Die Neuregelung der Explorations- und Informationspflichten von Wertpapierdienstleistern im Wertpapierhandelsgesetz

Roman Alexander Kasten

doi:10.3790/978-3-428-53139-4

Die Neuregelung der Explorations- und Informationspflichten von Wertpapierdienstleistern im Wertpapierhandelsgesetz

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Kasten, R. (2009). Die Neuregelung der Explorations- und Informationspflichten von Wertpapierdienstleistern im Wertpapierhandelsgesetz. Zugleich ökonomische Analyse von Anlegerverhalten und Informationsvermittlung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53139-4

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Die Neuregelung der Explorations- und Informationspflichten von Wertpapierdienstleistern im Wertpapierhandelsgesetz

Zugleich ökonomische Analyse von Anlegerverhalten und Informationsvermittlung

Kasten, Roman Alexander

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 25

(2009)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53139-4
978-3-428-13139-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53139-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 483
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Roman Alexander Kasten widmet sich den durch die Richtlinie über Märkte für Finanzinstrumente (MiFID) reformierten Pflichten von Dienstleistern bei der Vermögensanlage der Kunden. Dabei untersucht er mittels einer ökonomischen Analyse des Anlegerverhaltens sowohl die menschliche Psychologie als auch Probleme von Informationsasymmetrien. Der Autor weist nach, dass es den homo oeconomicus nicht gibt und leitet hieraus ein Informationsmodell ab.

Kasten beleuchtet anschließend, welche Änderungen die MiFID bewirkt hat. Nach der Bestimmung des Kundenprofils (geeignete Gegenpartei, professionelle Kunden, Privatkunden, § 31a WpHG) folgt ein Informationsmodell, welches je nach Geschäft (Anlageberatung, Vermögensverwaltung, beratungslose Wertpapierkäufe, Execution-only-Business) unterscheidet. Ein vom Autor entwickeltes Filter-Modell macht deutlich, dass die holzschnittartige Informationsverpflichtung durch die Einstufung in Kundenmodelle (Filter 1) und die Differenzierung nach der Geschäftsart (Filter 2) passgenaue Ergebnisse liefert.

Aufgrund der Legion an Rechtsprechung untersucht Kasten die Streitfälle zum alten Recht. Die Untersuchung zeigt die nunmehr überkommenen Probleme auf. Die Arbeit schließt mit einer Untersuchung zur Haftung von Wertpapierdienstleistern.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	17
Einleitung	23
1. Teil: Informationspflichten als Teil des Kapitalmarktrechts	27
A. Grundlagen	27
I. Informationspflichten als Teilbereich der Wohlverhaltenspflichten	27
II. Die Information als Grundlage von Wohlverhaltenspflichten	30
1. Bedeutung der Information	30
2. Bedeutung der Informationsleistung	31
III. Von der Informationsleistung zur Informationspflicht	33
B. Informationspflichten als Bestandteil von kapitalmarktrechtlichen Schutzmechanismen	33
I. Funktionenschutz	34
1. Allokationseffizienz	35
2. Operationelle Effizienz	35
3. Institutionelle Effizienz	36
II. Anlegerschutz	37
1. Terminologische Einordnung des Begriffes	37
a) Anlegerschutz als Bestandteil des Funktionenschutzes (Assmann)	40
b) Anlegerschutz als Rechtsprinzip (Hopt)	41
c) Anlegerschutz als unselbständiger Teil des Verbraucherschutzes (Simitis / Dauner-Lieb / Micklitz)	42
d) Anlegerschutz als wirtschaftsrechtliche Aufgabe (Schwark)	44
2. Stellungnahme	45
a) Nebeneinander von Anlegerschutz und Funktionenschutz	46
b) Anlegerschutz nicht als unselbständiger Teil des Verbraucherrechts	49
c) Anlegerschutz als sozialstaatlicher Auftrag des Grundgesetzgebers?	54
d) Zusammenfassung	55
3. Anlegerbild – Geschützter Personenkreis	56
a) Systematische Einteilung	56
b) Gesetzgeberisches Leitbild	58
c) Notwendiges Korrelat zwischen Anlegerleitbild und Informationsverpflichtung	62
aa) Beispiel 1: Das zu lange Reiten von toten Pferden (Disposition effect bzw. conservatism / belief perseverance)	64
bb) Beispiel 2: Das Kaufen / Verkaufen, weil es die anderen auch machen (Herding, parallel trading oder parallel action)	66
cc) Beispiel 3: „Da kenn ich mich mit aus!“ / „Da hab’ ich ein Gespür für!“(overconfidence)	68
dd) Schlussfolgerung	70
III. Synopse	72
C. Ökonomische Grundlagen der Informationspflichten	73
I. Verhaltenssteuerung am Kapitalmarkt mittels normativer Regulierungstheorien	73
1. Neoklassische Ansätze	75
a) Grundmodell	75
b) Kritik	78
c) Schlussfolgerung	80
2. Neoinstitutionelle Kapitalmarkttheorie	82
a) Grundlagen der Informationsmängel	84
aa) Begriff	84
bb) Gruppen von Informationsmängeln	85
(1) Ansicht von Spremann	85
(2) Ansicht von Fritsch / Wein / Evers	87
(3) Stellungnahme	88
b) Informationsasymmetrien	88
aa) Qualitätsunkenntnis und Adverse Selection – Informationsmangel über die Qualität vor Vertragsschluss und deren Folge	88
(1) Grundsatz	88
(2) Übertragbarkeit auf den Effektenmarkt	90
bb) Moral Hazard – Informationsmangel nach Vertragsschluss über die Handlungen des Vertragspar	92
(1) Grundsatz	92
(2) Übertragbarkeit auf den Effektenmarkt	93
cc) Hold up – Informationsmangel vor Vertragsschluss bei offen gezeigten Handlungen des Vertragspartners nach Vertragsschluss	94
(1) Grundsatz	94
(2) Übertragbarkeit auf das Effektengeschäft	95
dd) Principal-Agent-Theory	96
ee) Zusammenfassung	99
c) Andere Arten von Informationsmängeln	99
aa) Preisunkenntnis	99
(1) Grundsatz	99
(2) Übertragbarkeit auf das Effektengeschäft	100
bb) Nutzenunkenntnis	101
(1) Grundsatz	101
(2) Übertragbarkeit auf das Effektengeschäft	102
cc) Unsicherheit	102
(1) Unternehmerische Unsicherheit	103
(a) Grundsatz und Problematik der Unsicherheit im Rahmen der Untersuchung	103
(b) Anwendbarkeit auf das Effektengeschäft	104
(2) Nicht-unternehmerische Unsicherheit	104
(a) Grundsatz	104
(b) Anwendbarkeit auf das Effektengeschäft	105
dd) Zusammenfassung	105
d) Folgen von asymmetrischen bzw. unvollkommen verteilten Informationen unter den Marktteilnehmern	106
e) Lösungsansätze	106
aa) Selbstheilung der Informationsasymmetrie durch den Markt	107
(1) Möglichkeiten der Informationsoffenlegung	107
(a) Screening	108
(b) Signaling	109
(2) Andere Möglichkeiten	115
bb) Wirtschaftspolitische Eingriffe des Staates als Regulativ	116
cc) Zusammenfassung	119
II. Verhaltenssteuerung am Kapitalmarkt mittels positiver Regulierungstheorien	120
1. Grundsatz: Der Markt für Regulierung	120
2. Kritik	122
3. Übertragbarkeit auf den Effektenmarkt	123
4. Konsequenz	124
III. Regulierungsmöglichkeiten von Informationspflichten	125
1. Vor- und Nachteile von privater Regulierung	125
2. Vor- und Nachteile von staatlicher Regulierung	127
a) Allgemeine Informationspflichten – Vor- und Nachteile	128
b) Detaillierte Informationspflichten – Vor- und Nachteile	131
aa) Der Preis als Spiegel der Interessen	131
bb) Insbesondere: Information Overload	133
(1) Ausgangsparameter über die Information	135
(2) Kongnitive Erkenntnisse und Bounded Rationality	136
(3) Sonderfall: Professionelle Anleger?	140
c) Zwischenergebnis	143
3. Ergebnis	144
D. Thesen zum 1. Teil	145
2. Teil: Historische Entwicklung: Die Einbettung der MiFID in den europäischen Kontext	147
A. Tendenzen für ein europäisches Kapitalmarktrecht	147
I. Makroebene der politischen Rechtssetzung: Der europäische Rat	148
1. Die Zielsetzung vom Rat von Cardiff	148
2. Kritik an der Rechtssetzung der Europäischen Union	148
II. Historische Wurzeln der Metaebene: Die Finanzdienstleistungspolitik der Europäischen Gemeinschaft	149
III. Übergeordnete Leitlinie für die Rechtssetzung: Lissabon-Strategie	151
IV. Neue Ansätze der Metaebene: Der Aktionsrahmen und Aktionsplan und seine Auswirkungen auf den Wertpapierhandel	152
1. Entstehungsgeschichte des Aktionsplanes	152
2. Aufbau des Aktionsplanes	155
3. Zielsetzung des Aktionsplanes	157
V. Volkswirtschaftlicher Hintergrund	157
VI. Änderungen im Rechtssetzungsverfahren: Lamfalussy	158
1. Inhalt des Lamfalussy-Verfahrens	158
2. Bedenken gegen das Verfahren	161
B. Entstehungsgeschichte der MiFID	165
C. Deutsche Umsetzung	168
D. Thesen zum 2. Teil	170
3. Teil: Der Anwendungsbereich nach MiFID und FRUG	172
A. Anwendungsbereich der Informationspflichten	172
I. Personeller Anwendungsbereich	172
1. Kunden als Dienstleistungsnachfrager	172
a) Auswertung der statistischen Datenlage des deutschen Wertpapierhandels	172
b) Das europäische Kundenbild – die Kundenklassifizierung	175
aa) Der Europäische Befund	175
bb) Professionelle Kunden	183
cc) Geeignete Gegenparteien	184
dd) Kleinanleger	187
ee) Einstufung durch den Wertpapierdienstleister	187
c) Die Kundenklassifizierung als mobiles System	188
aa) Opt-in-Modell	188
(1) Voraussetzungen des Opt-in-Modells	189
(2) Verfahren des Opt-in-Modells	189
bb) Opt-out-Modell	189
(1) Voraussetzungen des Opt-Out-Modells	190
(2) Verfahren des Opt-Out-Modells	193
cc) Einstufungen durch den Wertpapierdienstleister	194
dd) Grandfathering	195
d) Das deutsche Bild vom Kunden	195
e) Nationalstaatliche Umsetzung	203
aa) Rechtsprobleme der Umsetzung in Deutschland durch das FRUG	203
(1) Die Nomenklatur des Kunden	203
(2) Der nationale Spielraum bei der Kundenklassifizierung	205
(3) Der Kundenklassenwechsel	206
(4) Die Hinweispflicht über die Einstufung	209
(5) Die drei Parameter der Eignung als gekorener professioneller Kunde	215
bb) Synopse	220
2. Dienstleistungsanbieter	222
a) Erfasste Dienstleister	222
b) Ausnahmen	222
II. Sachlicher Anwendungsbereich	224
1. Dienstleistungen	224
a) Wertpapierdienstleistungen	224
aa) Anlageberatung	224
bb) Anlagevermittlung, insbesondere Fondsvermittlung	227
b) Nebendienstleistungen, insbesondere Finanzanalyse	229
2. Anlagegegenstände	232
a) Warenderivate	232
b) Geschlossene Fonds	234
3. Synopse	236
B. Thesen zum 3. Teil	237
4. Teil: Die Explorations - sowie Informationspflichten nach MiFID und FRUG	239
A. Explorationspflichten	239
I. Explorationspflichten des Dienstleisters gegenüber ihren Kunden	239
1. Europäische Vorgaben	239
a) Korrelation zwischen „Kunden“- bzw. Dienstleistungskategorisierung und Explorationspflichten	239
aa) Der Dienstleistungskorb des Art. 19 MiFID	240
bb) Das Pflichtenprogramm bei Anlageberatung und Portfolioverwaltung, Art. 19 Abs. 4 MiFID	243
(1) Die Explorationspflicht des Wertpapierdienstleisters	243
(a) Konkretisierende Parameter für Kenntnisse und Eignung	243
(b) Konkretisierende Parameter für die finanziellen Verhältnisse	247
(c) Konkretisierende Parameter für die Anlageziele	247
(d) Das Relevanzkriterium	248
(2) Der Eignungstest	249
cc) Das Pflichtenprogramm bei beratungsloser Orderausführung, Art. 19 Abs. 5 MiFID	252
(1) Exploration und Angemessenheitstest	252
(2) Folgen des Angemessenheitstests	254
(3) Grandfathering	255
(4) Das Problem der anlassbezogenen Explorationspflicht	255
dd) Execution Only bei nicht derivaten Finanzinstrumenten, Art. 19 Abs. 6 MiFID	257
b) Die Explorationspflichten des Dienstleisters gegenüber professionellen Kunden	260
2. Altes Recht und nationale Umsetzung	261
a) Anmerkungen zu (fort-) dauernden Streitpunkten bezüglich Explorationspflichten	261
aa) Rechtspolitische Funktion: Objektiver oder subjektiver Ansatz	261
(1) Suitability doctrine in den Vereinigten Staaten	262
(2) Europäische und deutsche Rechtslage	268
(3) Stellungnahme	270
(4) Ausblick	272
bb) Das Kriterium der Erforderlichkeit	274
(1) Einheitliche Explorationspflichten	274
(2) Weigerung des Kunden	278
cc) Verpflichtung zur Aktualisierung der Angaben	281
b) Unterschiede in der nationalen Umsetzung zur MiFID	283
aa) Anlageberatung, Vermögensverwaltung sowie beratungslose Wertpapierausführung, § 31 Abs. 4, 5 WpHG	284
(1) Rechtsfolge der fehlgeschlagenen Exploration: Empfehlungsverbot oder Ausführungsverbot?	284
(2) Reverse Gold Plating: Informations- oder Warnpflicht	286
(3) „Soweit erforderlich“ in § 31 WpHG und § 6 WpDVerOV	287
(4) Objektiver Ansatz der Explorationspflichten	289
bb) Execution-Only-Business, § 31 Abs. 7 WpHG	291
(1) Beschränkung auf Discount-Broking?	291
(2) Derivative Finanzinstrumente	292
(a) Begriffsbestimmung	292
(b) Derivate und Fondsanteile	294
3. Synopse	295
B. Informationspflichten	297
I. Die Informationspflichten des Dienstleisters gegenüber Kunden	297
1. Europäische Vorgaben	297
a) Ausstrahlungswirkung der allgemeinen Wohlverhaltensregel, Art. 19 Abs. 1 MiFID	297
b) Redlich, eindeutig und nicht irreführende Informationen, Art. 19 Abs. 2 MiFID	298
c) Marketing-Mitteilungen, Art. 19 Abs. 2 MiFID	300
d) Inhalt der Informationspflicht, Art. 19 Abs. 3 MiF	302
aa) Informationen über die Wertpapierfirma und ihre Dienstleistungen	303
bb) Informationen über Finanzinstrumente und Risiken	304
cc) Informationen über Ausführungsplätze	306
dd) Informationen über Kosten und Nebenkosten	306
e) Form und Zeitpunkt der Informationserteilung	309
f) Informationspflichten gegenüber professionellen Kunden	313
g) Einschränkungen der Informationspflichten	314
2. Altes Recht und nationale Umsetzung	316
a) Anmerkungen zu (fort-) dauernden Streitpunkten bezüglich Informationspflichten	316
aa) Zum Inhalt der Informationspflicht	316
bb) Abstrakt-standardisierte oder konkret-individuelle Informationen	324
cc) Anreizzahlungen	329
b) Unterschiede in der nationalen Umsetzung zur MiFID	332
aa) Zur Konzeption des nationalen Umsetzungsgesetzes	332
bb) Zum abschließenden Charakter der Informationsverpflichtung	340
cc) Das Korrelat zwischen Exploration und Information als Bestimmungshilfe für den Inhalt der Informationsverpflichtung	345
dd) Abstrakt-standardisierte oder konkret-individuelle Informationen	348
ee) Anreizzahlungen	351
3. Synopse	356
C. Thesen zum 4. Teil	358
5. Teil: Vertragsrecht und Aufsichtsrecht	361
A. Bruch der Einheit der Rechtsordnung?	361
I. Einleitung	361
II. Zu Begründung der Informationspflicht im Vertragsrechtr	362
1. Auseinanderdriften von Vertragsrecht und Aufsichtsrecht	365
2. Rechtsstaatlich relevantes Auseinanderdriften?	368
B. Synopse	373
C. Haftung aufgrund fehlerhafter Wertpapierdienstleistungen	373
I. Haftung aufgrund eines Beratungsvertrages (§ 280 Abs. 1 BGB)	373
1. Allgemeines	373
2. Auswirkungen auf das Vertretenmüssen durch das WpHG	375
a) Zur Rechtsfolge des § 31 Abs. 6 WpH	377
b) Zur Rechtsfolge des § 31a Abs. 7 Satz 6 WpH	380
aa) § 31a Abs. 7 Satz 6 und geborene professionelle Kunden (§ 31a Abs. 2 Satz 2 Nr. 2 WpHG	381
bb) § 31a Abs. 7 Satz 6 WpHG und gekorene professionelle Kunden (§ 31 Abs. 7 Satz 1 WpHG)	382
II. Haftung aufgrund der Verletzung von Nebenpflichten (§§ 311 Abs. 2, 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB, sowie §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB)	384
III. Haftung aufgrund deliktischer Schutzzwecke (§ 823 Abs. 2 BGB)	391
1. Zum Individualinteresser	391
2. Bedürfnis auch im Hinblick auf das haftpflichtrechtliche Gesamtsystem?	395
D. Synopse	397
E. Thesen zum 5. Teil	399
6. Teil: Zusammenführung der Ergebnisse	400
A. Das „Ob“ der Informationsverpflichtung	401
B. Das „Wie“ der Informationsverpflichtung	401
C. Das „Wieviel“ der Informationsverpflichtung	405
D. Zur Ausgestaltung der Explorationsverpflichtungr	408
E. Die bedeutendsten Änderungen zur bisherigen Rechtslager	410
Anhang	412
Literaturverzeichnis	413
Sachregister	478

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