Informationsweitergabe durch die Geschäftsleiter beim Buyout unter Managementbeteiligung

Thilo Kuntz

doi:10.3790/978-3-428-53046-5

Informationsweitergabe durch die Geschäftsleiter beim Buyout unter Managementbeteiligung

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Kuntz, T. (2009). Informationsweitergabe durch die Geschäftsleiter beim Buyout unter Managementbeteiligung. Zugleich ein Beitrag zur Treubindung der Geschäftsleiter in Aktiengesellschaft und GmbH. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53046-5

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Informationsweitergabe durch die Geschäftsleiter beim Buyout unter Managementbeteiligung

Zugleich ein Beitrag zur Treubindung der Geschäftsleiter in Aktiengesellschaft und GmbH

Kuntz, Thilo

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 22

(2009)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53046-5
978-3-428-13046-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53046-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 240
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Thilo Kuntz untersucht auf rechtsvergleichender Grundlage die Informationsweitergabe durch die Geschäftsleiter bei Buyouts unter Managementbeteiligung. Der Autor arbeitet im ersten Hauptabschnitt heraus, dass den Managern die Weitergabe nicht öffentlich bekannter Informationen an Investoren verboten ist. Befugt zur Entscheidung über die Freigabe gesellschaftsrechtlich geschützter Geheimnisse und zur Abwägung nach § 14 Abs. 1 Nr. 2 WpHG sind allein der Aufsichtsrat bzw. die Gesellschafterversammlung. Im zweiten Hauptabschnitt wird eine Aufklärungspflicht der Manager aus culpa in contrahendo gegenüber den Gesellschaftern begründet, mit denen die Manager verhandeln, und der Inhalt dieser Pflicht näher beschrieben. Gesellschafter, mit denen die Manager nicht gesondert über die Anteilsveräußerung verhandeln, können keine informationelle Gleichbehandlung verlangen, die inhaltlich über besondere Vorschriften etwa des WpÜG hinausginge. Einen allgemeinen kapitalmarktrechtlichen Gleichbehandlungsgrundsatz gibt es nicht. Das Insiderrecht steht der Anteilsübertragung nicht entgegen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsverzeichnis	5
Abkürzungsverzeichnis	13
Einleitung	17
A. Das Problem in rechtstatsächlicher Hinsicht	17
B. Rechtsökonomische Aspekte der Fragestellung	18
I. Kontrolle durch Reputation und den Markt für Manager	20
II. Treuepflicht und vertragliche Lösungen	21
III. Einschaltung einer Überwachungsinstanz	22
IV. Aufklärung der Anteilseigner	23
C. Die juristische Fragestellung	24
D. Zu einigen Begriffen	25
E. Gang der Untersuchung	26
§ 1 Das Recht zur Informationsweitergabe	28
A. Verschwiegenheitspflichten der Geschäftsleiter	28
I. Aktiengesellschaft	29
1. Organschaftliche Treuepflichten gegenüber den Gesellschaftern	29
a) Wertungsgrundlage einer direkten Treuepflicht	31
b) Verbandsrechtliche Haftungsordnung	31
aa) Bestandsaufnahme	31
bb) Die Haftung der Geschäftsleitung als kapitalgesellschaftsrechtlicher Sonderfall	32
(1) Umkehrschluss zu den §§ 31 Abs. 6, 43 GmbHG, §§ 93 Abs. 2, 117, 317, 318 AktG und §§ 25, 125 UmwG	32
(2) Die Reichweite des aktienrechtlichen Gleichbehandlungsgrundsatzes	35
(3) Differenzierung zwischen unmittelbaren und mittelbaren Schäden	36
(4) Haftungskanalisierung	38
(5) Wettlauf zwischen Insolvenzverwalter und Gesellschaftern in der Insolvenz	39
(6) § 823 Abs. 2 BGB i.V. m. § 266 StGB als Grundlage der Treuepflicht	41
(7) Historische Einwände	43
(8) Treuepflicht der Organe und Treuepflichten der Mitglieder	44
c) Verbandsrechtliches System des Rechtsschutzes	45
aa) Reichweite der §§ 46 Nr. 8 GmbHG, 147 f. AktG	45
bb) Das Verhältnis von Mehrheit und Minderheit	47
cc) Beschränkung auf „überschießende Mitgliederinteressen“	47
d) Schutzdefizite und Präventionsaspekte	48
2. Treuepflicht mit Schutzwirkung zugunsten der Gesellschafter	49
a) Die Rechtsprechung zur GmbH & Co. KG	50
b) Drittschutz durch Organpflichten und Anstellungsvertrag	50
c) Schweigepflichten als Anwendungsfall?	51
3. Schweigepflichten gegenüber der Gesellschaft	52
a) Reichweite der Verschwiegenheitspflicht	52
aa) Geheimnisschutz	52
bb) Vertrauliche Angaben	53
b) Disposition über die Verschwiegenheitspflicht	54
4. Kapitalmarktrecht	55
a) Insidertatbestände als Verschwiegenheitspflichten?	55
b) Das Verbot der Weitergabe von Insiderinformationen nach dem Wertpapierhandelsgesetz	56
c) Geltungsbereich	57
5. Strafrecht	57
a) § 404 AktG	57
b) § 38 WpHG	58
6. Wettbewerbsverbote	59
a) Aktienrechtliches Wettbewerbsverbot	59
b) Wettbewerbsverbot nach UWG	60
aa) § 17 UWG	60
bb) § 18 UWG	61
II. Gesellschaft mit beschränkter Haftung	61
1. Gesellschafts- und strafrechtliche Verschwiegenheitspflichten	61
2. Wettbewerbsverbote	62
3. Auswirkungen des Insiderrechts nach Wertpapierhandelsgesetzr	63
III. Die US Corporation	64
1. Duty of Loyalty	64
a) Die Duty of Loyalty im Rahmen der Pflichten des Managements	65
b) Schweigepflicht als Ausprägung der Duty of Loyalty	66
2. Wettbewerbsverbot und Corporate Opportunities Doctrine	67
3. Insiderrecht	68
a) Vorbemerkung zu den Grundlagen des Rechtsvergleichs	68
b) Keine allgemeinen ad hoc-Mitteilungspflichten	69
c) Insiderhandelsverbote	71
IV. Zwischenergebnis	73
B. Vorvertraglicher Kontakt mit Investoren und Beratern	73
I. Unterscheidung zwischen Investor und Berater	74
II. Verschwiegenheitspflichten	75
1. Grundsatz: Disponibilität der Verschwiegenheitspflichten	75
2. USA	75
3. Deutsches Recht	77
a) Keine direkte Anwendung von §§ 112 AktG, 181 BGB, 47 Abs. 4 GmbHG	77
b) § 112 AktG analog	78
aa) Planwidrige Regelungslücke	78
bb) Vergleichbare Interessenlage	80
cc) Rechtsökonomische Kontrollüberlegung	81
dd) Ergebnis	82
c) § 181 BGB oder § 47 Abs. 4 GmbHG analog	82
aa) Planwidrige Regelungslücke	82
bb) Vergleichbare Interessenlage	84
cc) Ergebnis zu § 47 Abs. 4 S. 2, 1. Alt. GmbHG analog	87
dd) Sonderproblem: Lediglich ein Geschäftsführer	87
III. Insiderrecht nach Wertpapierhandelsgesetz	88
1. Erwerbsbegriff	88
2. Weitergabe an Investorenr	89
a) § 14 Abs. 1 Nr. 2 WpHG	89
aa) Weitergabe und normale Berufsausübung	90
bb) Schweigepflichten	91
cc) Mitteilung des Entschlusses zur Durchführung eines Buyouts	91
dd) Mitteilung von anderen Informationen an die Investoren	94
(1) Grundsätze zum Paketkauf	94
(2) Besonderheiten des Buyouts unter Managementbeteiligung	96
(3) Zur Abwägung nach § 14 Abs. 1 Nr. 2 WpHG berufenes Organ	98
b) § 14 Abs. 1 Nr. 3 WpHG	99
c) Ergebnis: Keine Befugnis der Manager zur Informationsweitergabe	100
d) Kein Ausscheiden der Informationsweitergabe insgesamt	101
e) Schlussfolgerung	101
3. Weitergabe an Beraterr	102
IV. Probleme der Due Diligence	102
C. Zusammenfassung § 1	102
§ 2 Die Pflicht zur Informationsweitergabe	105
A. Offenlegungspflichten im US-Recht	105
I. Einzelstaatliches Recht	105
1. Face-to-Face Transaktionen	105
2. Börsenhandel im Common Law	108
3. Besonderheiten bei der Close Corporation	109
4. Anwendung auf den Buyout unter Managementbeteiligung	109
II. Federal Securities Laws	109
1. Rule 10b-5	110
a) Disclose or abstain	111
aa) Cady, Roberts & Co.	111
bb) SEC v. Texas Gulf Sulphur Co.	112
cc) Insiderhandelsverbote für Corporate Insider nach U.S. v. O’Hagan	113
b) Misappropriation Theory	114
c) Close Corporation	114
2. Offenlegungspflichten im Übernahmerecht	115
a) Section 13(d) SEA 1934	115
b) Section 14(d) SEA 1934	116
c) Section 14(e) SEA 1934	117
d) Rule 13e-3	117
aa) Manager als Affiliates	117
bb) Offenlegungspflichtige Umstände	118
e) Verhältnis von „disclose or abstain“ und Übernahmerecht	119
III. Zusammenfassung Abschnitt A.	120
B. Informationspflichten der Geschäftsleiter gegenüber den Gesellschaftern im deutschen Recht	120
I. Anstellungsvertrag oder Organpflicht mit Schutzwirkung zugunsten der Gesellschafter?	121
II. Vormitgliedschaftliche Treuebindung	122
1. Das Konzept der vormitgliedschaftlichen Treuebindung	122
2. Kritik	122
a) Zukünftige Mitgliedstellung der Manager	122
b) Gesellschaftsrecht vs. Schuldrecht	123
aa) Zur Begründung vormitgliedschaftlicher Treuepflichten	123
bb) Anwendung auf den Buyout unter Managementbeteiligung	125
III. Culpa in contrahendo	125
1. Entwicklung einer Aufklärungspflicht beim Buyout unter Managementbeteiligungr	127
a) Grundsatz: Keine Pflicht zur Information	127
b) Ausnahmen vom Grundsatz fehlender Informationspflichten	128
aa) Wertungskriterien	128
bb) Anwendung auf den Buyout unter Managementbeteiligung	129
(1) Gesellschaftsrechtliche Informationsrechte und gleicher Informationszugang	129
(a) § 131 AktG	130
(b) § 51a GmbHG	132
(2) Zur Position der Geschäftsleiter als „Quasitreuhänder“	133
(a) Nicht ausgehandelte Sondervorteile	134
(b) Erhöhung der Kontrollkosten	135
cc) Sonderproblem: Recht zur Lüge bei Nachfrage?	136
dd) Schlussfolgerung: Aufklärungspflichten	137
2. Beginn der Aufklärungspflicht	137
3. Der Manager als Aufklärungspflichtiger	138
4. Auswirkungen des Wertpapierhandelsgesetzesr	140
V. Gleiche Maßstäbe für Aktiengesellschaft und GmbH	142
C. Asset Deal	142
D. Reichweite der Aufklärungspflichten	143
I. Gesellschaftsrechtliche Gleichbehandlungspflicht	144
1. Verbandsrechtliche Ausgangslage	144
a) Aktiengesellschaft	144
b) GmbH	147
c) Ergebnis	147
2. Rechtsökonomische Wertungen	147
II. Kapitalmarktrechtliche Pflicht zur Aufklärung	149
1. WpÜG	149
a) Die Angebotsunterlage nach WpÜG	149
aa) Funktion der Angebotsunterlage	149
bb) Inhaltliche Anforderungen an die Angebotsunterlage	150
(1) Ausdrücklich geforderte Angaben	150
(2) Nicht ausdrücklich geregelte Angaben	151
(a) Übernahmeangebot durch unternehmensfremde Dritte	152
(b) Übernahmeangebot unter Beteiligung des Managements	152
b) Übernahmerechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz	155
c) Exkurs: Berechtigung zum Anteilserwerb und zur Anteilsveräußerung	156
aa) Berechtigung des Managers zum Anteilserwerb	156
bb) Berechtigung des Anteilseigners zur Anteilsveräußerung	158
cc) Interesse an der Geheimhaltung der Informationen	159
d) Auswirkungen auf die Informationspflichten nach culpa in contrahendo	159
2. Wertpapierhandelsgesetz	160
a) Grundsatz: § 15 Abs. 1 S. 1 WpHG	160
b) Ausnahme: § 15 Abs. 1 S. 3 WpHG	160
3. Allgemeiner kapitalmarktrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz	162
a) Der Begriff des „Prinzips“	163
b) Gesamtschau einiger Einzelregeln	163
c) Wertungsfragen	164
aa) Keine einheitlichen Grundlagen der Einzeltatbestände	164
bb) Gleichbehandlungspflicht als Ausnahmetatbestand	166
(1) EGV und Grundgesetzr	166
(2) Gleichbehandlung im Privatrecht	166
(3) Regelungsmaterie Kapitalmarktrecht	168
cc) Rechtsökonomisches: Effizienz der Gleichbehandlung	168
dd) Verankerung in einem „allgemeinen Prinzip der Gerechtigkeit“	170
d) Schlussfolgerung	172
4. Erfordernis der Gleichbehandlung im konkreten Fall?	172
III. Ergebnis	173
E. Inhalt der Aufklärungspflichten	173
I. Sektorale vs. globale Informationen	173
II. Gegenstand der Offenbarungspflicht	174
1. Informationen über vorhandene Vermögenswerte	174
a) Geschäftschancenlehre	175
aa) Geschäftschancenlehre und Geschäftsinformationen	175
bb) Corporate Opportunities Doctrine und Buyouts unter Managementbeteiligung	176
cc) Zwischenergebnis	178
dd) Die Corporate Opportunities Doctrine in den USA	178
(1) Bestimmung einer Corporate Opportunity	179
(a) Line of Business Test	179
(b) Interest bzw. Expectancy Test	182
(c) Fairness Test	182
(d) Kombinierte Ansätze und weitere Kriterien	182
(e) Private und amtsbedingte Kenntniserlangung	183
(f) Differenzierung zwischen Close und Public Corporation	184
(2) Rechtfertigungsgründe	186
(a) Corporate Rejection	186
(b) Financial / Legal Inability und Third Party Unwillingness	187
(3) Zusammenfassung der Corporate Opportunities Doctrine in den USA	188
ee) Corporate Opportunities Doctrine und deutsche Verschwiegenheitspflichten	189
(1) Ansatzpunkte für eine Übertragung in das deutsche Recht	189
(2) Maßgeblichkeit der Realstruktur der Gesellschaft	190
(a) Unterschiede zwischen Publikumsgesellschaften und geschlossenen Gesellschaften im deutschen Recht	191
(b) Der Manager zwischen Agenturtheorie und Berufswahlfreiheit	191
(c) Bedeutung der Analogie zu § 88 Abs. 1 AktG	192
(d) GmbH	194
(e) Zwischenergebnis	194
(3) Zuordnung einer Geschäftschance	195
(a) Zuordnung kraft Sachzusammenhangs	196
(b) Zuordnung kraft konkreter Erwartung	197
(aa) Kontaktaufnahme mit Dritten	198
(bb) Vertragsverhandlungen und Gesellschafterbeschlüsse	198
(4) Maßstäbe der Offenlegung	198
(5) Rechtfertigung der Wahrnehmung von Geschäftschancen	199
(a) Finanzielle Leistungsfähigkeit und rechtliches Unvermögen der Gesellschaft	200
(b) Private und amtliche Kenntniserlangung	200
(c) Passive Vermögensanlage	202
(d) Persönlicher Bedarf als Ausnahme	203
(6) Weitergabe an Berater	203
(7) Bedeutung für die inhaltliche Ausgestaltung der Aufklärungspflichten	204
b) Konkretisierung der Offenbarungspflicht	204
aa) Stille Reserven	204
bb) Finanzierungssituation	206
cc) Geschäftschancen	206
2. Gesellschaftsexterne Faktoren	208
a) Zukünftige Pläne	208
b) Kaufangebote Dritter	211
c) Entscheidungswert	211
aa) US-Recht	211
bb) Deutsches Recht	214
Zusammenfassung	215
Literaturverzeichnis	222
Sachregister	234

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