 Abs. 2 BGB | 69 | ||
| (3) Kausalität | 70 | ||
| (4) Rechtsfolge der Anfechtung | 71 | ||
| e) Zeitpunkt der Wirksamkeit der Haftungsbeschränkung | 72 | ||
| aa) Bei Neugründung einer PartG mbB | 72 | ||
| bb) Bei „Umwandlung“ einer „normalen“ PartG in eine PartG mbB | 72 | ||
| (1) Meinungsstand im Schrifttum | 72 | ||
| (2) Stellungnahme | 74 | ||
| cc) Bei einer „echten“ Umwandlung | 76 | ||
| dd) Bei „Umwandlung“ einer GbR | 76 | ||
| f) Übergangsregelungen: „Vor-Partnerschaftsgesellschaft“ | 77 | ||
| aa) Bei Neugründung | 77 | ||
| bb) Bei Umwandlung und „Umwandlung“ | 79 | ||
| g) (Nach-)Haftung für Dauer- und Altmandate | 80 | ||
| aa) Bereits „begründete“ Verbindlichkeiten | 83 | ||
| bb) Zeitpunkt der Pflichtverletzung | 83 | ||
| cc) Zeitpunkt des Vertragsschlusses | 84 | ||
| dd) Stellungnahme | 85 | ||
| ee) Zusammenfassung | 87 | ||
| h) Neueintretender Partner | 87 | ||
| aa) Wirksamkeit des Beitritts im Außenverhältnis | 88 | ||
| (1) Meinungsstand im Schrifttum | 88 | ||
| (2) Stellungnahme | 88 | ||
| bb) Haftung des neueingetretenen Partners | 89 | ||
| cc) Zeitpunkt des „Eintritts“ i.S.d. § 130 HGB | 91 | ||
| (1) Meinungsstand im Schrifttum | 91 | ||
| (2) Stellungnahme | 91 | ||
| dd) Analoge Anwendung des § 28 HGB | 93 | ||
| i) Ausgeschiedener Partner | 94 | ||
| j) Auflösung der PartG mbB | 96 | ||
| k) Scheinpartner | 98 | ||
| aa) Auftreten im Rechtsverkehr | 101 | ||
| bb) Fehlerhafte Eintragung | 101 | ||
| cc) Versicherung des Scheinpartners | 102 | ||
| l) Schaden | 105 | ||
| 4. Vertragliche Haftungsbeschränkung | 106 | ||
| a) Beschränkung der Haftung nach § 8 Abs. 1 PartGG | 106 | ||
| b) Beschränkung der Haftung nach § 8 Abs. 4 PartGG | 108 | ||
| c) Haftungsbeschränkungen aus Altmandaten | 109 | ||
| II. Innenhaftung | 111 | ||
| 1. Anspruch der PartG mbB gegen den pflichtwidrig handelnden Partner | 112 | ||
| a) Anwendung des § 708 BGB (diligentia quam in suis) | 113 | ||
| b) Ausschluss des § 708 BGB | 113 | ||
| aa) Partnerschaftsvertraglicher Ausschluss des § 708 BGB | 113 | ||
| bb) Konkludenter Ausschluss des § 708 BGB | 114 | ||
| (1) Für einen konkludenten Ausschluss | 114 | ||
| (2) Gegen einen konkludenten Ausschluss | 115 | ||
| (3) Stellungnahme | 115 | ||
| c) Ausschluss des Regressanspruches für leichte Fahrlässigkeit | 116 | ||
| aa) Partnerschaftsvertraglicher Ausschluss | 117 | ||
| bb) Konkludenter Ausschluss | 117 | ||
| (1) Meinungsstand im Schrifttum | 117 | ||
| (2) Stellungnahme | 117 | ||
| d) Ausschluss des Regressanspruches für grobe Fahrlässigkeit | 119 | ||
| e) Ausschluss des Regressanspruches für Vorsatz | 119 | ||
| f) Nachträglicher Verzicht der PartG mbB auf bereits bestehende Ersatzansprüche gegen die Partner | 119 | ||
| 2. Anspruch der PartG mbB gegen die übrigen Partner | 121 | ||
| 3. Anspruch der PartG mbB gegen den Scheinpartner | 123 | ||
| 4. Anspruch der PartG mbB gegen die angestellten Mitarbeiter und Berufsträger | 124 | ||
| 5. Anspruch der Partner gegen die PartG mbB | 125 | ||
| 6. Anspruch des Scheinpartners gegen die PartG mbB | 127 | ||
| 7. Anspruch der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die PartG mbB | 127 | ||
| 8. Anspruch eines Partners gegen die anderen Partner | 127 | ||
| 9. Anspruch des Scheinpartners gegen die anderen Partner | 128 | ||
| 10. Anspruch der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die Partner | 131 | ||
| 11. Regress- oder Freistellungsanspruch bei deliktischer Handlung nach § 426 Abs. 1 BGB | 132 | ||
| a) Ansprüche der PartG mbB | 132 | ||
| aa) Anspruch der PartG mbB gegen den Partner nach § 426 Abs. 1 BGB | 132 | ||
| bb) Anspruch der PartG mbB gegen Scheinpartner nach § 426 Abs. 1 BGB | 133 | ||
| cc) Anspruch der PartG mbB gegen die angestellten Mitarbeiter und Berufsträger nach § 426 Abs. 1 BGB | 133 | ||
| b) Ansprüche gegen die PartG mbB | 133 | ||
| aa) Anspruch des Partners gegen die PartG mbB nach § 426 Abs. 1 BGB | 133 | ||
| bb) Anspruch des Scheinpartners und der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die PartG mbB nach § 426 Abs. 1 BGB | 134 | ||
| c) Ansprüche gegen die anderen Partner | 135 | ||
| aa) Anspruch des Partners gegen die anderen Partner nach § 426 Abs. 1 BGB | 135 | ||
| bb) Anspruch des Scheinpartners und der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die Partner nach § 426 Abs. 1 BGB | 135 | ||
| 12. Nachschusspflicht nach § 735 BGB | 135 | ||
| a) Ausdrücklicher Ausschluss des § 735 BGB | 136 | ||
| b) Konkludenter Ausschluss des § 735 BGB | 136 | ||
| III. Durchbrechung der Haftungsbeschränkung | 137 | ||
| 1. Existenzvernichtungshaftung | 137 | ||
| a) Die Existenzvernichtungshaftung als rechtsformübergreifendes Institut des Verbandsrechts | 138 | ||
| b) Übertragbarkeit auf die PartG mbB | 138 | ||
| aa) Zweckgebundenes Vermögen | 139 | ||
| bb) Schutzlücke im Kapitalerhaltungssystem | 140 | ||
| cc) Zusammenfassung | 143 | ||
| c) Durchgriffshaftung § 128 HGB analog oder § 826 BGB – Außenhaftung vs. Innenhaftung | 144 | ||
| aa) Alte Rechtsprechung des BGH: Außenhaftung nach § 128 HGB analog | 144 | ||
| bb) Neue Rechtsprechung des BGH: Innenhaftung nach § 826 BGB | 145 | ||
| cc) Meinungsstand im Schrifttum | 146 | ||
| dd) Stellungnahme | 147 | ||
| ee) Zusammenfassende Würdigung | 151 | ||
| d) Objektive Voraussetzungen der Existenzvernichtungshaftung | 151 | ||
| e) Rechtsfolge und Umfang der Existenzvernichtungshaftung | 154 | ||
| f) Treuepflichtverletzung | 154 | ||
| g) Anspruch aus § 826 BGB neben der Durchgriffshaftung (kumulativ) | 156 | ||
| h) Zusammenfassende kritische Würdigung der Existenzvernichtungshaftung | 156 | ||
| 2. Haftung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“ | 158 | ||
| a) Allgemeine Problemdarstellung der Unterkapitalisierung | 158 | ||
| b) Meinungsstand hinsichtlich der Kapitalgesellschaften | 159 | ||
| c) Anwendbarkeit auf die PartG mbB: Haftung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“ | 160 | ||
| d) Stellungnahme | 161 | ||
| e) Treuepflichtverletzung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“ | 166 | ||
| aa) Adressat der Treuepflicht | 168 | ||
| bb) Geschäftsführung in der PartG mbB | 168 | ||
| cc) Keine Regelung im Partnerschaftsvertrag | 168 | ||
| dd) Regelung im Partnerschaftsvertrag | 171 | ||
| ee) Maßstab und Umfang der Pflicht | 172 | ||
| ff) Dispositivität | 173 | ||
| f) Zusammenfassung | 174 | ||
| 3. Vermögensvermischung | 174 | ||
| a) Ausgangslage | 174 | ||
| b) Anwendbarkeit auf die PartG mbB | 176 | ||
| 4. Haftung in der Insolvenz | 177 | ||
| a) Insolvenzfähigkeit und -antragsberechtigung | 177 | ||
| b) Insolvenzantragspflicht | 178 | ||
| aa) Planwidrige Regelungslücke | 179 | ||
| bb) Vergleichbare Interessenlage | 180 | ||
| cc) Zusammenfassung | 182 | ||
| c) Haftung der Partner in der Insolvenz | 183 | ||
| d) Persönliche deliktische Haftung der Partner nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a Abs. 1 S. 2 InsO analog | 184 | ||
| e) Umfang der Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a Abs. 1 S. 2 InsO analog | 186 | ||
| aa) Rechtsprechung | 187 | ||
| bb) Schrifttum | 187 | ||
| cc) Stellungnahme bezogen auf die PartG mbB | 188 | ||
| f) Quotenschaden deliktischer Neugläubiger | 191 | ||
| g) Insolvenzverschleppung | 191 | ||
| h) Anfechtung | 191 | ||
| i) Zusammenfassung der Haftung in der Insolvenz | 192 | ||
| F. Zusammenfassende Würdigung | 193 | ||
| G. Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen | 196 | ||
| I. Außenhaftung | 196 | ||
| II. Innenhaftung | 198 | ||
| III. Durchbrechung der Haftungsbeschränkung | 198 | ||
| Literaturverzeichnis | 200 | ||
| Stichwortverzeichnis | 211 |