Kapitalaufbringung und Cash Pooling in der GmbH

Stefan Wirsch

doi:10.3790/978-3-428-53141-7

Kapitalaufbringung und Cash Pooling in der GmbH

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Wirsch, S. (2009). Kapitalaufbringung und Cash Pooling in der GmbH. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53141-7

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Kapitalaufbringung und Cash Pooling in der GmbH

Wirsch, Stefan

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 26

(2009)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53141-7
978-3-428-13141-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53141-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 262
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Konzernweites Cash Management ist aus der Konzernfinanzierung nicht mehr wegzudenken. Insbesondere das Cash Pooling hat dabei erheblich an Bedeutung gewonnen. Die daraus resultierenden finanziellen Transaktionen bringen allerdings erhebliche konzern- und gesellschaftsrechtliche Probleme mit sich.

Stefan Wirsch untersucht die Voraussetzungen einer wirksamen Kapitalaufbringung in einer GmbH bei bestehendem Cash Pool sowohl im Stadium der Gesellschaftsgründung als auch im Rahmen von Kapitalerhöhungen. Dazu wird zunächst der Zweck des Stammkapitals näher beleuchtet und der Auslegung der Kapitalaufbringungsregeln zu Grunde gelegt. Schließlich zeigt der Autor die Anforderungen auf, die an die Ausgestaltung des Cash Pool zu stellen sind, um eine wirksame Kapitalaufbringung sicherzustellen. Dabei ergeben sich erhebliche Unterschiede je nachdem, ob die Kapitalaufbringung nach den allgemeinen Regeln erfolgen soll oder nach der "Sonderregelung" des mit dem MoMiG neu eingeführten § 19 Abs. 5 GmbHG.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	19
A. Einleitung	23
I. Untersuchungsgegenstand	23
II. Gang der Untersuchung	26
B. Das Cash Pooling	29
I. Der Konzern	29
1. Der Konzern als wirtschaftliche und rechtliche Erscheinungsform	29
2. Konzernrechtliche Begrifflichkeiten	30
3. Motivation für eine Konzernierung	31
4. Die Konzernführung	32
5. Interessenkonflikte in der Konzernfinanzierung	33
II. Die Funktionsweise des Cash Pooling	35
1. Zentral- und Unterkonten	35
2. Konzerninterne Verrechungskonten	37
3. Ausgestaltung der Cash Pool-Vereinbarung	38
a) Liquiditätsausgleich	39
b) Kündigungsmöglichkeiten	39
c) Sonstige Regelungen	40
aa) Autonomie der Konzerngesellschaften	40
bb) Eingeschränkte Autonomie der Konzerngesellschaften	41
cc) Vollständige Abhängigkeit der Konzerngesellschaften	41
d) Zusammenfassung	41
4. Organisation und technische Durchführung	43
III. Vorteile und Nachteile des Cash Pooling	44
1. Vorteile	44
a) Liquiditätsausgleich	44
b) Bündelung der Kapitalnachfrage und der Kapitalanlage	45
c) Beschleunigung der Befriedigung des Liquiditätsbedarfs	46
d) Einsatz kostengünstiger Finanzierungsmittel	46
e) Besseres Rating bei Kapitalbeschaffung	47
f) Kontrolle der Konzerngesellschaften	48
g) Übersicht über tatsächliche Liquiditätsbestände im Konzern	49
h) Höhere Kompetenz	49
i) Entlastung der Konzerngesellschaften	50
j) Liquiditätsreserve	50
2. Nachteile	51
a) Insolvenzrisiko	51
aa) Wirtschaftliche Krise einer Tochtergesellschaft	52
bb) Wirtschaftliche Krise des Gesamtkonzerns	54
cc) Zusammenfassung	55
b) Werthaltigkeitsreduzierung	56
c) Abhängigkeit der Konzerngesellschaft	57
d) Verzögerter Zugriff auf Liquidität	58
e) Unberechtigte Mittelabschöpfung durch eine Tochtergesellschaft	59
f) Motivation der Konzerngesellschaften	59
g) Besondere Finanzierungsmöglichkeiten	60
h) Kosten des zentralen Finanzmanagements	61
i) Unterordnung der Interessen der Tochtergesellschaften	61
3. Zusammenfassung	61
C. Rechtliche Qualifikation der Vorgänge im Cash Pool	63
I. Vertragsparteien	63
II. Vertragsart	65
1. Darlehen	65
2. Kritik und alternative Qualifikationen	66
a) Unregelmäßiger Verwahrungsvertrag	66
b) Vertrag sui generis	67
3. Bewertung	68
a) Vertragszweck der unregelmäßigen Verwahrung	68
b) Ständige Verfügbarkeit des Guthabens	69
aa) Ausschluss der Verfügbarkeit im Cash Pool	70
bb) Keine Auswirkung auf die Bestimmung des Vertragstypus	71
c) Contra Vertrag sui generis	71
d) Relevanz der genauen Qualifikation	73
III. Gegenläufige Zahlungsströme	73
1. Behandlung gegenläufiger Zahlungen	73
2. Rechtliche Bewertung der gegenläufigen Zahlung	75
a) Tilgung versus Darlehensgewährung	75
b) Keine unmittelbare Tilgung im Kontokorrent	75
c) Bewertung bei Fehlen einer Kontokorrentvereinbarung	76
d) Stammeinlageschuld und Kontokorrentabrede	77
3. Zusammenfassung	79
D. Cash Pooling und GmbH vor der Reform	81
I. Cash Pooling und Kapitalerhaltung vor der Reform	82
1. Auszahlungen außerhalb der Unterbilanz	83
2. Auszahlungen bei bestehender Unterbilanz	83
3. Auswirkungen auf die Praxis	86
II. Cash Pooling und Kapitalaufbringung vor der Reform	87
1. Keine Erfüllungswirkung der Einzahlung	89
2. Keine Erfüllungswirkung der Leistungen aus dem Cash Pool	91
3. Keine Verrechnung von Einlageschuld und Ansprüchen aus dem Cash Pool	92
4. Auswirkungen auf die Praxis	93
E. Reform der Kapitalaufbringung	95
I. Kapitalaufbringung und der Referentenentwurf zum MoMiG	95
1. Zulassung der Kapitalaufbringung im Cash Pool	96
2. Fehlgehen des Referentenentwurfes	97
a) Ungenaue Formulierungen	98
b) Keine Erfassung der Kapitalaufbringungsregeln	99
II. Kapitalaufbringung und der Regierungsentwurf	100
1. Legalisierung der verdeckten Sacheinlage	101
2. Legalisierung des Hin- und Herzahlens	103
a) Das Alles-oder-Nichts-Prinzip	104
b) Die Vollwertigkeit des Anspruchs	105
3. Rechtsdogmatische Kritik	106
a) Zur Legalisierung der verdeckten Sacheinlage	106
b) Zur Legalisierung des Hin- und Herzahlens	108
III. Kapitalaufbringung und die endgültige Fassung des MoMiG	108
F. Kapitalaufbringungsregeln in der GmbH	110
I. Kapitalaufbringung und Kapitalschutz in der GmbH	110
II. Kapitalaufbringung bei Gründung	111
1. Die Stammeinlagen	111
2. Kapitalaufbringung durch Bareinlagen	112
a) Die Mindesteinlage vor Anmeldung	112
b) Die Resteinlage	114
c) Art der Erbringung	114
aa) Verdeckte Sacheinlagen	115
bb) Hin- und Herzahlen	116
3. Kapitalaufbringung durch Sacheinlagen	116
a) Festsetzung der Sacheinlage	117
b) Art der Erbringung	117
c) Wesen der Sacheinlage	118
4. Unerheblichkeit der Identität der Betreibergesellschaft	119
5. Sicherungsmechanismen der Kapitalaufbringung	120
6. Vorgaben für das Cash Pooling	121
III. Kapitalaufbringung bei Kapitalerhöhungen	122
1. Effektive Kapitalerhöhungen	123
2. Vorgaben für das Cash Pooling	124
IV. Kapitalaufbringung versus Kapitalerhaltung	125
1. Zeitpunkt des Übergangs zu den Kapitalerhaltungsregeln	125
a) Annahme einer Höchstdauer der Kapitalaufbringungsphase?	126
b) Zusammenfassung	128
2. Wirtschaftliche Neugründungen	129
G. Reale Kapitalaufbringung versus bilanzielle Betrachtung	131
I. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung vor dem MoMiG	131
II. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung nach dem MoMiG	134
III. Bewertung	136
IV. Funktion des Stammkapitals	137
1. Die herkömmlichen Funktionen des Stammkapitals	137
a) Funktion als Haftungsfonds	138
b) Funktion als finanzielles Reservepolster	139
c) Funktion als Seriositätsschwelle	140
d) Funktion als Verhaltenssteuerung	141
e) Kritik an den herkömmlichen Funktionen des Stammkapitals	143
2. Rechtfertigung des Grundsatzes der realen Kapitalaufbringung	144
3. Die Signalwirkung des Stammkapitals	146
a) Das Stammkapital als kollektives Vertragsangebot	146
aa) Simulation des Optionsmodells in der Vertragspraxis	147
bb) Über das Mindeststammkapital hinausgehendes Stammkapital	149
cc) Zwischenergebnis	150
b) Mögliche Aussagen der Stammkapitalziffer	151
aa) Prognose und Risikobeteiligung	151
bb) Das zukünftige Vermögen der Gesellschaft	152
cc) Das Gründungsvermögen der Gesellschaft	153
dd) Zusammenfassung	153
c) Richtiger Sender des Signals?	155
aa) Hierarchische Struktur der GmbH	155
bb) Personalistische Prägung der GmbH	155
cc) Zwischenergebnis	156
d) Adressatenkreise	157
e) Signalwirkung einer Kapitalerhöhung	158
aa) Signal der positiven Erwartungshaltung	158
bb) Einwände der Theorien zur Kapitalstruktur	159
(1) Pecking Order Theorie	160
(2) Trade-off Theorie	161
(3) Market Timing Theorie	162
cc) Bewertung	162
f) Problem des pooling equilibrium	164
aa) Die Nachteiligkeit des gesetzlichen Mindeststammkapitals	164
bb) Faktisches Pooling Equilibrium	165
g) Problem der Vergänglichkeit der Signalwirkung	166
aa) Aussage über den Vermögensstand	166
bb) Aussage über die Wahrscheinlichkeit des unternehmerischen Erfolges	168
cc) Zwischenergebnis	169
h) Ergebnis	170
4. Folgen für den Grundsatz der realen Kapitalaufbringung	172
H. Kapitalaufbringung durch Sacheinlage	174
I. Möglicher Gegenstand der Sacheinlage	176
1. Zeitpunkt der Einbeziehung der zu gründenden Gesellschaft in den Cash Pool	176
a) Vorgründungsgesellschaft	176
b) Vorgesellschaft	177
c) Kapitalgesellschaft	178
d) Die Einpersonen-Vorgesellschaft	178
e) Frühstmögliche Einbeziehung in den Cash Pool	179
f) Risiken der Einbeziehung der Vorgesellschaft	180
2. Einbringung einer Forderung als Sacheinlage	181
a) Forderung gegen den Inferenten als Sacheinlage	182
aa) Argumente gegen die Sacheinlagefähigkeit	182
bb) Vergleich zur Bareinlage	182
cc) Bewertung der Argumente gegen die Sacheinlagefähigkeit	184
b) Forderung gegen die Betreibergesellschaft	186
aa) Bewertung nach herrschender Meinung	187
bb) Bewertung nach hier vertretener Ansicht	187
c) Kombination von Bar- und Sacheinlagevorschriften	188
II. Ergebnis	189
I. Kapitalaufbringung durch Bareinlage nach allgemeinen Regeln	190
I. Leistung der Mindesteinlage gem. § 7 Abs. 2 S. 1 GmbHG	190
1. Allgemeine Anforderungen an die Leistung der Bareinlage	190
2. Besondere Anforderungen nach dem GmbHG	191
a) Leistung an Erfüllungs statt	192
b) Weitergehende Anforderungen	193
aa) Die „Endgültigkeit“ der Leistung zur freien Verfügung	194
bb) „Einzahlung“ der Stammeinlage	197
cc) Leistung zur „freien Verfügung“	197
(1) Verwendungsabsprachen	198
(2) Irrelevanz von Verwendungsabsprachen für die „freie Verfügung“	200
(3) Verdeckte Sacheinlage und „freie Verfügung“	204
(4) Hin- und Herzahlen und „freie Verfügung“	205
(5) Zwischenergebnis	206
3. Erfüllung der Anforderungen im Cash Pool	207
a) Einzahlung und Rückbuchung	207
b) Zwischenschaltung eines Sonderkontos	207
c) Temporäres Ausscheiden aus dem Cash Pool	209
d) Mittelverwendung durch die Gesellschaft	209
II. Leistung der Resteinlage	211
III. Ergebnis	212
J. Kapitalaufbringung durch Bareinlage nach § 19 Abs. 5 GmbHG	213
I. Vereinbarung einer Leistung vor Einlage	213
II. Vollwertigkeit des Rückgewähranspruchs	214
1. Anlage- oder Umlaufvermögen	214
2. Bewertung der Darlehensforderung	217
a) Besicherung	217
b) Verzinsung	217
aa) Abzinsung der Darlehensforderung	218
(1) Wertrelevante Unterverzinsung	219
(2) Wertrelevante Dauer der Unterverzinsung	221
bb) Kompensation durch anderweitige Vorteile	221
cc) Zwischenergebnis	222
c) Sonstige Kriterien aus der Sphäre des Schuldners	223
3. Maßgeblicher Zeitpunkt der Vollwertigkeit	223
III. Sonstige Voraussetzungen	224
1. Fälligkeit	224
2. Deckungsgebot	225
3. Offenlegung	226
IV. Beweislast	227
V. Ergebnis	228
K. Kapitalerhöhungen	230
I. Unterschiede zur Kapitalaufbringung bei Gründung	230
II. Kapitalaufbringung durch Sacheinlagen	231
1. Vorliegen eines sacheinlagefähigen Gegenstandes	231
2. Vollwertigkeitserfordernis bei Befreiung von einer Verbindlichkeit	231
a) Diskrepanz zwischen Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung	232
b) Rechtfertigung des Vollwertigkeitserfordernisses	233
3. Darlehensverbindlichkeit außerhalb des Cash Pools	234
4. Darlehensverbindlichkeit aus dem Cash Pool	236
5. Teilweises Fehlen eines sacheinlagefähigen Gegenstandes	236
III. Kapitalaufbringung durch Bareinlagen	236
1. Kapitalaufbringung außerhalb der Sonderregelung des § 19 Abs. 5 GmbHG	237
2. Kapitalaufbringung unter der Sonderregelung des § 19 Abs. 5 GmbHG	237
a) Vermeidung der Unsicherheit durch Vorleistung der Einlage?	237
b) Durchführung der Barkapitalerhöhung	238
IV. Ergebnis	239
L. Zusammenfassung in Thesen	240
Literaturverzeichnis	244
Materialien	258
Sachwortverzeichnis	260

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